有限公司监理人法律责任
❶ 营业执照监理人是什么意思承担什么法律责任
1、你是不是办理营业执照的时候工商局让你填写一个监事人?如果是这样的话,监理人一般是承担法律责任的。
2、监事(supervisor ),是公司中常设的监察机关的成员,又称“监察人”,负责监察公司的财务情况,公司高级管理人员的职务执行情况,以及其他由公司章程规定的监察职责。在中国,由监事组成的监督机构称为监事会,是公司必备的法定的监督机关。监事通常由股东代表和职工代表组成,且不得兼任董事或经理。
主要职权
根据现行有效的《公司法》,监事或者监事会的职责如下:
(一)检查公司财务;
(二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;
(三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时,要求董事、高级管理人员予以纠正;
(四)提议召开临时股东会会议,在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;
(五)向股东会会议提出提案;
(六)依照本法第一百五十二条的规定,对董事、高级管理人员提起诉讼;
(七)公司章程规定的其他职权。
以上第(六)款中所提及的第一百五十二条的规定是指:在董事或高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的情况下,有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起针对董事或高级管理人员的诉讼。
监事可以列席董事会会议,并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常,可以进
❷ 监理公司、监理项目总工程师、监理员的职责和各自的法律责任是什么哪里能找到
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8、各级监理职责
8.1总监办职责
(1)编制监理规划和监理实施细则。
(2)熟悉合同文件和了解施工现场。
(3)参与交桩和设计交底工作,审查承包人提交的复测成果和施工图设计。
(4)督促和检查承包人建立质量保证体系、安全保证体系。
(5)主持召开第一次工地会议及工地例会会议。
(6)发布开工令,批准单项工程开工报告。
(7)审核承包人授权的常驻现场代表的资质,以及其它派驻到现场的主要技术、管理人员的资质。
(8)验收承包人的工地试验室,审核其人员资质。
(9)建立监理的试验、检测工作体系,按照规定的频率独立开展监理的试验、检测工作。
(10)审批承包人拟用于本工程的原始材料、成套设备的品质以及工艺试验和标准试验。
(11)审查承包人拟用于本工程的机械装备的性能与数量。
(12)审批承包人实施本工程的施工方案及主要方法或工艺。
(13)审查分包合同和分包人的资质,控制重要外购成品或半成品件的质量。
(14)审批承包人提交的总体进度计划,检查和督促承包人实施进度计划,核批承包人的修正计划。
(15)要求承包人按照合同条件、技术规范和监理程序进行施工,通过旁站、巡视、检测、试验等手段全面监督、检查和控制工程质量。
(16)签发中间交工证书。
(17)调查、处理工程质量缺陷和事故,出现重大质量事故时,督促承包人按规定上报有关部门,并提出处理意见。
(18)根据合同规定发布停工令及复工令。
(19)对已完工工程进行准确的计量。
(20)签发中期支付证书。
(21)根据合同权限办理工程变更。
(22)受理合同事宜,根据合同规定进行评估和处理。
(23)根据合同规定处理违约事件,协调争端,在仲裁过程中作证。
(24)编制监理工作月报、季报和年报。
(25)对承包人的交工申请进行评估,组织对拟交工工程的检查和验收。
(26)督促、检查承包人按工程管理部门和业主的要求编制竣工文件。
(27)编制监理方面的竣工文件。
(28)签发交工证书、监督承包人认真执行缺陷责任期的工作计划,检查和验收剩余工程,对已交工工程中出现的缺陷、病害,调查其原因并确定相应责任。
(29)签发工程缺陷责任终止证书。
(30)签发最终支付证书。
(31)配合业主的竣工验收和工程移交工作。
(32)完成监理合同规定的其它工作。
8.2总监办中心试验室职责
(1)负责本监理合同段的试验管理工作,指导、协调项目的试验监理工作,对工程项目的试验、检测数据进行控制,对各工程项目的材料、配合比、强度等指标进行有效控制;
(2)按照技术规范的要求确定各类试验程序,制订有关的制度和方法,组织试验人员的业务学习与交流,定期召开各试验室主任联席会议,研究处理工程实施中的有关试验、检测问题;
(3)按照监理合同规定的频率要求进行独立抽样试验(包括各种标准试验、验证试验、验收试验等),指导工艺试验;
(4)对承包人的工地试验室和流动试验室的仪器设备、操作方法、人员素质、试验环境和试验资料管理进行有效的监督、检查和管理,督促承包人按省质检站资质管理的要求完善各项试验条件;
(5)编制试验监理实施细则,制订提供各种试验统一的报表格式、试验报告格式和试验管理规程,报总监理工程师商议之后执行;
(6)对承包人或材料供应商提供的用于永久工程的材料或商品的合格证和检验单进行审定以决定能否用于本工程,对承包人委托外试的试验项目及委托的检验机构进行审查、批准(常规试验项目原则上不得批准委托外试),对来自承包人、监理组、厂商或委托外试项目的检验机构的试验报告进行审查,对有怀疑和争议的试验资料,有权重新组织试验;
(7)定期或不定期对自己和承包人的试验仪器设备进行检验,并督促承包人定期将仪器设备交由政府有关监督部门进行标定,确保处于良好的工作状态;
(8)经常与现场监理人员保持联系,及时进行现场工程质量抽检工作,参加中间检查和验收,协助监理组复核承包人所做的重要配合比试验,坚持经常性抽查其它有关试验,及时完成监理组送检的有关试验;
(9)负责组织重要结构物的现场检测,提出检测报告;
(10)组织工程项目的新材料、新技术、新工艺的推广试验,提出试验研究报告,参与重大技术、质量问题的处理;
(11)根据工程进展情况提出指导性试验检测计划,定期收集、整理相应的试验记录及报告,分类汇总、分析和评价,对试验检测频率进行按月统计,负责分析查找失败试验的原因并追回处理结果。上述资料应报送总监理工程师和业主;
(12)完成总监理工程师临时交办的其它工作。
8.3 总监理工程师职责
(1)主持编写项目监理计划、监理大纲、审批项目监理实施细则,并负责管理总监办日常工作。
(2)督促、检查全段及重点工程开工前的准备工作情况,审查确认承包人选择的分包单位资质,审批签署重点工程开工报告。
(3)组织施工设计文件复查,并对提出的优化和改善方案进行研究,向有关单位提出建议和意见。
(4)检查和监督监理人员的工作,根据工程项目的进展情况对人员进行调配,对不称职的监理人员可调换其工作。
(5)主持监理工作会议,签发项目监理机构的文件和指令。
(6)审查承包人的实施性施工组织设计并督促实施,及时配合有关部门进行调整,以确保工程进度;组织控制工期的重点工程的监理,并定期组织研究。
(7)审查和处理工程变更。
(8)参与或指导监理工程师分析审查重大工程质量事故并督促及时处理。有权否定设计、承包人提出的分析处理意见,并责成重新研究处理方案。
(9)协调承包人之间、承包人与设计单位之间的争议,督促有关单位及时解决施工中的问题。
(10)审查、签署并汇编承包单位的支付申请、支付证书和竣工决算。
(11)参加业主组织的竣工验收工作或根据监理合同组织初验工作。
(12)不定期邀请有关部门进行监理研讨与恳谈会,征求各方面意见,提高监理业务水平。
(13)组织编写并签发监理月报、监理工作阶段报告和项目监理工作报告。
(14)审核签认分部工程和单位工程的质量检验评定资料,审查承包单位的竣工申请,组织监理人员对验收的工程项目进行质量检查,参与工程项目的竣工验收。
8.4 专业监理工程师的职责与权限
专业监理工程师是指分管部分工程(如道路、桥梁等)和从事专项业务(如试验、测量和合同管理)的监理工程师,其职责与权限如下:
(一)专业监理工程师共性的职责与权限
(1)专业监理工程师在监理组长的授权下负责所分管的监理工作;
(2)专业监理工程师有权在其分管的监理工作范围内,根据合同条款、技术规范、本管理办法和相应的试验数据,制止承包人使用不合要求规格的材料、半成品、成品;制止承包人未经监理工程师确认的施工机械、施工设备、施工方案或施工工艺进行施工;制止承包人在不符合施工技术规范或操作规程(含施工技术操作规范和安全技术操作规程)要求的情况下进行施工;
(3)在未及时进行检测、试验的情况下,监理认为不能保证工程质量时,有权要求承包人暂停施工,并立即安排检测或试验,然后根据检测或试验结果再决定是否继续施工;
(4)专业监理工程师有权根据施工合同条款和技术规范等文件,发布准许(或不准许)使用某些经测试合格(或不合格)的材料或施工工艺的指令;
(5)专业监理工程师会同合同计量工程师组织对所分管的工程进行质量认证、验收和计量工作;
(6)专业监理工程师负责所分管工程的施工工艺试验和认定工作,必要时报监理组长审批;
(7)专业监理工程师有权对所分管的工程的施工安排审核确认,或提出意见或发布指令;
(二)各专业监理工程师及的职责与权限
具体见以下8.4.1—8.4.6各节。
8.4.1 合同、计量工程师职责
(1)在总监理工程师的指导下负责本项目的合同管理、计量支付、计划统计报表。
(2)全面熟悉合同条款、工程量清单,熟悉技术规范、设计图纸,紧密配合其它专业监理工程师做好监理工作。
(3)深入工地现场,随时掌握施工现场工料机动态和工程进展情况,配合专业工程师做到数量真实、计算准确。
(4)根据工程量清单、变更令、索赔、现场材料和价格调整审核并汇总承包人申报的计量支付申请报表。
(5)负责督促承包人及时准确地呈报工程进度报表。
(6)负责所有计量支付工程统计、各种报告,随时准备提供有关统计资料。
(7)参与提出变更的建议。
(8)协助总监理工程师审查施工计划。
(9)完成总监办交办的其它工作。
8.4.2 道路工程师职责
(1)按照合同文件的要求负责软基处理、路基土石方、路面、排水、砌体及防护、道路设计等工程的监理工作。在总监理工程师的指导员下,按照合同文件的要求,负责本项目混凝土、钢筋、预应力、盖板涵等工程的监理工作。
(2)熟悉合同条款、规范、图纸和工程量清单,在施工过程中对进度、质量进行全面控制,对施工中出现的问题及时提出处理意见。
(3)组织指导现场监理人员的工作,填写监理日记并检查现场监理人员的监理日记。
(4)审查承包人的施工计划、施工组织、施工方案,提出审查意见,供总监理工程师审批时参考,并对计划的执行情况进行检查与监督。
(5)检查承包人的放样和竣工图纸完成情况。
(6)对工程进行检验,协助总监理工程师确定发布中间交工证书。
(7)审查承包人提出的各项资料,检查施工质量及施工进度,并将有关质量控制的文件及表格归档。
(8)协助合同工程师审定工程计量,并检查承包人的中间支付申请。
(9)会同合同工程师提出有关索赔、延期及变更的处理意见。
(10)办理总监办交办的其它工作。
8.4.3 桥梁工程师职责
(1)在总监理工程师的指导下,按照合同文件的要求,负责本项目混凝土、钢筋、预应力、桩基等工程的监理工作。
(2)熟悉合同条款及规范、设计图纸,在施工过程中对质量、进度进行全面控制,对施工中出现的问题,按照合同文件要求,提出处理意见。
(3)审查承包人提出的工程进度计划和施工组织计划,提出审查意见供总监理工程师审批时参考,并对计划的执行情况进行检查和监督。
(4)检查结构工程的放样及承包人对结构工程测量标志的保护措施。
(5)检查施工图纸,必要时对需要纠正的地方提出处理意见并报总监理工程师审查。
(6)审查承包人提出的施工图、变更设计图,并报总监理工程师,必要时转报上级,以便作出变更设计的安排。
(7)审查承包人分项工程施工方案,提出审查意见,报总监理工程师审批,要经常深入工地,详细检查施工的各部位环节,批准或不批准承包人的检验申请,对承包人施工中存在的问题签发工作指令或监理通知单。
(8)协助合同工程师审定工程计量,并检查承包人的中间支付申请。
(9)填写监理日记并审阅现场监理人员的监理日记。
(10)会同合同工程师提出有关索赔、延期及变更的处理意见,并报总监理工程师。
(11)办理总监理工程师交办的其它工作。
8.4.4 试验工程师职责
(1)在总监理工程师的领导下,负责本项目所有材料质量控制和工地试验监理工作,搞好工程材料和成品的质量控制。试验工程师必须与道路工程师、结构工程师紧密配合,协调工作。
(2)熟悉合同条款、规范、设计图纸和试验规程,监督工地试验室,监督承包人提供足够设备和人员以保证按合同的要求开展试验。
(3)定期检查工地试验设备,检查各类拌和机的调校和运转,检查自采材料的加工方法,以及各种材料堆的材质和规格是否满足设计要求。
(4)审查和评价试验结果,根据规范认可或否定材料的使用。
(5)负责管理承包人和本项目监理的所有试验工作,并分别建立试验档案。
(6)按时签署试验报告和试验汇总表。
(7)负责安排检查、指导试验监理人员的各项工作。
(8)监督和检查承包人定期标定仪器、设备的工作。
(9)办理总监办交办的其它工作。
8.4.5 测量工程师职责
(1)在总监理工程师的领导下,配合道路工程师、结构工程师,严格按规范要求的精度监督承包人放线、放样,审查或批准承包人测量内外业成果及道路和构造物几何尺寸、标高等。
(2)负责检查承包人对水准点及其他控制点的护桩设施,保证不受损坏,有变更时需在图上标明。
(3)不断检查承包人的测量放样工作,随时抽查各项测量记录,要认真核对,确认后签发。检查结构工程的放样及承包人对结构工程测量标志的保护措施。
(4)审查承包人的检查申请,经现场核验后,符合规范要求的精度后方能签字,否则应将所有不合格部分及时通知有关人员。
(5)检查路基工程的土石分界线,并督促承包人标绘在横断面图上。
(6)协助合同工程师、道路和结构工程师做好工程的计量工作,检查中期支付申请。
(7)定期监督检查承包人使用的测量仪器的精度。
(8)办理总监理工程师交办的其他工作。
8.4.6 交通安全设施、景观绿化监理工程师职责
(1)熟悉掌握和正确运用本项目的技术规范、设计图纸和有关合同条款及工程量清单等资料,全面、有效地进行质量控制和准确及时地处理监理过程中出现的问题。
(2)开工前配合承包商对路线标线、标志等交通安全设施的位置,景观绿化方法进行全面的复查。编制监理实施细则及参与监理规划的编制。
(3)审查承包人的施工进度计划和施工组织设计、施工技术方案和开工申请报告,报总监理工程师批准后,现场监督计划和工程的执行,分期提出调整计划的意见和建议。
(4)经常深入现场了解本项目的人力、设备、材料、质量、施工工艺、试验资料、工程设计等,按总监理工程师制定的签认程序权限、标识,确认工程质量,并处理施工中出现的问题。
(5)按时审核承包商提交本项目竣工工程量清单,签署支付证书,并按规定呈报和管理监理报表。
(6)督促承包人建立、健全质量管理组织及制度,应有专职的质量自检人员,对自检人员的资格予以审查,业务上提出要求及指导,对于不称职的可以提出要求更换的建议,报总监理工程师处理,负责组织和指导属下监理人员的业务学习和工作,整理汇总现场监理的资料和档案。
(7)完成总监办交办的其他工作。
8.4.7 安全监理工程师职责
(1)在总监理工程师的领导下,负责其职责范围内安全监理业务工作;
(2)审查施工组织设计中的安全技术措施或者专项施工方案是否符合工程建设强制性标准;审查分包合同中是否明确安全生产方面的责任;
(3)在工程实施过程中,发现存在安全事故隐患的,应当要求总承包人整改,并及时报告总监;施工单位拒不整改或者不停止施工的,监理工程师应当及时向有关主管部门报告,并报备业主。
(4)工程监理单位和监理工程师应当按照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理,定期组织安全生产检查,督促总承包人落实安全整改;
(5)审查总承包人安全保证体系,审核施工安全生产责任制,安全管理规章制度、安全操作规程的制定情况;参与安全事故的调查取证;
(6)检查现场安全设施布置及施工机械安全检查、验收、挂牌情况,安全设施不到位,施工机械未通过安全验收不得施工;
(7)办理总监理工程师交办的其他工作。
8.5 监理员职责
(1)在总监办及专业监理工程师的领导下,熟悉和掌握有关技术规范、设计图纸及有关试验规程,根据专业监理工程师的要求进行质量控制;
(2)熟悉所管工程的工序的施工工艺和技术要求,认真观察和检查承包人所用材料及其配合比、施工工具、操作程序和技术施工进程等是否符合规范要求,对施工初期成品进行外观鉴定和必要的外观检查,并随时做好记录;
(3)协助专业工程师检查承包人的施工准备、施工放样、质量抽样检测(包括承包人工地试验监督),认真做好旁站工作。对质量符合施工合同要求的部分和全部工程予以签认,对不符合质量要求的工程,有权要求承包人返工以达到合同规定的技术要求;
(4)当旁站监理员发现承包人所施工的工程有异常情况,可随时向承包人现场施工人员提出,必要时及时报告主管专业工程师或总监理工程师,对明显违反技术规范、操作规程、有安全隐患的,有权要求承包人现场施工人员暂停施工,等候处理;
(5)认真做好工程进度、质量控制、施工安全、合同纠纷、施工干扰等情况的记录,做好监理日记工作,填写有关监理报表;
(6)一旦发生质量事故,旁站监理员必须立即整理有关检测资料,分析原因,上报主管专业监理工程师和监理组,以便及时处理;
(7)完成总监办、专业监理工程师临时交办的其它工作。
8.4.8试验员职责
8.3.1在总监理工程师及专业监理工程师的指导下,负责本项目的所有的材料质量控制和工地试验监理工作,搞好工程材料和成品的质量控制,与其它监理人员紧密配合、协调工作;
8.3.2熟悉合同条款、规范、设计图纸和试验规程,监督工地试验室,督促承包人提供足够的设备和人员,以保证按合同的要求开展试验;
8.3.3监督承包人按规范要求的频率进行试验,原则上进行工地试验和室内试验时均须有试验监理人员在场;
8.3.4定期检查工地试验设备,检查自采材料的加工方法,以及各种材料的材质和规格是否满足设计要求;
8.3.5审查和评价试验结果,根据规范认可或否定材料的使用;
8.3.6负责管理承包人和本项目监理的所有试验工作,并分别建立试验档案;
8.3.7按时签署试验报告和试验汇总表;
8.3.8监督和检查承包人定期标定仪器的工作;
8.3.9办理总监办交办的其它工作。
❸ 监理人员使用假证是否承担法律责任
管理人员使用假证是否承担法律责任?既然是家政家政,那么他们有哪个技术肯定是承担法律责任的?
❹ 工程监理人需承担哪些法律责任
监理工程师的法律责任主要来源于法律法规的规定和委托监理合同的约定。《建筑法》规定:给建设单位造成损失的,应当承担相应的赔偿责任;《建设工程质量管理条例》规定:对施工质量承担监理责任;《建设工程安全生产管理条例》规定:对建设工程安全生产承担监理责任。
由监理工程师个人过失引起的合同违约行为,监理工程师必然要与监理企业承担一定的连带责任。
1. 如果监理工程师有下列行为之一,则要承担一定的监理责任:
(1) 未对施工组织设计中的安全技术措施或专项施工方案进行审查;
(2) 发现安全事故隐患未及时要求施工单位整改或暂时停止施工;
(3) 施工单位拒不整改或者不停止施工,未及时向有关主管部门报告;
(4) 未依照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理。
2. 监理工程师有下列行为之一,则应当与质量、安全事故责任主体承担连带责任:
(1)违章指挥或者发出错误指令,引发安全事故的;
(2)将不合格的建设工程、建筑材料、建筑构配件和设备按照合格签字,造成工程质量事故,由此引发安全事故的;
(3)与建设单位或施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量,从而引发安全事故的。
七、监理工程师违规行为的处罚
监理工程师在执业过程中必须严格遵纪守法。政府建设行政主管部门对于监理工程师的违法违规行为,将追究其责任,并根据不同情节给予必要的行政处罚。一般包括以下几方面:
(1)未取得执业资格证书、注册证书和执业印章,以监理工程师名义执行业务的人员,予以取缔,并处以罚款;有违法所得的,予以没收。
(2)以欺骗手段取得执业资格证书、注册证书和执业印章的人员,吊销其证书,收回执业印章,并处以罚款;情节严重的,3年之内不允许考试及注册。
(3)监理工程师出借执业资格证书、注册证书和执业印章,情节严重的,将被吊销证书,收回执业印章,3年之内不允许考试和注册。
(4)监理工程师注册内容发生变更,未按照规定办理变更手续的,将被责令改正,并可能受到罚款的处罚。
(5)同时受聘于两个及以上单位执业的,将被注销其注册证书,收回执业印章,并将受到罚款处理;有违法所得的,将被没收。
(6)对于监理工程师在执业中出现的行为过失,产生不良后果的,
❺ 建设监理不到位,应该负什么法律责任
监理工程师的法律责任,不外乎以下三类:即民事责任、行政责任和刑事责任。
涉及监理民事责任的法律规定
《建筑法》第三十五条规定:“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查,给建设单位造成损失的,应当与承包单位承担连带赔偿责任”。
《合同法》第二十一章“委托合同”第四百零六条规定:“有偿的委托合同,因受托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。……受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失”。
(5)有限公司监理人法律责任扩展阅读:
因此,建设监理是针对工程项目展开的,其范围含以下两个方面。
(1)建设监理覆盖我国所有的工程项目。所有建设工程都必须接受政府监理。无论是内资项目还是外资项目,或是一般工业与民用项目,一旦这个项目成立,政府有关部门即按照职责分工,从不同的阶段和不同的方面,对它进行强制性监理。
所有建设工程均允许委托监理单位实施监理(政府有规定的秘密工程除外)。根据建设监理制度的发展步骤,我国现阶段应委托社会监理的工程项目是:国家投资的新建、扩建、改建的大型技改工程项目。鼓励集体、个人投资兴建的工程也实行监理。
(2)建设监理贯穿于工程建设全过程。所有工程项目的建设过程都可分为建设前期阶段和工程实施阶段。
政府以贯彻国家投资计划、提高投资效益和维护公众利益为目的,从工程项目的可行性研究开始,到设计施工,直至竣工验收,把建设全过程都纳入监督的控制之下,实施强制性监理。按照我国当前的部门分工。
❻ 监理员的旁站记录上有签字,如果以后工程出了什么问题,监理员要不要负什么法律责任
你好。本人从事地铁、铁路监理工作12年不到。05年专科毕业。我帮你解释一下内,还不懂可追问容。
1、从监理发展历程上看,05年我没有签过字,06年开始以后我不论是地铁和铁路都签过检验批资料。我是2014年才真正有签字权,因为获得了中级职称以及铁路监理工程师证。
2、身为监理员,为什么要签的问题。那时候工程管理较为不规范,不过工程质量不比现在次,所以我放心大胆的签了。实际收入其实跟承担的责任根本不成正比。不签也不行,不行总监会训人,或者说你别干了。所以只有签。
3、当前时期来说,法制越来越健全完善,大型工程一般监理员是无签字权的,签了也没有法律效力,总监也不会逼着监理员签字。小工程可能会有监理员签字的现象,只要甲方和质监站不管就行。
4、责任的问题。大工程中有些必要的字是监理员签署的,只要工程质量没有问题就放心大胆签,其实大部分承担责任的文件还是监理工程师签。这个可以放心。小工程偷工减料,自己感觉可能出事的工地尽量能不签就不签,这是对自身的保护。
5、如果工程一旦发生群死群伤事故,不管你签字不签字,监理工程师和监理员,包括总监都要根据法律判决和责任大小对安全质量责任事故承担相对应的责任。
❼ 工程监理人需承担哪些法律责任
监理工程师的法律责任,不外乎以下三类:即民事责任、行政责任和刑事责任。
一、民事责任
1、涉及监理民事责任的法律规定
《建筑法》第三十五条规定:“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查,给建设单位造成损失的,应当与承包单位承担连带赔偿责任”。
《合同法》第二十一章“委托合同”第四百零六条规定:“有偿的委托合同,因受托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。……受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失”。
《工程建设监理规定》第二十一条“监理单位在监理过程中因过错造成重大经济损失的,应承担一定的经济责任和法律责任”。
这些法律、规章都对监理的违约责任作了原则规定。具体分析监理行为的过错可能有哪些?为这些过错要承担什么样的责任呢?
作为非建设工程合同的主体,监理单位不为建设工程的项目法人和承建单位的任何违约承担任何责任。
1)“监理单位是建筑市场的主体之一”。但监理单位并不对建设工程的质量、投资和工期的合同目标承担任何实施义务。建设工程的质量、工期和投资实施责任应该体现在《建设工程施工合同(示范文本)》和《合同法》之中。
《合同法》第二百六十九明确规定:“建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同”。合同的主体,即发包人和承包人,没有第三方监理人。
很明显,《合同法》中规定的发包人和承包人之间关系,确立和包含了工程建设实施责任的全部关系。
《合同法》第二百八十一、二条明确规定了承包人对合同工期的责任和对工程质量的全部终身责任;第二百八十三、四、五、六条则明确了发包人对工期、费用的分担责任,但没有任何发包人对工程质量的分担责任。
概括地讲,“建设工程合同”明确了承包人对工程质量的全部和终身的责任,划分出了发包人与承包人对合同期和费用责任的分担办法,也就是明确了合同主体双方(而不是三方)对“建设工程合同”三大目标(质量、工期、投资)的实现责任。这是第一点要说明的。
那么,是不是说监理就一点责任也不负了呢!不是的。监理对三大目标不负直接实施责任,但不等于监理不负其它责任,监理对三大目标的实施究竟负什么责任呢?
2)监理单位(监理人)只对建设工程的质量、投资和工期三大目标的实施承担监督、检查和验收的义务,在目前应该说承担部分监督、检查和验收的义务。
监理人对工程三大目标应负的责任,应体现在发包人和监理人签订的《监理合同》中。正如大家所知:《合同法》第二百七十六条规定,建设工程中发包人与监理人的关系属于“委托合同”关系。那么,委托合同又是什么呢?
《合同法》第三百九十六条开宗明义,“委托合同是委托和受托人约定,由受委托人处理委托人事务的合同”。那么发包人委托给监理人关于“工程建设合同”中的“事务”又能是什么呢?其一,不可能是“建设工程合同”中规定的应该由合同主体之一的承包人应该承担的“事务”。简单地讲,就是监督、检查和验收。因此,就“建设工程合同”而言,监理人不是合同责任的独立一方;就实施而言,监理行为仅仅是发包人行使其合同权力的一种表现形式(而不是履行合同义务)。而现阶段在监理委托合同中,委托人往往都保留了对“监督、检查和验收”的最后行使权。因此,监理人在建设工程合同中承担的也仅仅是“监督、检查和验收”义务的一部分。
那么,哪些方面能够体现出监理人作为“建筑市场的主体之一”的身份和地位呢?“监理的建筑市场主体”的身份和地位,并不是体现在“建设工程合同”的主体中,而是体现在“委托合同”的主体之中,体现在“公正、独立、知主、的社会性行为原则中。
综上所述:因为监理人不是”建设工程合同“的主体,因此监理人就不存在因为承包人的违约而对承包人承担责任的问题,建设部、国家工商行政管理局制订的《建设工程监理合同》标准条件等27条约定,监理人对承包人违反合同规定的质量要求和完工(交图、交货)时限,不承担责任。因不可抗力导致委托监理合同不能全部或部分履行,监理人不承担责任。但对违反第五条规定(应认真、勤奋地工作,为委托人提供与其水平相适应的咨询意见,公正维护各方面的合法权益)。引起与之有关的事宜,向委托人承担赔偿责任。在FIDIC合同条件中,这样的阐述多处出现
。这些都强调了监理人在”工程建设合同”中的特殊地 位和法律关系。
2、监理人需要对自己的违约而对委托承担责任。
作为委托合同的主体,监理单位必须对其在委托合同履行中的违约承担民事责任。
1)监理单位受委托从事的主要工作内容。
《工程建设监理规定》第九条明确,“工程监理的主要内容是控制工程建设的投资、建设工期和工程质量;进行工程建设合同管理,协调有关单位间的工作关系”。具体的工作要求主要通过《监理合同》来体现。
2)监理单位的违约没有给委托单位造成损失时,可以承担支付违约金的责任。
监理单位在《委托监理合同》责任期内的合同义务,无论如何细分和描述,都可以归结为《合同法》中阐述的监督、检查、验收加上咨询服务。在履约过程中,就工程的质量方面,凡是对承包人的工作该检查的没有检查、该核验的没有核验、该该通知的没有通知、该不同意的批准了、该返工的验收了,这些不论是否造成不良后果,就是没有履行合同义务,就是失职;就工程的进度方面,如果承包人没有按照合同的要求来组织项目的实施,以至于有可能影响合同工期目标的实现,而监理单位对此又没有提出预控意见,那么,不论是否良后果,监理单位就是没有发挥作用,就是失职;如果业主按合同规定应该提供的条件没有提供好,有可能影响工期而导致业主承担违约责任,这时监理单位也没有提出预控意见,那么,不论是否造成不良后果,监理也就失去了服务的作用,也就是失职。
但是,上述所述的监理单位没有履行合同义务的失职和违约,其实施责任都是在承包方和发包方,对于监理而言只是没有发挥作用。没发挥作用最多等于没有参加。所以按照“监理单位不对建设工程合同主体的发包人、承包人的任何违约行为承担任何责任”的论点,监理人的失职与建设工程合同履行并没有必然的因果关系,自然也构不成委托人的损失。那么,委托人委托监理的意义又在哪呢?项目法人委托监理,与其说是发包人处于对其投资的社会效益的责任感,不如说是处于其投资的自身效益的利益感。委托人委托监理的意义,首先是为了保护发包人的合法利益,其次才是维护合同双方的合法利益。当然,监理参与不仅要维护发包人的利益,而且还要维护承包人的合法权益。但是,在“建设工程施工合同”双方当中,社会公认的弱者(是指在工程专业方面)是发包人,而不是承包人;对发包人利益的潜在侵害者是承包人,也不是监理人。监理人的失职行为可能诱发潜在侵害者成为事实侵害者,但决不存在着因果必然。侵害者应该对其侵害行为全部负责;监理作用的本质就是预防。
对于这样的违约,如果委托合同有约定时,监理单位应该根据约定承担支付违约金的责任。
3)监理单位的违约给委托单位造成损失的,应该承担赔偿的责任。
监理单位应该对因其过错而给委托人造成的损失承担赔偿责任。这里包含三个要素,其一,监理单位存在过错;其二,委托单位造成了经济损失;其三,监理单位的过错与委托单位的经济损失存在着因果关系。
监理单位的过错能够导致委托单位经济损失主要有以下几个方面:①监理单位超越委托权限,指令承包人如何如何施工而导致工程质量达不到合同要求,由此引起发包人(委托人)违约而造成经济损失;②监理单位超越委托权限,指令承包人如何如何施工而导致工期延误、费用增加,由此引起发包人(委托人)的违约而造成经济损失;③监理单位对工程进行的检查、验收超过了合同规定的时限,影响了承包人的正常施工而引起发包人(委托人)的违约造成经济损失;④监理人对承包人提出的进度款支付申请、合同外签证、合同价格调整等要求定夺不准、审查不严,直接造成发包人(委托)的损失。这时,监理单位就需要承担赔偿责任。
建设部、国家工商行政管理制订的《建设工程委托监理合同》标准条件二十六条约定,监理单位对委托人的“累计赔偿不应超过监理报酬的总额(除出税金)”。
二、行政责任
执行建设监理制是国家实行基本建设体制改革的主要内容之一。监理单位作为企业法人,建筑市场的主体之一,其行为不仅受委托合同的约束,一旦违约要承担民事责任;同时还直接受到国家法律和行政规章的约束,一旦违法还要承担相应的行政责任,受到行政处罚。
《建筑法》第六十九条规定,“工程监理单位与建设单位或者建筑企业串通,弄虚作假、降低工程质量的,责令改正,处以罚款,降低资质等级或者吊销质证书……。工程监理单位转让监理业务的,责令改正,没收违法所得,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书”。《工程建设监理规定》、《建设工程质量管理条例》等行政规章也都有类似的行政处罚规定。
从以上可以看出,监理单位承担行政责任的构成要件,在主观方面,行为是故意的,如果没有故意就不会受到行政处罚;在客观方面,必须有“与建设单位或建筑企业串通、弄虚作假、降低工程质量或转让监理业务”的行为,但不是必须导致后果。
三、刑事责任
1、法律规定
《建筑法》第六十九条规定,工程监理单位与建设单位或者建筑企业串通,弄作假、降低工程质量……;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
《刑法》第一百三十七条规定,建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故,对直接责任人员,处五年以上十年以下有期徒型,并处罚金。这就是所谓的犯了“工程得大安全事故罪”。
国务院办公厅国办发[1999]16号文规定“因参建单位工作失误导致重大工程质量事故的,除追究参建单位法定代表人的领导责任”。
2、监理单位承担刑事责任的构成要件
监理单位犯“工程重大安全事故罪”的构成要件,首先,在主观方面,监理单位对重大安全事故的发生并不存在主观上的故意,而是过失,也就是说,监理单位在主观上并不希望产生重大安全事故。但是,监理单位指令施工单位“违反国家规定,降低工程质量标准”或“与建设单位或建筑单位企业串通,弄虚作假、降低工程质量”的故意,即使发生了重大安全事故,也不构成本罪。其次,在客观方面,监理单位必须实施了指令施工单位“违反国家规定,降低工程质量标准”或“与建设单位或建筑企业串通,弄虚作假、降低工程质量”的行为,并且产生了重大安全事故的后果。如果没有后果,即使故意实施了这些行为也不构成本罪。
由此可见,有些人认为“工程监理单位严重不负责任,对建筑工程质量不认真进行检查,或发现问题不向建设单位、设计单位、施工单位提出纠正意见”从而导致工程的重大安全事故,就是犯有“工程重大安全事故罪”(见《刑法新罪名通论》,中国法制出版社,1997年12月出版)的观点显然不对。我们认为,只有当监理单位故意串通或指令施工单位(或设计单位)违反国家规定,降低工程质量标准施工(设计)时,造成重大安全事故,才构成“工程重大安全事故罪”,才会被追究刑事责任。
综上所述,建设监理的责任包括民事、行政、刑事三类。监理单位要为其在监理委托合同中的违约行为承担民事责任;要为其在监理活动中的违约行为和违法行为承担行政责任;要为其在监理活动中的严重违法行为承担刑事责任,法定代表人和监理责任人员,要承担刑罚的后果。
希望对你有些帮助。