公司財產法律上如何保障
A. 新公司法中對公司債權人利益的保障
保障肯定是有的,很多,你需要那一部分,要自己查的,不僅僅是公司的債權,任何債權利益的保障法律上都是有的。 債權人利益保護與公司治理結構 其實無論是什麼我國《公司法》把保護債權人利益作為立法的主要目的之一,其開篇第1條即明確規定:「為了適應建立現代企業制度的需要,規范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義市場經濟的發展,根據憲法,制定本法」。但在實踐中,債權人的利益往往受到侵害,對債權人利益的保護成為公司治理的重要課題。2001年9月,中國證監會發布了《中國上市公司治理准則》,加快了公司治理結構改進的步伐,在這一背景下,研究債權人利益保護對於公司治理結構改進尤為重要。 一、債權人概念 債權人是除股權資金以外的公司主要資金的提供者,包括國有商業銀行和政策性銀行、非銀行金融機構、其他法人單位及企業債券持有者。債權人有廣義和狹義之分,廣義上的債權人指一切企業負有償還義務的對象;狹義上的債權人僅指企業外部提供大量貸款及持有大量債券的資金提供者,本文稱其為主要債權人。在我國,國有商業銀行扮演著主要債權人的角色。 二、債權人地位剖析 1.債權人地位的財務學分析。從籌資角度來看,所有企業的資金都是由權益性資金和債權性資金構成,只是構成比例不一樣。一個企業成立之初,可以不需要外部籌資,僅憑權益投資者的投入和企業的內部積累就可以滿足日常經營需要。然而,這種內部籌資額與投資額相互平衡的狀態也許只有在沒有競爭的自給自足的自然經濟條件下才有可能發生,而市場經濟中擴大再生產的內在要求與競爭規律的客觀作用,必然導致企業內部的積累額不能滿足內外投資的需要,從而外部籌資成為一種客觀的必然的要求。因此,債權人作為企業資金的主要提供者,其地位和作用不能被忽視,其合法權益不能不受到保護。 從投資角度來看,企業所有資產的形成都是投資的結果,對內投資包括對實物資產和無形資產投資,對外投資包括股權投資和債權投資。投資需要大量的資金,單純依靠所有者初始投入或內部盈餘的積累是無法滿足的,即使不進行對外投資而且企業內部盈餘積累能夠滿足日常開支的企業,由於資金供求的時間不同步,也會出現短期的支付困難,需靠借款來解決。這種短期借款會長期存在,並且它比真正的長期資金籌集更難,成本更高。因為這種借款不能拖延,需要資金時必須馬上得到滿足,因此必須與貸款人建立長期、穩定的信譽關系。而對於那些准備實施擴張的企業集團或跨國公司來說,跨行業、跨地區、跨國界的兼並、收購往往需要巨額的資金投入,籌措外部資金就顯得極為重要了,這就不能不對債權人的地位予以重視。 從收益分配角度來看,稅後凈利潤首先用來彌補虧損,然後提取盈餘公積金和公益金,再向投資者分配利潤,因此,似乎債權人與利益分配無關。其實不然,債權人雖不參與企業最終的利潤分配,卻影響所有者的利潤分配基數。因為,企業收益的大小主要取決於投資的規模及其效益,而後者又受制於籌資的數量及代價,這就自然地將收益分配與債權人聯系起來了。此外,股利分配政策中還要受到法律和債務契約的限制。法律限制主要體現在對償債能力的約束上:當企業支付現金股利後將影響企業償還債務和正常經營時,企業發放現金股利的數量就要受到限制。債務契約的限制則體現在借款的保護性條款中,這些限制通常包括:①未來的股利只能以簽訂契約之後的盈餘來發放,即不能以過去的保留盈餘來發放;②凈營運資金低於某一特定金額時不得發放股利;③把利潤的一部分以償債基金准備的形式保留下來;④利息保障倍數低於一定水平時不得支付股利。上述限制,使公司只能採取偏緊的股利政策。因此,從某種意義上來說,債權人影響著股利分配的時間、方式和比例。 2.債權人地位的現實分析。有限責任公司和股份有限公司,兩者最顯著的共同特徵就是股東以其認繳的出資額對公司承擔有限責任,公司以其全部資產對其債務承擔責任。股東和債權人作為企業的共同出資人,事實上卻是不平等的。股東只需為其出資額承擔有限責任,而且還享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者的權利,而債權人只被賦予收取固定利息的權利,沒有任何決策參與權。由於現實世界普遍存在諸如外部性、壟斷、公共晶、信息不對稱等市場失靈現象,股東雖然享有公司重大決策權,但並不承擔企業經營的全部風險。「有限責任」的特性決定了股東已將一部分剩餘風險轉嫁給了債權人,一個很明顯的實例就是股東可以利用財務杠桿的作用來增加自己的財富,而把剩餘風險留給全體債權人。這里,因決策失誤而造成的經營風險本應由經營者的委託人——股東來承擔,卻誡股東通過財務杠桿巧妙地轉嫁給了債權人,而債權人只能在出資前規避風險,當資金到了企業,債權人就失去了控制權,其權益也就失去了保障。
B. 財產權的法律保護
中國自改革開放以來,為適應不同時期社會經濟發展的需要,有關保護私有財產的法律也逐漸完善。1982年頒行的憲法 明確規定:「國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權」,「國家依照法律規定保護公民的私有財產的繼承權」。1988年4月12日七屆人大一次會議通過的憲法修正案第1條對現行憲法第11條作了補充規定,增加了有關私營經濟的條款,並規定國家保護私營經濟的合法權益。這就在法律上正式確立了私營經濟的合法地位。同年6月25日,國務院頒發了《私營企業暫行條例》 、 《私營企業所得稅暫行條例》和《國務院關於徵收私營企業投資者個人所得稅的規定》三項法規,將私營經濟的發展和管理納入了法制的軌道。1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的憲法修正案對憲法第11條又作了重要修改,「在法律規定范圍內的個體經濟、私營經濟等非公有制經濟,是社會主義市場經濟的重要組成部分」的規定,更加確認了私營經濟的重要地位。
誠然,法律本身不能創造社會財富,但卻能有效地刺激和鼓勵人們創造社會財富。中國法律對私有財產的各項保護措施也都在不同程度上有利於保障和促進作為市場經濟重要組成部分的個體經濟的發展,有利於中國社會生產力的提高和財富的增長。尤其是1988年中國頒布了《私營企業暫行條例》 以後,因私營企業在法律上取得了合法地位,使許多具備條件的個體工商戶大步跨入私營企業的行列之中,從而擴大了企業的經營規模和范圍。據統計,至1990年底,登記注冊的私營企業有9.8萬戶,從業人員170.2萬人,戶均17.4人,注冊資金45.2億元,戶均9.7萬元。這些私營企業大多是由個體經濟發展而來的。以北京市為例,1998年,有1300多家私營企業是從個體工商戶發展起來的。1992年以後,受鄧小平同志南巡講話精神的鼓舞,「下海」之風蓬勃興起,私營經濟發展迅速,許多地區也頒行了一些促進私營、個體經濟發展的新規定,並在實踐中加強了對個體經濟的切實保護,這些措施都起到了良好的效果,並且標志著中國有關私營經濟的政策、法律已發展到一個新的階段。
C. 軍人家庭的公司財產有法律保護嗎
任何人、任何單位的財產,都受國家法律保護,包括軍人家庭的公司財產。
這種保護是全方位的,沒有區別。
法律上沒有單獨的法律來保護軍人家庭的公司財產。
《物權法》:
第四條國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護,任何單位和個人不得侵犯。
第三十二條物權受到侵害的,權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。
第三十四條無權佔有不動產或者動產的,權利人可以請求返還原物。
第三十五條妨害物權或者可能妨害物權的,權利人可以請求排除妨害或者消除危險。
第三十六條造成不動產或者動產毀損的,權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。
第三十七條侵害物權,造成權利人損害的,權利人可以請求損害賠償,也可以請求承擔其他民事責任。
第三十八條本章規定的物權保護方式,可以單獨適用,也可以根據權利被侵害的情形合並適用。
侵害物權,除承擔民事責任外,違反行政管理規定的,依法承擔行政責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
D. 財產關系的法律保護
國家和法律的性質不同,所保護的財產關系也就不同。資本主義國家的法律保護生產資料資本主義私有制和資本家剝削僱傭勞動者的生產關系。社會主義國家的法律保護生產資料社會主義公有制(包括全民所有制和勞動群眾集體所有制)與「各盡所能,按勞分配」的社會主義原則,保護國家、集體和個人之間的社會主義財產關系,在一定階段上,也保護在法律規定范圍內的城鄉勞動者個體經濟的合法權利和利益。
法律屬性
人們在社會生產、分配、交換與消費中所形成的社會關系的總和,即具有經濟內容的社會關系。屬於客觀范疇,即社會的經濟基礎。不過經濟基礎是經濟學、政治學的用語,而財產關系是法律用語。作為法律的調整對象,財產關系反映著作為上層建築的法律與經濟基礎之間的相互作用。歷史唯物論認為,一定社會的經濟基礎決定著上層建築;但上層建築具有獨立性,它服務於、又反作用於經濟基礎。所以當代國家都必須建立完善的調整社會財產關系的法律制度,並在經濟活動中實行法治。
分類
指法律關系主體所參加的具體社會經濟關系。特點是具體社會經濟關系的建立、變更與消滅表現了法律關系主體的意志,但是它仍然是客觀社會關系而不是思想關系。因為雖然每一個具體社會經濟關系的建立、變更與消滅和主體的意志有關,但從社會宏觀的角度看,一個社會能夠發生什麼樣的具體社會經濟關系並不以單個人的意志為轉移,起決定作用的是生產力與生產關系的對立統一規律。法律作為社會關系的調整器,它所調整的經濟關系只是具體社會經濟關系,而不是作為經濟基礎的生產關系,因為生產關系是從社會形態中抽象出來的科學概念,法律無從調整。法律通過對具體經濟關系的調整而達到作用於、服務於整個社會生產關系的目的。對具體經濟關系進行調整的法律,在當代主要有民法、行政法、經濟法、勞動法等法律部門。其中民法調整平等主體之間的財產關系,這是具體社會經濟關系中最活躍、最大量的部分,按其性質主要可分為財產支配、佔有關系和財產流轉關系。
釋義
指因法律調整而形成的具有一定權利義務內容的財產法律關系。法律調整具體社會經濟關系的結果。這一層含義已不再指作為法律調整對象的財產關系,故法學著述中一般不使用這一含義。
E. 如何對公司進行財產保全
甲公司派人多次上門追討欠款,乙公司均以各種理由推拖,無奈之下。甲公司唯有向乙公司提起訴訟,要求乙公司返還借款。與此同時,甲公司向法院申請對乙公司進行財產保全。 評析:所謂財產保全,是指為了保證將來生效民事判決能夠得到切實執行,或者為及時、有效避免債權人的合法權益受到難以彌補的損害,根據法律的規定,由債權人提出申請,法院依法採取的限制有關債務人財產處分或者轉移的強制性措施。 由於某些債務人轉移財產、逃避訴訟與執行的行為非常普遍,特別是涉案金額較大的案件發生後,如不立即採取一定的保護措施,債務人可能會迅速轉移其可供執行的財產,債權人的合法權益便可能會遭受嚴重的、甚至是難以彌補的損害。而如果保全了債務人的主要財產後,債務人便可能被迫應訴,或者主動與債權人就歸還債務進行談判。因此,財產保全是民事訴訟的一項基本的權利保障措施。 綜上,根據本案情況,法院可以根據甲公司提供的申請進行審查,如內容屬實,且確實有必要,如甲公司申請對乙公司位於當地的一土地國土使用權進行了保全的,法院可依法予以進行財產保存。
F. 有哪些法律保障公民私有財產安全
一、憲法、民法、刑法、民訴法、刑訴法包括行政法都規定有保障公民私有財產安全的條款,如憲法規定公民的合法的私有財產不受侵犯,刑法規定了侵宅罪 ,刑事訴訟法和民事訴訟法從程序上規定了保障公民私有財產安全的條款。
二、不單是公安機關出示搜查令。根據我國刑訴法的相關規定,公檢法三機關分別行使國家的偵查權、檢察權和審判權(三權中包含搜查權),此外,其他任何機關、團體和個人,都無權行使偵查權、檢察權和審判權。
因此,除了上述機關可以依法進入公民的住宅,其他任何人在任意情況下未經其同意都不得進入公民住宅,也可以說在其他任意情況下公民都有權拒絕他人進入其住宅。
G. 公司法對公司資產的處置權是怎麼規定的
界定清晰產權的前提是權利交易的前提,提出並發展這一理論的是科斯、威廉姆森等經濟學家。科斯極為重視產權在權利交易和權利市場中的作用,明確的提出:「權利的界限是市場交易的基本前提。」{1}有了財產權的初始界定,才有權利市場的重新組合和市場交易,有了清晰的是財產權界限才為資源的有效配置提供了條件。國有企業里,出現國有資產所有者缺位,或者所有權虛置,表明沒有相應的法律規范來界定國有制的財產關系,名曰全民所有財產,人人都擁有對生產資料的所有權而實際人人都不佔有。國有資產的所有權做一個初始的界定,對於建立清晰的權利界限,對權利的行使進行有效的制約有十分重要的意義。
一、國有資產的原始所有
我國的國有資產主要分為,經營性國有資產、非經營性國有資產、和資源性國有資產三類。而狹義的國有資產就指經營性國有資產。本文是以廣義的國有資產的概念為前提的。國有資產,是指國家以各種形式投資及其收益、撥款、接受饋贈、憑藉國家權力取得、或者依據法律認定的各種類型的財產或財產權利。
(一)全民是國有資產原始所有者
所有權,是指所有人對於所有物,在法律限制范圍內,權利人對於所有物為全面的支配的物權。按照傳統的民法學理論,所有權的核心是人對物的直接的全面的支配。國有資產是全民所有,我們從現行的法律規定和先哲理論中可以地到答案。
第一,法律依據:憲法第7,9,12條規定,我們可以看得很清楚,國家所有,全民所有,公共財產,三者是等同的。國家所有的財產就是公共財產,其特點是由眾多人的一個共同體所有,而社會就是由眾多人的一個共同體{2}。《國有企業財產監督條例》對國有資產的定義是:指國家以各種形式對企業投資和投資收益形成的財產,以及依據法律、行政法規認定的企業的其他國有財產。我國憲法第7條規定「國有經濟,即社會主義全民所有制經濟,是國民經濟中的主導力量。國家保障國有經濟的鞏固和發展。」我國《全民所有制企業法》,第2條第2款規定:「企業的財產屬於全民所有。國家依照所有權和經營權分離的原則授予企業經營管理。企業對國家授予其經營管理的財產享有佔有、使用和依法處分的權利。」
第二,理論依據:筆者認為國有資產是全體人創造民屬於全民所有的。國家授予企業對其經營管理的財產享有佔有、使用和依法處分的權利。所以我們可以認為國有資產為社會所有,但是社會所有的財產無可爭議的歸國家管理。
王澤鑒先生說:「民法上的所有權,分為兩類,一為單獨的所有權,二為共有。共有又分為分別共有和共同共有」{3}我們這里所指的全民所有,屬於全民共同共有,因為社會全體成員是不特定的人,因此社會所有的資產屬於「不特定人的共有」。
(二)國有資產的所有權的行使方式
國有資產屬於全民所有。但是在實踐中,全民不能以個體的形式全部、直接地行使所有權的全部權能,必須得有代表,代理全民行使所有權。根據社會契約的理論,只有國家可以代表全民。國家是擬制的主體,也是一個復雜的系統,其權利的行使應該有代理人代理。關於誰是代表國家行使國有資產的代理權,目前存在以下兩種觀點:一是「人大觀點」即主張全國人民代表大會是國家的代表,代表國家行使最初的代理權。這種觀點認為,誰代表人民?應該是人民代表的集合——全國人大。全民所有,人人都是國有股東,人民代表既是國有股東的代表,全國人民代表大會就是全國國有股東代表大會。另外一種是「政府觀點」即中央政府應該是代表國家行使最初的代理權這種觀點主要是基於實踐上的考慮,認為由政府作為初始委託人可以減少改革的成本。{4}
筆者認為,國有資產的委託,不完全同於民法上的委託代理,這種委託代理呈現出多級化的形態,有行政上的上下級關系,也有民事上的平等主體之間的關系。國有資產的委託代理分為三個環節,第一,從全民所有到國家的原始委託。第二,從國家到政府(包括中央政府及其下屬國有資產管理機構和各級地方政府的國有資產管理機關)的一級委託。第三,從國家機關到國庫代表{5}的二級委託。除了全民是最初的委託人這一角色是不變的以外,其他代理環節的角色是雙重的,既是代理人又是委託人。
二、國家機關對全民所有權的「一級代理」
國家作為私權主體參與國家經濟活動,其物質基礎就是國家擁有國有資產,國家是一個抽象的的概念,不能享有和行使民法上具體實在的所有權或者其他財產權利。{6}這就在客觀上,要求有一個明確的人格化的主體代表國家行使國有資產的所有權。國家機關代理全民行使所有權。《信託法》第二條規定:「信託,是指委託人基於對受託人的信任,將其財產權委託給受託人,由受託人按委託人的意願以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的,進行管理或者處分的行為。」在這種關系中,信託人將信託的資產轉移個受託人,並委託其代為管理或者處理,受託人享有該資產的所有權,即可以按照信託人指定的目的,以自己的意志與名義管理或者處分資產。,所獲得的利益必須交付給信託人指定的受益人(受益人一般是第三人,也可以是信託人自己),而委託人則不可以同時為受益人。在這樣的關系裡面,國家如同是信託人兼受益人,國家機關如同是受託人。這里的國家機關主要是中央政府和地方各級人民政府。在中央政府和地方各級人民政府的裡面,根據需要設立國有資產管理機構,統一對國有資產進行管理。黨的十六大報告指出,要在堅持國家所有的前提下,充分發揮中央和地方的兩個積極性,建立中央政府和地方政府分別代表國家履行出資人職責,享有所有者權益,權利、義務相統一,管資產和管人、管事相結合的國有資產的管理體制。這個報告的指引下,全國人大已經批准設立了國有資產監督管理委員會。
三、國庫代表的對國有資產所有權的「二級代理」
目前在現實中,我國已經建立了國有資產監管機構、國有資產運營機構和被授權的國有全資自公司、國有控股子公司國有參股子公司組成的三層次的運營模式。國有資產監管機構屬於國家機關,國有資產運營機構和被授權的國有全資自公司、國有控股子公司國有參股子公司是受國家機關委託有權對國有資產進行運營的組織。他們在這里就是文章開始說的國庫代表。如得到國家科研經費的科研單位是作為「國家」的代表人使用這筆「國有資產」的科研單位與其他個人和經濟組織發生的科研經費的支出和使用的關系受到社會的制約。所有權的功能不僅在於保護靜態的財產關系,即財產在靜態上的歸屬關系,也在於保護動態的財產關系,即財產的流轉關系,以便促使財產在市場中實現最優化配置並實現財產的最大化增加。{7}支配國有資產的主體是多元的,龐雜的,沒有一個專門代表國家行使國有資產所有權的機構,就很難把國有資產管理好,也很難把管理國有資產的責任落實到實處。所以國民把國有資產通過信託轉移給國家,此後國家就可以以自己的名義享有對國有資產的佔有、使用、收益、處分的權利通過民事委託(需要個別性聘任或選擇產生)委託給國庫代錶行使所有權。
國家的這種民事上的委託,可以通過頒發國有資產的經營證書,簽定國有資產的經營合同以及參股的形式,把國有資產的所有權委託給單位或者個人。這里的單位,可以是國有企業,也可以是非國有企業,只要是受託經營國有資產的單位,個人都可以是國庫代表。當然,對於個人,例如國家發個某個教授的科研基金,這個時候這個教授,就是國有資產的使用者,自然是國庫代表。我們的國有資產監督管理機關,有權對他如何使用這筆科研基金享有監督的權利。有了國庫代表,就避免了在過於資產改革當中出現的國家政府機關代表在國有資產管理中的一身兼二職的情況。由國庫代表充分行使所有權,國家機關監督行的狀況。真正做到國有資產的所有權、管理權、和經營權得到分離,只有這樣才能理順國有資產的各種關系,才能夠有效地解決國有資產改革過程中出現的各種矛盾和問題。國庫代表在管理使用國有資產的過程中享有的權利和義務是特殊的,其自身的法律性質也有獨特之處表現在:
1、國庫代表本身不是一個獨特的政府行政部門不享有行政管理方面的職能,不承擔行政管理方面的責任。它享有從事有關國有資產運行的活動的權利,是由其專有的,不是任何公民和法人都可以享有。這來自國民的信託而產生的神聖權利。
2、國庫代表享有的對國有資產的管理,經營的權利,必須由國有資產法通過法律程序進行,在法律規定的范圍內行使權利,承擔義務。國庫代表享有國有資產的管理,經營的權利,並不意味著,它就可以無視國家法律,無視市場經濟規律隨意使用國有資產。當國庫代表不認真履行職責的時候,應該對國民承擔相應的經濟責任,違法犯罪的則要承擔刑事責任。
3、國庫代表必須有獨立承擔民事責任的能力。對外進行經濟活動的時候,國庫代表作為相應的法律主體,是以國有資產為基礎的,以自己的名義從事各種與國有資產相關的活動。國庫代表,應該每年或者定期向全國人民代表大會或者是地方人民代表大會報告自己使用國有資本的成果,以及重大的損益情況。同時,全國人民代表大會應該通過立法的形式對國庫代表的活動進行監督。
我國擁有巨大的國有資產。把國有資產運行的好,就比其他市場經濟國家多一個優勢,而國有資產運營得好的首要條件,就是要國有資產的歸屬明確,權利人不能只享有權利而不承擔責任,把責任落實到實處。我國的國有資產改革是一個漫長的過程,還面臨著許多的問題,明確國有資產的歸屬只是我國國有資產問題中的一個,對於一切事物,尤其是最艱難的事物,人們不應該期望播種與收獲同時進行,為了使它逐漸成熟,必須有一個培育的過程前面的路還很長,還需要大家的共同努力。
H. 財產的保障是法律,法律的保障是軍隊警察嗎
法律的保障是國家強制力,一般的說不能說是軍隊,軍隊主要是保護國家的安全,$法律的保障主要是依靠警察。
I. 公司財產包括哪些,怎樣申請財產保全,有什麼好處
根據《民事訴訟法》第九章財產保全和先予執行的規定,財產保全分訴前財產保全、訴訟財產保全二種。
一、訴前財產保全:
訴前財產保全是指在訴訟發生前,人民法院根據利害關系人的申請,對被申請人的有關財產採取的強制措施。
根據《民事訴訟法》第九十三條規定,訴前保全的實質條件是在利害關系人與他人之間存在爭議的法律關系所涉及的財產處於情況緊急的狀態下,不立即採取財產保全措施將有可能使利害關系人的合法權益遭受到不可彌補的損害的現實危險。
訴前保全應當具備以下條件:
1.緊迫性:必須是情況緊急,不採取財產保全將會使申請人的合法財產權益受到難以彌補的損害;
2.被動性:必須由利害關系人向財產所在地的人民法院提出申請,法院不依職權主動採取財產保全措施;
3.擔保性:為了平等地保護民事主體的權利,申請人必須提供擔保。否則法院將駁回申請。
二、訴訟財產保全
訴訟財產保全是指在訴訟過程中,由於另一方當事人的原因,其有關的財產可能被轉移、隱匿、變賣、毀滅等情形,從而可能造成對當事人權益的損害或可能使法院將來的判決難以執行或不能執行時而採取的保護措施,根據當事人的申請或者在必要時依職權作出裁定,限制被申請人在一定時期內對該項財產的支配、處分權。
訴訟財產保全是在訴訟過程中,為了保證人民法院的判決能順利實施,人民法院根據當事人的申請,或在必要時依職權決定對有關財產採取保護措施的法律制度。
訴訟財產保全應當具備以下條件:
1.具有執行內容:案件必須有給付內容,屬給付之訴;
2.具有必要性:必須是由於當事人一方的行為可能使判決難以執行或不能執行的;
3.訴訟性:必須在訴訟過程中提出申請。
4.申請人提供擔保,但是法院在必要時依職權裁定的除外。
三、財產保全擔保
財產保全擔保是申請人在申請財產保全時,向人民法院提供的保證對因財產保全不當給被申請人所造成的損失進行賠償的擔保。
四、財產保全的具體程序
1.申請。訴前財產保全,由利害關系人在起訴之前向受訴法院提出申請。人民法院接受申請並裁定保全後,申請人在15日以內不起訴的即裁定解除保全。訴訟財產保全可以在起訴同時申請也可以在起訴以後申請。
2.擔保。為了平等地保護當事雙方的權利,申請人必須提供擔保,申請人不提供擔保的,駁回申請。擔保主要採用財物擔保的形式,提供擔保的財物數額應相當於請求保全的金額。也可以擔保公司提供訴訟擔保的形式,向法院提供擔保。
3.裁定。人民法院接受申請人的申請後,對訴前財產保全,須在48小時內作出裁定;對訴訟財產保全,情況緊急,也須在48小時內作出裁定。裁定一旦作出即發生法律效力。當事人不服不得上訴,但可申請復議一次。復議期間不停止對裁定的執行。
4.解除。財產保全措施解除的原因:
第一、訴前保全措施採取後,利害關系人在15日內未起訴的;
第二、被申請人依有關規定向人民法院提供擔保的;
第三、申請人在財產保全期間撤回申請,人民法院同意其撤回申請的;
第四、人民法院確認被申請人申請復議意見成立,而作出新裁定,撤銷原財產保全裁定的;
第五、被申請人依法履行了人民法院判決的義務,財產保全已沒有存在意義的。
此外,對被申請人的銀行存款予以凍結,一次凍結的有效期為6個月,如果超過了6個月,而人民法院沒有裁定繼續採取保全措施的,原凍結措施自動解除。
5.賠償:如果當事人申請財產保全有錯誤,被申請人因財產被保全而遭受損失的,申請人應當承擔賠償責任。
四、財產保全的范圍和財產保全措施:
根據《民事訴訟法》第九十四條規定「財產保全限於請求的范圍,或者與本案有關的財物。」在實際操作程序中,財產保全限於請求保全的財產價值與訴訟請求相當。與本案有關的標的物,可供將來執行法院判決的財物或利害關系人請求予以保全的財物。
財產保全採取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院凍結財產後,應當立即通知被凍結財產的人。財產已被查封、凍結的,不得重復查封、凍結。
五、如何向訴訟擔保公司辦理擔保手續?
擔保申請人申請訴前或訴訟財產保全擔保的應有關訴訟擔保公司提交書面申請,並提交下列文件、證明和資料:
1、申請人的起訴狀,財產保全申請書;
2、如法院已經立案受理,根據不同情況應提交立案通知書,立案繳費收據、傳票等;
3、財產保全標的物的權屬證明材料,具體情況明細清單;
4、申請人是法人或其他組織的,提供法人或其他組織的營業執照,法人(或負責人)身份證明,組織機構代碼證、法人代表資格證、財務報表等;申請人為自然人的提供自然人身份證明、戶籍證明、暫住證明、家庭資產證明材料。
5、財產共有人(含夫妻共有財產所有人)應提供連帶責任反擔保,並提供相應的反擔保證明材料。
6、案件的證據材料及法律依據材料。
7、訴訟擔保公司要求提供的其他文件、資料。
六、擔保的責任范圍
根據《民事訴訟法》第九十六條「申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。」一般是指由此給被申請人所造成的直接經濟損失。
辦理財產保全擔保的程序:
(一)申請人向訴訟擔保公司提出申請,並提供相關材料(包括當事人向法院提供的起訴書、證據材料和《財產保全擔保申請書》等)。
(二)訴訟擔保公司對申請人提供的材料進行審查。審查通過後,訴訟擔保公司與申請人簽定《財產保全委託保證合同》。
(三)申請人按照《財產保全委託保證合同》的約定向訴訟擔保公司交納擔保費及結果反饋保證金。
(四)訴訟擔保公司為申請人向法院出具《財產保全擔保函》。
(五)訴訟擔保公司的擔保責任解除後,擔保程序結束。
七、財產保全的申請費用及其負擔
根據《訴訟費用交納辦法》第十條規定「當事人依法向人民法院申請下列事項,應當交納申請費:(二)申請保全措施;」該辦法第三章訴訟費用交納標準的第十四條規定「申請費分別按照下列標准交納:
(二)申請保全措施的,根據實際保全的財產數額按照下列標准交納:財產數額不超過1000元或者不涉及財產數額的,每件交納30元;超過1000元至10萬元的部分,按照1%交納;超過10萬元的部分,按照0.5%交納。但是,當事人申請保全措施交納的費用最多不超過5000元。」
該辦法第二十二條第三款規定,申請費由申請人在提出申請時或者在人民法院指定的期限內預交。
該辦法第三十八條第三款規定,"本辦法第十條第(二)項規定的申請費由申請人負擔,申請人提起訴訟的,可以將該申請費列入訴訟請。"即申請人可以將有關財產保全申請費以及向訴訟擔保公司繳納的擔保費可以列為訴訟請求,在勝訴時要求被申請人或者被告的負擔。
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