民法典适用

Ⅰ 如何理解《民法典》中的“参照适用”

如何理解《民法典》中的“参照适用”？

在法律规则中，“参照”通常指的是那些没有直接纳入法律调整范围，但与该法律调整范围逻辑内涵自然延伸的事项。因此，“参照适用”规范属于不完全法条，无法单独作为裁判依据，其作用在于对其他法律规范进行参引适用。与“类推适用”不同，“参照适用”主要关注的是法律效果的参引，而非事实构成的全部参引。这意味着，仅能对最相近的行为的法律后果进行参引，而不能忽视事物本身存在的差异性。

“参照适用”过程包含了基于类似性考量，对特定规范的适用。这种“类似性考量”和特定情况下的“平移适用”超出了单纯的法律解释范畴，但又不构成作为法律续造的法理前提。因此，“参照适用”介于法律解释和法律续造之间，是一种特殊的法律适用方法。

在《民法典》中，“参照适用”粘合了整个规范体系，通过将各个分编内部的规范在构成要件或效果上进行联结，以协同考量规范意义脉络的全貌。同时，它也通过联结不同分编之间的法律规范适用，增强了民法典内部各个分编之间的体系结合。此外，参照适用的规范作为准用性规范，构成了对其他一般规范的补充，为无法直接适用一般规范予以解决的案件提供了解决途径。

“参照适用”为未来民法规范的调整提供了路径。随着经济发展和社会转型，民法规范需要不断适应新情况。通过“参照适用”，民法规范保持了一定的开放性，既为未来疑难案件的解决提供了准用依据，也为某一类情形的规范适用提供了指引。同时，它赋予了法官规范准用的义务，使得法官能够在未来的案件中将参照适用性规则准用，保持民事法律规范对未来的活力，为规范涵摄范围预留了弹性空间。

在《民法典》中，“参照适用”的界限包括条件限定、范围限定、谨慎进行二次参引适用以及“参照适用”性规则不得再次被类推适用。条件限定涉及事项的适用范围和前置条件，范围限定包括规范对象和规范效果的限定。谨慎进行二次参引避免法律结果不确定性增加，同时“参照适用”性规则的使用不得超越其准用性，以保持法律规范体系的内在安定。

在民事司法中，“参照适用”需要同时处理形式类似和价值评价两个层面。形式类似包括限定参照和概括参照，而价值评价则要求裁判者在相似性判定的基础上，确保参照适用所得裁判结论的妥适性。通过区分限定参照和概括参照，确定不同的相似性判定标准，并通过价值评价确保参照适用结果的合理性和合法性。此外，裁判说理论证需要展示参照适用在个案推理过程中的应用。

Ⅱ 民法典的适用范围

法律分析：民法典的适用范围主要包括以下两类：

1.对人的适用范围：是指民法对于哪些人具有法律效力。即在我国境内的自然人及法人，除了法律另有规定的以外，均适用我国民法;我国自然人、法人在国外发生的民事法律关系，一般适用所在地的法律规定。

2.在空间上的适用范围：民法在空间上的适用范围，就是民法在哪些地方发生法律效力。我国立法部门和政府制定的民法规范，其适用的空间范围及于我国的领土、领空、领海，包括我国驻外使馆、在我国领域外航行的我国船舶。

法律依据：《中华人民共和国民法典》

第一条 为了保护民事主体的合法权益，调整民事关系，维护社会和经济秩序，适应中国特色社会主义发展要求，弘扬社会主义核心价值观，根据宪法，制定本法。

第二条 民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

第三条 民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。

Ⅲ 民法典第十条的法律适用

民法典第十条的法律适用是对外国刑事判决的消极承认适用于在国外犯罪，经外国审判的案件。
我国刑法规定，凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。对外国刑事判决的消极承认，即外国确定的刑事判决不制约本国刑罚权的实现。换言之，不管外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为本国可行使审判权，但对外国判决及刑罚执行的事实给予考虑。虽受外国审判，但我国仍有管辖权，这是我国司法主权独立的体现，是我国国家主权独立的一个体现。而在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚，这是基于人道主义考虑，也是出于一个行为不能受到双重处罚的考虑。
关于法在国外的效力，刑法规定了以下三种情况：
1、中华人民共和国公民在国外实施了刑法规定的犯罪行为，适用刑法的定罪量刑的规定，但是在刑法规定法定最高刑在三年以下的，可以不予追究，也就是说，中国公民在国外犯罪，不管当地法律是否认定为犯罪，也不论当地法律是否处罚，只要依我国刑法规定应处三年以上有期徒刑的，均应受到刑法处罚；
2、外国公民在中华人民共和国境外实施了中华人民共和国或对中华人民共和国公民实施侵害，依刑法规定应处三年以上有期徒刑的，均应受到刑法处罚，如果这种犯罪在当地不认为是犯罪或者不受处罚的，刑法亦依从当地法律规定，不认为是犯罪；
3、对外国判决的认可，在中华人民共和国领域外对中华人民共和国和中国公民犯罪，按中国刑法规定应受刑事处罚。该行为经外国法院判决，刑法仍可追究，如果犯罪人在国外受过刑事处罚，中国刑法可对其免除或者减轻处罚。
综上所述，不管外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为本国可行使审判权，但对外国判决及刑罚执行的事实给予考虑。虽受外国审判，但我国仍有管辖权，这是我国司法主权独立的体现，是我国国家主权独立的一个体现。
【法律依据】：
《中华人民共和国民法典》第十条
【对外国刑事判决的消极承认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。