对赌协议的法律效力与投资实践

『壹』 简单解释对赌协议

我们都知道，我国法律禁止“赌博”这一行为，但对“对赌”一词的理解与赌博大相径庭，尽管对赌同样具有较高的风险，目前法律并未明确禁止对赌行为。影视行业中便存在诸多对赌案例，近期备受关注的是某知名导演因对赌失败被列为被执行人的事件。接下来，我将详细介绍该案件的来龙去脉：
2015年，知名导演高某与皮某、一家影视文化发展公司共同签署了《增资扩股协议》，高某成为该影视发展公司的股东。该协议约定，皮某出资3000万元认缴影视公司的增资，对应的股权比例为8.57%，但高某需确保公司在次年实现上市目标。若未能如期上市，皮某有权要求高某以10%的年化利率收购其持有的影视公司全部股权，并设有相应的违约金条款。最终，高某与影视文化发展公司未能完成上市目标。
我们先暂时放下这个案例，了解下关于“对赌协议”的法律知识。何为对赌？举例说明，你拥有一个炸鸡店，想再开一家但资金不足，此时有人出资10万元购买第二家店面的股权，条件是你需保证每年分红达到20%。若未能达标，你的第一家炸鸡店也将归出资人所有。这就是对赌的情形。
对赌协议的定义，《全国法院民商事审判工作会议纪要》中有明确阐述，称对赌协议为估值调整协议，是投资方与融资方在股权性融资协议中为解决未来发展的不确定性、信息不对称及代理成本而设计的，包含股权回购、金钱补偿等对未来目标公司估值进行调整的协议。对赌协议实质上是投资方与融资方对未来不确定情况的一种“赌约”，既有助于激励融资方实现约定目标，也有利于保护投资方的利益。
在司法实践中，对赌协议的主体形式主要有投资方与目标公司股东或实际控制人之间的对赌，以及投资方与目标公司之间的对赌。目前，对赌协议的效力问题尚无专门立法或司法解释，只有《全国法院民商事审判工作会议纪要》提供了一些处理规则。
首先，对赌协议通常涉及投资方与公司之间，既受合同法约束，也涉及公司法规定。其次，对于投资方与目标公司股东或实际控制人的对赌协议，若无其他无效事由，一般认定为有效。最后，《全国法院民商事审判工作会议纪要》明确规定，与公司对赌的协议应认定为有效，但强制履行需根据《公司法》中的相关强制性规定具体分析。
回到高某的案例，作为影视公司的股东，高某与皮某的对赌协议属于投资方与目标公司股东对赌的形式，原则上应认定为有效，除非存在法定无效事由。按照协议，高某未能实现公司上市目标，应承担违约责任，包括归还投资款、支付违约金及10%的年化利息。
对赌犹如人生的博弈，投资方需评估投资对象的发展潜力等，以确保利益得到保护；而融资方则需谨慎评估自身能力，全面考虑后决定是否“赌一把”。

『贰』 对赌协议有法律效力吗

对赌协议在满足一定条件下是具有法律效力的，但同时也存在一定的法律风险。其法律效力在不同情况下有所差异：

1、投资方与目标公司股东或实际控制人对赌

此类对赌协议通常被认为是有效的，并在法律实践中得到支持。

2、投资方与目标公司对赌

这类对赌协议的效力存在争议。如果对赌协议不存在法定无效事由，目标公司仅以存在股权回购或金钱补偿约定为由主张对赌协议无效的，人民法院不予支持。但是，当投资方主张实际履行时，人民法院需要审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定。

3、涉及金融机构作为投资方的对赌协议

对于金融机构作为投资人以对赌协议等交易安排确定的固定收益投资回报，应在合法范围内予以支持，但畸高的部分不再支持。

4、以上市为条件的估值调整协议

这类协议通常被认为是有效的，只要不违反法律法规的效力性、强制性规定。

5、业绩目标设定过高的对赌协议

如果业绩目标设定过高，法院可能会认为该协议违反公平原则。

对赌协议存在的风险如下：

1、履约风险

如果目标企业因财务状况不佳无法实现预设目标，就会面临严重的履约风险。

2、损害目标公司长期利益

过度的业绩压力可能导致企业管理层短视，忽略长远发展。

3、企业控制权的独立性受影响

投资方可能会影响企业管理的独立性，甚至左右企业的决策过程。

4、企业控制权转移

对赌协议失败后，投资者可能要求企业回购股份或者进行管理层重组，可能导致企业控制权的转移。

5、企业间纠纷引发诉讼

对赌协议条款复杂且涉及法律层面较多，在实际操作过程中难免会产生纠纷和诉讼。

6、市场环境变幻莫测

未来市场环境的不确定性是影响对赌协议中企业估值的重要因素之一。

7、投资者与融资者之间的信息差异

信息不对称是投融资双方面临的普遍问题，融资方可能为了达成对赌目标提供虚假信息或隐瞒真实情况。

对赌协议的核心要素如下：

1、财务业绩

这是对赌协议中最常见的条款之一。协议中会约定被投公司在一定期限内需要实现的业绩目标，通常以净利润为指标。如果被投公司未能实现承诺的业绩，投资方有权要求赔偿，形式包括现金补偿或股权补偿。

2、上市时间

投资方可能会设定一个时间期限，要求被投公司在该期限内实现上市。如果未能如期上市，投资方通常会要求回购股份或获得现金赔偿。

3、非财务业绩

除了财务指标，对赌协议也可能包括非财务业绩，如用户数量、产品销售量等。这类条款给予投资方更多的灵活性，以全面评估被投公司的表现。

《中华人民共和国公司法》

第一百四十二条

公司的资本划分为股份。公司的全部股份，根据公司章程的规定择一采用面额股或者无面额股。采用面额股的，每一股的金额相等。

公司可以根据公司章程的规定将已发行的面额股全部转换为无面额股或者将无面额股全部转换为面额股。

采用无面额股的，应当将发行股份所得股款的二分之一以上计入注册资本。

《中华人民共和国民法典》

第一百四十三条

具备下列条件的民事法律行为有效：

（一）行为人具有相应的民事行为能力；

（二）意思表示真实；

（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

第五百零二条

依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

《中华人民共和国公司法》

第一百六十二条

公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）减少公司注册资本；

（二）与持有本公司股份的其他公司合并；

（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；

（四）股东因对股东会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；

（五）将股份用于转换公司发行的可转换为股票的公司债券；

（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。