合同法300條

A. 詐騙罪欺詐罪請求法律界人士給予解答，萬分感謝，急！

首先,該店家的行為很難認定為犯詐騙罪,詐騙罪是指以非法佔有為目的,使用欺騙的方法,騙取數額較大的公私財物的行為,主觀上要求故意並具有非法佔有公私財物的目的,客觀上表現為虛構事實或者隱瞞真相的欺騙方式,使財物所有人或管理人產生錯覺,信以為真,從而"自願"地交出財物,之所認很難認定為詐騙罪的原因在於店家已經有交付行為,而且你很難有證據證明店家交付給你的商品與你在網上定購的商品不一致,你沒有書面的合同證明這一點,而你沒有說明你購買的是什麼商品,有些商品的價值很難說的,店家現在也可以找到,對吧?所以你很難證明店家主觀上故意且有非法佔有的目的,也沒有充分的證據證明店家客觀上有詐騙的行為,故我認為不能認定店家犯詐騙罪,還有啊,詐騙罪的主體只能由自然人構成,你所說店家是否有正規的營業執照,是獨立的法人嗎?如果是獨立的法人的話,法人不可能是詐騙罪的主體!對方還有可能構成合同詐騙罪!

其次,我認為本案通過民事訴訟解決更好一些,從你所述的情況來看,對方明顯合同履行不符合約定,可以要求對方繼續履行並賠償你的經濟損失,或者以對方存在欺詐行為主張撤銷合同,雙方互相返還,並可以要求對方賠償你的經濟損失!之前,你需要搜集證據證明你們所簽定合同的內容,查一下對方的詳細信息,是不是法人?法人代表?公司地址等,並將手頭現有的書面證據保存好!還可以依據消費者權益保護法以欺詐為由要求對方雙倍返還!

第三,你有一個選擇,可以銷售偽劣商品或欺詐為由向當地的工商行政管理部舉報,對方有可能因此要承擔行政責任!

以上就是我的建議,你提供的信息還不是十分的詳細,例如合同的內容等等,本案的關鍵在證據的獲取,還有一個問題是訴訟的成本,一般要求是到被告所在地起訴,這樣的話訴訟成本是比較高的!

主要的法律法律依據如下:
刑法
第二百六十六條 〔詐騙罪〕詐騙公私財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，並處罰金或者沒收財產。本法另有規定的，依照規定。

第二百二十四條 〔合同詐騙罪〕有下列情形之一，以非法佔有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，並處罰金或者沒收財產：
(一)以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；
(二)以偽造、變造、作廢的票據或者其他虛假的產權證明作擔保的；
(三)沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續簽訂和履行合同的；
(四)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產後逃匿的；
(五)以其他方法騙取對方當事人財物的。

合同法
第六十條 當事人應當按照約定全面履行自己的義務。
當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。
第一百零七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。

第五十四條 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：
(一)因重大誤解訂立的；
(二)在訂立合同時顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。
當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。
第五十五條 有下列情形之一的，撤銷權消滅：
(一)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；
(二)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由後明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。
第五十六條 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。
第五十八條 合同無效或者被撤銷後，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

消費者權益保護法
第四十六條 經營者以郵購方式提供商品的，應當按照約定提供。未按照約定提供的，應當按照消費者的要求履行約定或者退回貨款；並應當承擔消費者必須支付的合理費用。
第四十七條 經營者以預收款方式提供商品或者服務的，應當按照約定提供。未按照約定提供的，應當按照消費者的要求履行約定或者退回預付款；並應當承擔預付款的利息、消費者必須支付的合理費用。
第四十八條 依法經有關行政部門認定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經營者應當負責退貨。
第四十九條 經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。
第五十條 經營者有下列情形之一，《中華人民共和國產品質量法》和其他有關法律、法規對處罰機關和處罰方式有規定的，依照法律、法規的規定執行；法律、法規未作規定的，由工商行政管理部門責令改正，可以根據情節單處或者並處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款；情節嚴重的，責令停業整頓、吊銷營業執照：
(一)生產、銷售的商品不符合保障人身、財產安全要求的；
(二)在商品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品的；
(三)生產國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質的商品的；
(四)偽造商品的產地，偽造或者冒用他人的廠名、廠址，偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志的；
(五)銷售的商品應當檢驗、檢疫而未檢驗、檢疫或者偽造檢驗、檢疫結果的；
(六)對商品或者服務作引人誤解的虛假宣傳的；
(七)對消費者提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品數量、退還貨款和服務費用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕的；
(八)侵害消費者人格尊嚴或者侵犯消費者人身自由的；
(九)法律、法規規定的對損害消費者權益應當予以處罰的其他情形。

B. 合同法案例求助

合同法案例：
周某與鄭某是老鄰居，周某單位分了新房子准備搬家。搬家時，見鄭某家因經濟一直比較困難沒有冰箱，自己搬新家准備買台新冰箱，就將原來使用的一台單門冰箱送給鄭某，並對鄭某說，這台冰箱用了12年了，但一直都很好用，沒出過毛病，如不嫌棄就留下使用。鄭某說，舊的總比沒有用強，於是留下冰箱。半年後，這台冰箱在使用中突然因故障起火，燒毀了鄭家的大部分財產。鄭某向法院提起訴訟，認為周某沒有告知冰箱存在質量問題，可能會引起火災，導致他接受了冰箱，造成家庭財產的損失。要求周某對他家的經濟損失承擔損害賠償責任。試分析：
（1）鄭某訴由是否有法律依據？說明理由。
（2）應由誰承擔損害賠償責任？
解答
（1）鄭某訴由沒有法律依據。《合同法》第191條規定：「贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。」周某送鄭某冰箱時沒有要求鄭某承擔任何義務，所以，周某贈與的財產即使有瑕疵也不需承擔責任。況且周某在送冰箱時告知鄭某此冰箱已使用了12年，鄭某在接受冰箱時對冰箱的現有品質是知悉的，所以也不存在贈與人故意不告知瑕疵的情況。
（2）依上述理由，贈與人周某不承擔損害賠償責任。鄭某應當對家電使用壽命具有一般人所能了解的知識，使用了12年的電器一般會存在不安全因素。我國《產品質量法》第33條第2款規定：「因產品存在缺陷造成損害要求賠償的請求權，在造成損害的產品交付最初用戶、消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。」該冰箱已使用了12年，超過了10年的行使請求權期限，在我國冰箱未明確標明安全使用期，所以鄭某無法向生產者或銷售者請求損害賠償。

C. 關於合同法的問題，請大家幫忙回答~

【案例分析題1】
1、在合同法上稱要約邀請。
2、甲廠的答復，商場給甲廠的第二封信，乙廠的答復。因為該三者均符合要約的構成要件，因其向特定人發出且內容具體明確如包括具體的價格和數量。
3、合同不成立，甲廠不可徑直發貨，因為甲的信件屬於要約，合同的成立須有對方的承諾，而在《合同法》上沉默不視為承諾。故未收到答復合同不成立。
4、如果信由於郵局原因位能在30號到達，構成承諾的遲延，對於遲延的承諾，除非要約人即乙廠及時通知因逾期而不接受而構成新要約，否則乙廠沒有表示，視為接受承諾，合同成立。
5、丙廠承擔締約過失責任。因為《合同法》42條，惡意磋商，導致合同不成立的，應承擔締約過失責任。丙廠的行為構成惡意磋商。
【案例分析題二】
本題考查限制行為能力人的民事行為效力問題。
1、馬林購買福爾摩斯小說的行為有效。因為馬林16歲，作為限制行為能力人，在相應的民事行為能力范圍內的行為有效。用獎金購買書屬於其民事行為能力范圍。故其行為有效。
2、馬林購買索尼相機的行為效力待定。因為超民事行為能力而實施的合同行為為效力待定，效力由其法定代理人父母決定合同是否有效。（應注意的是：《民法通則》與《合同法》對此處的規定不同，依新法優於舊法適用合同法的規定。但此處你們老師問合同是否有效，你可以答合同無效，因為老師可能採納的是《民法通則》對此類行為定為合同無效的規定）
3、馬林讓大舅幫助買電腦的行為效力待定。理由同上。
【案例分析三】
1、《存包須知》對消費者無利，法律性質屬於「格式條款」，因為格式條款是商家提供的針對所有消費者的條款，能夠反復適用，多見於商場張貼的公告、購物小票的背面注意事項。
2、《存包須知》不能構成保管合同的一部分。因為該《須知》貼在存包處的內牆上，距窗口約5米，且為標準的三號字列印，通常在3米以內才能辨認其內容。格式條款有效必須具備以下條件：必須以能夠引起對方足夠注意的情況下做出，才可能成為合同條款的一部分。5米以外消費者無法看清《存包須知》，故其不能成為保管合同的一部分。

D. 合同法的實質內容

合同是平等主體的自然人、法人。其他組織之間設立、變更、終止事權利義務關系的協議。合同法就是規范合同的法律。合同法有廣義和狹義之分，廣義的合同法是指一切規范合同行為的法律法規，狹義的合同法指專門的合同法。
為什麼要制定合同法呢？簡單地講就是為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進我國的現代化建設。
合同法是民商法的重要組成部分，是規范市場交易的基本法律，它涉及到生產、生活領域的方方面面，與企業的生產經營和人們的生活密切相關。據不完全統計，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約有300萬件；因此，制定一部統一的、較為完備的合同法，規范各類合同，能夠更好地適應社會主義市場經濟發展的需要，對於及時解決經濟糾紛，保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設，具有十分重要的作用。
黨的十一屆三中全會以來，我國先後制定了經濟合同法、涉外經濟合同法和技術合同法三部合同法。這三部合同法對保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進國內經濟、技術和對外經濟貿易的發展，保障社會主義建設事業的順利進行，發揮了重要作。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴大、經濟貿易的不斷發展，這三部合同法的一些規定不能完全適應社會發展的需要。存在的主要問題是：第一，國內經濟合同、涉外經濟合同和技術合同分別適用不同的合同法，有些共性的問題不統一，某些規定較為原則，有的規定不盡一致；第二，在市場交易中利用合同形式搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防範合同欺詐、維護社會經濟秩序方面，需要作出補充規定；第三，調整范圍不能完全適應，同時實踐中也出現了融資租賃等新的合同種類，委託、行紀等合同也日益增多，需要相應作出規定。
制定合同法的原則是：第一，制定一部統一的、較為完備的合同法，過去之所以先後形成了三部合同法，不是不搞統一的合同法，而是制定統一合同法的條件還不成熟，如果等成熟了再制定，又不能適應市場對法律的迫切需要，為了加快立法步伐，成熟的先制定，這樣做是完全正確的。但現在情況不同了，經過10多年的實踐，已積累了大量經驗，有條件制定一部統一的、比較完備的合同法，對有關合同的共性問題作出統一規定，把10多年來行之有效的有關合同的行政法和司法的規定，盡量吸收進來。這個問題，在1993年修改經濟合同法時就被反復考慮並提了出來。根據黨的十四大關於建立社會主義市場經濟體制的要求，1993年對經濟合同法進行了修改，同時開始著手研究起草統一的合同法。第二，以三個合同法為基礎，總結實踐經驗，加以補充完善。實踐證明，三部合同法總的原則和規定是正確的、可行的。制定統一的合同法，不是將現有的合同法律推倒重來，而是在總結實踐經驗的基礎上，結合新的情況，進行修改、補充和完善。要注意法律的連續性，對於現行有效的制度和原則要繼續保留，不適應的予以修改，不夠的予以補充完善。第三，從我國實際出發，充分借鑒國外合同法律的有益經驗。合同法主要是規范財產流轉的，相對來講共性問題要多些，我們要開展對外經濟、技術貿易，不考慮國際通行的作法也是行不通的。當然，借鑒國外經驗，要從我國實際出發，不能離開我國實際。

E. 有關保管合同在《合同法》及相關法條是怎麼樣的

第三百六十六條寄存人應當按照約定向保管人支付保管費。

當事人對保管費沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，保管是無償的。

第三百六十七條保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外。

第三百六十九條保管人應當妥善保管保管物。

當事人可以約定保管場所或者方法。除緊急情況或者為了維護寄存人利益的以外，不得擅自改變保管場所或者方法。

第三百七十條寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質需要採取特殊保管措施的，寄存人應當將有關情況告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受損失的，保管人不承擔損害賠償責任；保管人因此受損失的，除保管人知道或者應當知道並且未採取補救措施的以外，寄存人應當承擔損害賠償責任。

第三百七十一條保管人不得將保管物轉交第三人保管，但當事人另有約定的除外。

保管人違反前款規定，將保管物轉交第三人保管，對保管物造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

第三百七十五條寄存人寄存貨幣、有價證券或者其他貴重物品的，應當向保管人聲明，由保管人驗收或者封存。寄存人未聲明的，該物品毀損、滅失後，保管人可以按照一般物品予以賠償。

第三百七十六條寄存人可以隨時領取保管物。

當事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時要求寄存人領取保管物；約定保管期間的，保管人無特別事由，不得要求寄存人提前領取保管物。

第三百八十條寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的，保管人對保管物享有留置權，但當事人另有約定的除外。

《中華人民共和國擔保法》

第八十二條本法所稱留置，是指依照本法第八十四條的規定，債權人按照合同約定佔有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照本法規定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

第八十三條留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費用和實現留置權的費用。

F. 從代位權與撤消權的概念、法律特徵、法律後果人手、分析兩者的區別

代位權屬於一種債權保全方式，是指如果債務人對債權人的權利已負遲延責任又怠於行使其對第三債務人的權利時，債權人為保全其債權可以以自己的名義，行使債務人權利的權利。我國1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》第73條首次在立法上正式確立了債權人代位權。之後，最高人民法院又對代位權訴訟的具體運作作出了司法解釋。
我國代位權制度設立的一個重要目的是解決現實生活中大量存在的「三角債」問題，但能否真正提高司法效率，切實保障債權人的合法利益，筆者表示懷疑。首先，可能損害債權人的合法債權。我國現行代位權行使的後果是債權人與債務人，債務人與次債務人之間的法律關系消滅，而在債權人與次債務人之間重新建立債權債務關系，這就有可能真正有履行能力的債務人逃脫干係，從而導致債權人利益面臨更大的風險。其次，違背債的保全制度的基本價值。代位權的立法目的在於強化對債權人利益的保護，現行代位權制度在注重效率的同時，忽略了代位權制度的根本價值所在。故而筆者認為，我國代位權制度的構造仍應遵循傳統的代位權理論。

[關鍵詞] 代位權 制度規定 缺點

一、代位權制度沿革及特點
依據債的一般理論，債是一種發生於特定當事人之間的對人權、相對權，債權人只能向債務人請求履行，債務人也僅對債權人負有義務。債的效力原則上不能追及其他任何第三人的。但當債務人與第三人的行為危及到債權人的利益時，法律就允許債權人對債務人與第三人的行為行使一定的權利，以排除對其債權的危害。這一制度就稱為債的保全或債權的保全。學術上也稱其為債的對外效力。代位權就屬於一種債權保全方式。
所謂代位權，指的是如果債務人對債權人的權利已負遲延責任又怠於行使其對第三債務人的權利時，債權人為保全其債權可以以自己的名義，行使債務人權利的權利。債權人以訴訟方式行使代位權即產生代位權訴訟①。早在1804年的《法國民法典》中就確立了債權人代位權及代位訴權，並對大陸法系國家的民法產生了深遠的影響，後日本民法典、義大利民法典都對代位權作出了規定。
代位權訴訟是直接訴訟的對稱（債務人對第三人提起的訴訟即為直接訴訟）。依據傳統理論，債權人代位訴訟在訴訟法律關系、訴訟結果的歸屬及訴訟標的等方面均有不同於直接訴訟之處，具體表現在以下幾個方面：其一，原告是依法取得代位權的債權人，即代位權人。代位權人是以自己的名義起訴，代債務人（即被代位人）行使權利。其二，以第三人為被告。代位權的實質是債權人代替債務人向第三人主張權利。因此，債權人代位訴訟的被告是被代位人的債務人，即第三人。其三，原告請求法院加以確認和保護的是被代位人的權益。盡管原告啟動代位訴訟的最終目的是排除權利實現的障礙，確保自己的債權利益得以實現，但在訴訟請求中並不包括任何代位人自已實體利益。其四，訴訟產生的實體法效果直接歸屬於被代位人，即被告應向被代位人為給付，而不能直接向代位人（即原告）為給付。具體而言，代位權行使的效力包括三個方面：
（一）對債權人的效力。債權人行使代位權的目的，在於保全債務人所有債權人的債權，債權人在代位接受債權後，其接受的財產利益不得僅用於清償自己的債權，也不得自行抵銷其與債務人的債務，應與債務人的其他債權人一樣平等受償。
（二）對債務人的效力。債權人行使代位權的效果直接歸屬於債務人，如債務人仍怠於受領，債權人可以代位受領。雖然債務人有權要求債權人交付其受領 的財產，但債務人不得就該部分財產進行償還債務之外的處分。
（三）對第三人的效力。代位權實現後，第三人對債務人的債務即因代位權的實現而消滅，債權人未行使代位權部分的債權仍歸債務人。
債權人的代位權有如下特點：
第一，代位權是債權人代替債務人的債務人主張權利。由此可見，代位權體現了合同對外效力。即債權人債權的效力不僅及於債務人，而且及於與債務人發生合同關系的第三人。盡管代位權和撤銷權同樣是針對合同關系以外的第三人，但代位權和撤銷權又是有區別的。撤銷權針對的是債務人不當處分財產的積極行為，行使撤銷權旨在恢復債務人的責任財產。代位權針對的則是債務人不行使債權的消極行為，行使代位權，旨在保持債務人的責任財產。當然，這兩種方式都是合同保全形式，其目的都是為保全債權、保障債權的實現。
第二，代位權是一種法定債權的權能，無論當事人是否約定，債權人都享有此種權能。換而言之，債權一旦產生就當然包含代位權，它隨著債權的轉移和消滅而發生轉移和消滅。在這一點上，代位權與債務人之間的追償權是不同的。所謂追償權，通常是在連帶之債中某個連帶債務人代其他債務人還了全部債務，有權要求其他負有連帶義務的債務人償付其應當承擔的份額。追償權並不是債權的固有權能，也不是隨債權產生而產生的權利，只是因為代其他債務人履行義務而產生的權利，所以它和代位權在性質上是不同的。
第三，代位權是債權人以自己的名義行使債務人的權利。可見債權人並不是債務人的代理人，代位權也不同於代理權。債權人代債務人行使權利，雖可以增加債務人的財產，但其行使權利，旨在保護自己的債權，而不是單純為了債務人的利益行使此種權利。
第四，代位權在內容上並不是對於債務人和第三人的請求權。它是在債權中包含的、除請求權以外的權能。此種權能稱為保全權能。它不同於請求權的原因在於，在內容上它是為了保全債權，而且在履行期到來之前，債權人為了保持債務人的財產也可以行使代位權。可見，代位權並不是請求權。由於代位權是為了保全債權而代替債務人行使權利，而不是扣押債務人的財產或就收取的債務人的財產並優先受償。因此，它也不是訴訟上的權利，而是一種實體權利。對此種權利，學者一般認為，屬於債權所固有的一種特別權利。
綜上所述，依傳統的代位權人代位理論，代位權訴訟的一個根本特徵在於，行使代位權取得的財產應先加入債務人的責任財產，然後再依債的清償的規則清償債權人債權。這一規則我們可以稱之為「入庫規則」。因為債權人行使的是代位權，雖然是以自己的名義，但代位權本身與代位權的客體畢竟不是一回事。代位權的客體是歸屬於債權人的。卻並非是自己債權的直接滿足，而是一種對全體債權人的共同擔保的制度，是保全債務人責任財產的制度（即共同擔保的保全），債權人代位權是要通過這種「共同擔保的保全」來實現債權人「自己債權的保全」②。由於債權人代位權行使的權利歸屬於債務人，其結果自然直接歸於債務人，成為對全體債權人的共同擔保，代位債權人並不因代位而取得優行受償權，只不過是與其他的債權人平等受償。這就是債權人代位權制度本來的宗旨，有的學者進而將此概括為債權人的強制執行准備功能。
二、我國代位權制度的基本規定
1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》第73條規定：「因債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自已的名義代位行使債務人的債權。」這表明代位權制度在我國法律體系中終於得到了確立，使代位權制度從以往學者的理論中走進了社會生活。
過去，我國民法未就債權人代位權加以規定，代位權訴訟在立法和司法實踐中亦未被認可。1992年最高人民法院《關於適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第三百條規定：「被執行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權的，人民法院可依申請執行人的申請，通知第三人向申請執行人履行債務。該第三人對債務沒有異議但又在通知指定的期限內不履行的，人民法院可以強制執行。」這種關於「代位執行制度」的規定可以說是使債權人代位權在強制執行實踐中率先得以運用。此後，隨著理論界對代位權研究的逐步深入與成熟，以及現實生活中為債權人提供更加周密而細致的保護的迫切需要，1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》首次在立法上正式確立了債權人代位權。該法第73條明確規定：「因債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自已的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬於債務人自身的除外。」。為了將這一原則性規定進一步細化，《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋》）第十一條至二十二條又對代位權訴訟的具體運作作出了具體規定。其第二十條明確規定，「債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理後認定代位權成立的，由次債務人③向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。」我國現行法律規定債權人的代位權，是指當債務人不積極行使自己的權利而危及債權人債權的實現時，債權人以自己的名義代替債務人直接向債務人的債務人（第三人）行使權利的權利④。
代位權通常應符合以下條件，始能成立：
（1）債務人須享有對於第三人的權利
債務人享有對於第三人的權利是代位權成立的基礎條件，如果債務人不享有對於第三人的權利，也就沒有什麼權利可供債權人代位行使，也就談不上代位權。應當注意的是，並非所有債務人對第三人的權利都能成為代位權行使的對象，通常能為債權人代位行使的債務人的權利是非專屬於債務人自身的財產權利。根據《合同法》第73條的規定，這種財產權利僅限於到期限債權，特權及未到期債權都不能包括在內。
（2）須債務人怠於行使其權利。所謂怠於行使，是指應當而且能夠行使權利卻不行使。所謂應當行使，是指若不及時行使權利，權利就有可能消滅或減少其財產價值。例如債權因長期不行使將可能因時效屆滿而消滅。所謂能夠行使，是指債務人不存在任何行使的障礙，他完全有能力由自己或通過代理人去行使權利。怠於行使權利的表現主要是根本不主張權利或遲延行使權利。如果債務人已經向其債務人提出了請求，或者已經向法院提起訴訟，則不能認為其怠於行使權利。如果其向法院起訴主張權利而被判決敗訴，在此情況下，債務人對第三人的權利已不存在，因而債權人不得行使代位權。
（3）須債務人怠於行使權利的行為有害於債權人的債權。代位權主要是在債務人怠於行使已到期限的債權，債權人為保全債權而行使的權利。因此怠於行使權利必須影響到債務人的責任履行、有害於債權人的債權，否則債權人不能行使代位權。應當指出，在債務人與其債務人之間的關系中，如果債務尚未到履行期，則不發生債權人的代位權。在這一點上，代位權不同於撤銷權。撤銷權可以在履行期到來之前由債權人行使，因為在履行期到來之前債務人實施不當處分財產行為，減少了債務人的債務財產，已經表明債務人在履行期到來後不能清償債務。因此，應允許債權人在履行期到來之前行使撤銷權。否則，債權根本得不到保障。但是，對於代位權的行使來說，在債務人與其債務人的關系中，債權人能否行使代位權，要考慮債務人與其債務人的關系中債務是否到期的問題。如果履行期尚未到來，債務人不能向他人主張權利，債權人也不能代債務人行使權利。如果允許債權人行使代位權，將會干涉債務人的自由，而且也會遭到債務人的債務人的拒絕。
根據最高人民法院《關於適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》1999年12月29日起施行）第13條的規定，債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害的」，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠於行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。
此外，最高人民法院《關於適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）還規定了代位權行使的另一個條件，即債權人對債務人的債權合法。債權人有權直接受領通過代位權訴訟取得的財產。這是我國現行代位權制度與傳 統代位權理論的顯著區別。
對於這一超越傳統理論與立法的規定，最高人民法院合同法解釋起草小組的學者們提出了以下理論支持：
其一，盡管債權人與次債務人之間不存在直接的權利義務關系，但法律賦予債權人直接追索次債務人的權利，應當認為不僅具有程序意義，而且具有實體意義，即在債權人與次債務人之間創設了新的有直接後果的權利義務關系，一旦提起代位權訴訟，則可越過債務人而將次債務人視為債權人的債務人。
其二，傳統代位權理論中「入庫規則」最大的弊端在於，對於債權人行使代位權的激勵不足。詳而言之，債權人辛辛苦苦行使代位權取得的成果，卻由其他的債權人「搭便車」平等受償，因而該債權人行使代位權的動機就會打上某種程度的折扣。如果規定債權不能直接受領通過代位權訴訟取得的財產，代位權訴訟取得的財產只能由債務人受領，會使得債權人喪失提起代位權訴訟的積極性，債務人坐享其成，進而使代位權制度的設立失去意義。如果《合同法》的規定不能夠激勵債權人積極行使權利，那麼債權人更多的則會轉向最高人民法院《意見》300條，《合同法》關於代位權的規定便只能停留在紙面上，成為立法者追求法律體系完美的道具。
其三，如果規定債權人不能直接受領代位權訴訟的財產，代位權訴訟取得的財產只能先歸債務人，再由債權人向債務人提起訴訟，則徒增訴累，浪費訴訟資源，不符合訴訟經濟原則，甚至還可能產生人民法院對本訴和代位權訴訟作出相互矛盾的裁判的情形。
其四，不告不理是民事訴訟法的原則，既然作為原告的債權人已主張權利，債務人的其他債權人未主張權利，則保護已提起訴訟的債權人的利益並無不當，其他債權人不僅事前有權主張，事後仍可向其主張權利。況且債務人並未破產，代位權訴訟屬於個案的普通訴訟，有別於破產程序，故並不存在對其他債權人不公平之虞。債務人的其他債權人未主張權利，人民法院就難以對其保護。在權利的保護上，應該受到保護的向來是積極行使權利的人，而不是懶惰者。代位債權人最先「火中取栗」，縱沒有與他人分享，亦不悖於公道。
三、我國代位權制度的缺點
從上述觀點可以看出，我國設立代位權制度的一個重要目的是要解決現實生活中大量存在的「三角債」問題，我國代位權制度對於傳統理論的突破也確實給人們一種提高效率的表象，對於立法者力圖提高司法效率、保障債權人直接受償的良苦用心我們深表理解，但代位權制度如此設計能否真正實現其立法初衷，切實保障債權人的合法利益，本文對此表示懷疑。

G. 執行被執行人到期債權都有哪些相關規定

關於執行被執行人到期債權的適用條件。
根據《意見》規定的精神，筆者認為，只有同時符合以下六個條件，才可以對被執行人的到期債權採取強制執行措施：
1、「被執行人不能清償債務」。這是對第三人採取強制執行措施的前提。但這里的「不能清償債務」並不等同於破產還債程序中的不能清償。而是指被執行人由於某種原因暫時缺乏償還能力，或者暫時只能具有部分償還能力，而不能理解為呈連續狀態的缺乏清償能力。否則與《意見》的本意相違背，使被執行人的到期債不能及時得以執行，不利於執行工作的開展。
2、被執行人對第三人享有到期債權。這是對第三人採取強制措施的關鍵，即對第三人的債權必須是到期的，第三人對該項債務依法律規定或有關約定有向被執行人清償的義務。不到期的債權，人民法院不能執行。債權有部分到期，部分不到期的，只能對到期部分予以執行。
3、申請執行人對被執行人的到期債權要向人民法院提出執行申請。有人認為，執行人員在執行工作中發現被執行人對第三人有到期債權，不必一定通過申請執行人的申請才能執行，而可直接予以執行，理由是在《意見》中對申請執行人的申請是「可依」，不是「必依」。如果狹義地理解為必須由申請執行人申請作為對該第三人執行的提起，那就變成了形式主義而無實際意義，脫離了執行工作的實際，有悖於這一司法解釋的本意。筆者認為，這一司法解釋的本意首先就是人民法院應當依申請執行人的申請才能對被執行人的到期債權予以執行。人民法院應當嚴格按照法律規定來從事審判和執行工作，人民法院的工作應時刻貫穿「執法必嚴」的社會主義法制基本要求。
4、人民法院對第三人採取強制執行措施前，應當首先發出協助執行通知書，並附生效法律文書的副本，通知第三人在指定的期限內向申請執行人履行債務。對這一程序，《意見》第300條作了規定，但未明確規定要向第三人發出何種通知，在實踐中做法也不一。有人認為，應當向第三人發出代為履行債務通知書，因為第三人是代替債務人履行債務;有人認為，應當向第三人發出執行通知書，因為第三人實際上也是法律規定的被執行主體。筆者認為，以上兩種做法都是不足取的。
首先，關於「代為履行通知書」，是擅自製造的一個術語，在法律上是不規范的，也是極不嚴肅的，而且，「代為履行」這一提法本身也不科學。第三人與申請執行人之間本身沒有債權債務關系，只是由於人民法院的協助執行通知，才使第三人與申請執行人之間建立了聯系，第三人向申請執行人履行債務，不是基於被執行人的委託代為履行，而是協助人民法院執行工作的一種行為。
其次，向第三人發出執行通知書的作法也是不恰當的，根據法律規定及法學理論，只有向被執行人才能發出執行通知書。被執行人是不履行生效法律文書的債務人，而第三人是案外人，不是不履行生效法律文書的債務人，自然就不能稱為被執行人，故也就不能向第三人發出執行通知書。第三人是被執行人的債務人，被執行人對其有到期債權，為了便於執行工作的開展，法律規定，人民法院可依申請執行人的申請執行被執行人對第三人的到期債權，第三人有協助人民法院執行該項財產的義務，故人民法院應當向第三人發出協助執行通知書。
5、第三人對到期債務沒有異議。有人認為，如果第三人對到期債務存有異議，人民法院應當對該異議予以審查，根據不同情況區別對待。對於異議理由不成立的，人民法院應向其下達「駁回第三人異議通知書」，下達該通知書後，即可強制執行;對於異議理由成立的，人民法院不能執行;對於雙方沒有結算的，要限期予以結算;對雙方爭議較大無法進行結算的，可責令被執行人提起訴訟或經有關部門處理。筆者認為，這種審查異議的做法是不恰當的，是違反法律精神的。
《意見》第300條明確規定執行被執行人對第三人到期債權的前提條件之一就是該第三人對債務沒有異議，在第三人提出異議時對被執行人對第三人的到期債權仍然予以執行，無疑是無視法律規定，隨意擴大人民法院的職權。況且，如果第三人對到期債務提出異議時人民法院予以審查，對異議不成立的，下達「駁回第三人異議通知書」，並予以強制執行，容易造成未審即判、審一案定案外案的不良後果。使第三人的合法權益不能得到保障，故其做法是不足取的。第三人對債務部分提出異議，部分未提出異議的，可以對未提出異議部分予以執行。關於債權雖已到期，被執行人與第三人尚未結算的，可在結算後雙方無爭議的情況下予以執行，而不能在雙方存有爭議的情況下責令被執行人提起訴訟，因為訴權是每一個公民或法人或其他組織的法定權利，該公民或法人或其他組織既有權提起訴訟，也有權不提起訴訟，任何單位和個人包括人民法院都不能幹涉。
6、該第三人在通知指定的期限內沒有履行。如果第三人只履行了部分，則可對未履行部分強制執行。

H. 合同法案例（急）

1根據《合同法》和當事人的約定，還合同已經成立。因為被告發出的450萬的價格的書面專材料是反要約，構屬成一個新的要約。並約定了承諾的期限，即原告應該在4月3日前答復。所以要約應當在要約約定的期限內到達要約人。《合同法》26條規定，承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為是生效。承諾生效是合同成立。所以在本案中合同應該已經成立了。
2被告人的行為不符合法律規定，該合同的生效不需要其他要件，即一般成立即生效。所以被告的行為是預期違約行為，原告可以主張違約責任。

I. 勞動法合同法

根據《中華人民共和國勞動合同法》及有關法律法規規定，甲乙雙方本著平等自願、協商一致、合法公平、誠實信用的原則，簽訂勞動合同，並承諾共同遵守： 第一條 合同類型和期限 甲、乙雙方選擇以下形式確定本合同期限： (一)固定期限，自_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日止，共_____個月。 （二）其中試用期自年月日起至_____年_____月_____日止，共 個月。 （三）乙方應在 年 月 日前到崗。 註：《勞動合同法》調整了《勞動法》關於勞動合同終止的規定內容。取消了勞動合同的約定終止，規定勞動合同只能因法定情形出現而終止。也就是說，勞動合同當事人不得約定勞動合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。 規定到崗時間的理由在於：《勞動合同法》規定勞動關系的建立日為用工之日（一般情況以到崗為准），勞動者簽訂合同後一直不到崗，企業不能隨便解除合同，法律風險和成本很高，應約定到崗時間，以便後面約定本合同的自動失效。 第二條 工作內容和工作地點 （一）根據甲方工作需要，乙方同意從事崗位 工作， 根據甲方的工作需要，經甲乙雙方協商同意，可以變更工作地點。 （二）乙方應按甲方的要求，按時完成規定的工作數量，達到規定的質量標准。 註：工作地點是《勞動合同法》新增的必備條款。對於類似「因生產經營需要，勞動者願意服從用人單位調整工作崗位」或「用人單位有權根據生產經營需要調整勞動者工作崗位」等條款，不再寫入合同。原因在於：調整工作崗位屬於變更合同行為，按照《勞動合同法》規定，變更需採用書面形式，因此，此約定涉嫌剝奪勞動者的合同協商變更權，用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的條款無效。 第三條 工作時間和休息休假 （一）乙方實行以下第 種工時制。 1、實行固定工作制的，平均每日工作時間不得超過8小時，平均每周工作時間不得超過60小時。 2、實行不定時工作制的，工作時間和休息休假甲乙雙方協商安排。 （二）甲方因工作需要安排延長乙方工作時間的，應依法安排乙方同等時間補休或支付加班加點工資。 (註：加班加點工資標准應按國家相關規定明示於合同中。) （三）乙方依法享受國家規定的節假日和本單位規定休假制度。 註：工作時間和休息休假是《勞動合同法》新增的必備條款。 第四條 勞動保護和勞動條件 （一）甲方根據生產崗位的需要，按照國家有關勞動安全、衛生的規定為乙方配備必要 安全防護措施，發放必要的勞動保護用品。 （二）甲方根據國家有關法律、法規，建立安全生產制度；乙方應當嚴格遵守甲方的勞動 安全制度，嚴禁違章作業，防止勞動過程中的事故，減少職業危害。 （三）甲方應當建立、健全職業病防治責任制度，加強對職業病防治的管理，提高職業病防 治水平。 註：勞動保護、勞動條件和職業危害防護是《勞動合同法》新增的必備條款。 第五條 勞動報酬 （一）乙方試用期的基本（固定）工資標准為 元/月，乙方在試用期期間的工資為 元，績效工資根據乙方的業績考核情況核定。 （二）乙方試用期滿後，甲方應根據本單位的工資制度，確定乙方實行以下第 種工資形式： 1、計時工資。乙方的工資由基本（固定）工資和績效工資組成。基本（固定）工資為 元/月，績效工資根據乙方的業績考核情況核定。如甲方的工資制度發生變化或乙方的工作崗位變動，按新的工資標准確定。 2、計件工資。甲方應制定科學合理的勞動定額標准，計件單價按甲方的有關制度為准。 3、其他工資形式。具體約定如下： （三）甲方（或甲方指定的單位）應以貨幣形式按月支付乙方工資，發薪日為每月 日。若乙方提供了正常勞動，甲方支付給乙方的工資報酬不得低於當地政府規定的最低工資標准。 註：本合同應註明勞動者的基本（固定）工資標准，績效工資由業績考核確定。「甲方指定 的單位」解決的是勞動合同所在單位和工資支付單位分離的情況，即「外派用工」的情形。 「25日」比正常發薪時間延後5日，規避有時合理期間晚發工資的情況。 （四）合同期內，甲方應視乙方的工作表現情況，給予乙方提高工資待遇的機會。（註：加薪情況應明示與合同中。） 第六條 社會保險和福利待遇 （一）甲、乙雙方必須依法參加當地政府規定的法定社會保險，並按照國家有關規定按時向勞動保障部門所屬社會保險機構繳納社會保險費，其中乙方應繳納部分由甲方從乙方工資中代扣代繳。 （二）乙方因工負傷（死亡）和患職業病，依法享有獲得醫療救治、經濟補償的權利。 （三）乙方在勞動合同期內患病、非因工負傷，依法享有國家規定的醫療期。 （四）乙方的福利待遇按國家及甲方的規定執行。 第七條 勞動合同的變更、解除、終止、續訂 （一）有下列情形之一的，甲、乙雙方可以變更本合同： 1．在不損害國家、集體和他人利益的情況下，雙方協商一致的； 2．勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生了重大變化，經與乙方協商一致的； 3．由於不可抗力的因素致使勞動合同無法完全履行的； 4．勞動合同訂立時所依據的法律、法規已修改的； 5．法律、法規規定的其他情形。 （二）乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同： 1．在試用期間，被證明不符合錄用條件的； 註：人力資源部門應保留招聘資料，以保留錄用條件的證據。 2．嚴重違反勞動紀律及甲方規章制度的； 3．嚴重失職，營私舞弊，給甲方利益造成重大損害的； 4．同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成甲方工作任務造成嚴重影響，或者經甲方提出，拒不改正的； 5．以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使甲方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的； 6．被依法追究刑事責任的。 註：依據《勞動合同法》第39條修訂。對員工欺詐的情形，也可依據第39條第5項解除勞動合同。 （三）有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，但是應當提前三十日以書面形式通知乙方： 1．乙方患病或者非因工負傷，醫療期滿後，不能從事原工作也不能從事由甲方另行安排的工作的； 2．乙方不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的； 3．勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經甲、乙雙方協商不能就變更勞動合同達成協議的； （四）有下列情形之一的，乙方可以解除此合同： 1.甲方不能按時按量提供乙方合理報酬的； 2.甲方未能按時按量提供乙方保險福利的； 3.甲方不能提供乙方合理崗位和培訓機會的； 4.甲方不能為乙方提供更好發展機會的； 八、其他約定條款 （1）凡由甲方出資培訓乙方，雙方另行簽訂《培訓/教育協議》，因乙方原因而提前解除勞動合同，乙方應賠償甲方的培訓等費用，具體賠償標准執行《培訓/教育協議》的約定。 （2）乙方在簽訂勞動合同之前，甲方有權了解乙方與勞動合同直接相關的基本情況，包括但不限於勞動者的學歷、履歷、資格或任職證書（明）以及以前勞動關系是否解除或終止等。勞動者應當如實說明，並應書面承諾其真實性。若因故意漏報、隱瞞前述基本情況，騙取甲方簽訂勞動合同的，經甲方查出或被原單位追訴的，視為乙方的欺詐行為並導致甲方的嚴重誤解，甲方有權依法申請認定本合同自始無效，由此給甲方造成的損失，應由乙方全額承擔。 （3）乙方未按照本合同第一條規定的到崗日到崗的，本合同自到崗日滿後自動失效，但甲方認可的除外。由此給甲方造成的損失，應由乙方全額承擔。 （4）本合同的附件與本合同具有同等效力。但如果本合同的條款與附件內容有任何沖突或不一致之處，則以附件中的內容為准。 （5）本合同履行過程中，若甲方變更名稱、法定代表人或者主要負責人、投資人等事項，不影響本合同履行；若甲方發生合並或分立等情況，本合同繼續有效，由承繼單位繼續履行。 （6）乙方在合同期內，屬其崗位職務行為或主要利用甲方的物質技術條件所產生的所有專利、版權和其他知識產權歸甲方所有，乙方無權進行商業性開發。 （7）雙方簽訂本合同後，乙方不得在合同期內再受聘其他任何單位從事與甲方相同或類似或有競爭沖突的業務。 （8）乙方對在合同期間得到的有關甲方及其關聯公司的情報、信息等商業秘密進行保密，不得將其泄露給任何第三者（亦包括無工作上需要的甲方雇員）。乙方違反保密義務則被視為嚴重違反本合同，並認為有足夠的理由被辭退。此種保密義務在本合同終止或期滿後的任何時間對乙方仍有約束力。 註：商業秘密和競業限制、專項培訓只在主合同中做原則約定，另行簽訂協議處理。 十、本合同未盡事宜，法律法規有規定的，按法律法規規定執行；法律法規沒有規定的，由雙方協商解決；雙方協商一致，可以變更本合同。若雙方協商不成或者發生勞動爭議，應當依法向調解機構申請調解，向人民法院起訴。 十一、本合同一式 份，自雙方簽字蓋章之日起生效；雙方各執一份。甲方應按規定建立職工名冊備查，並向勞動部門辦理備案手續。 甲方（蓋章） 乙方（簽名） 法定代表人、負責人 或委託代理人（簽名） 年 月 日 年 月 日

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J. 空調車不開空調，乘客可以要求退票嗎

乘客按空調車票價購買車票時，即與該承運公司建立了客運合同關系。客運公司應嚴格按照合同的約定為其提供服務。然而，客運公司並沒有按照合同約定履行義務，擅自變更合同中約定的內容，將空調車改為普通車，是一種降低服務標準的行為，其行為已經構成違約。對於這種情況，我國《合同法》第300條有明確的規定：「承運人擅自變更運輸工具而降低服務標準的，應當根據旅客的要求退票或者減收票款；提高服務標準的，不應當加收票款。」因此，空調車應該開空調而不開空調，乘客可以依法要求退票。