布莱克认为法是政府的社会控制
❶ "社会学旨在理解和洞察人类行为的社会意义",这一说法属于以下哪一流派的观点
1.哪一流派不属于社会法学在西方法理学的三大流派?(儒家)
2.哪一项不是法社会学的名称?(社会学)
3.法社会学的研究对象。(法律与社会)
4.法社会学是一门研究法律与社会之间关系的学科。(对√)
5.法律现象只是法学的研究对象。(错×)
1.2
1.下列哪一项不属于法社会学的研究对象“例证”?《宪法》
2.埃尔文认为哪项不是法学家研究法律制度的特点?(从历史的、哲学的等角度出发)
3.埃尔文认为社会学家研究法律制度不关心的是(书本上的法)
4.法学家意见的特点就是从法律观点出发。(对√)
5.从多种角度来研究同样的问题很有可能得到不同的结论。(对√)
1.3
1.布莱克认为法学模式的目标是(判决)
2.(弗里德曼)提出“内在的观点”和“法律观点”这两种观点。
3.那种人不是“内部的人”?(普通人)
4.布莱克认为社会学模式关注的焦点是规则而不是社会结构。(错×)
5.人类学家在处理家庭纠纷时感兴趣的可能是不同文化在处理这类问题中的差异。(对√)
1.4
1.不属于“法律多元”表述的是(国家的法和政府的法)
2.拿类学家使用了国家法和非国家法的二元结构?(法人类学家)
3.《野蛮社会的犯罪和习惯》这本书是(马林诺夫斯基)写的
4.《法社会学研究的主题是法律的有限性和法律的受制性.(对√)
5.民间法仅仅是指习惯法。(错×)
1.5
1.法律是“暴力的授权行使”是(霍贝尔)
2.拿一项不是原始与现代法的共同之处?(现代成熟的法律制度)
3.“第一类规则”和“第二类规则”是(哈特)
4.trobrander人服从这些“原始法”是因为畏惧法律的制裁。(错×)
5.原始与现代法有原则的区别。(对√)
1.6
1.(格里费斯)从社会控制分工的角度对人类学家法的概念进行了整合。
2.“国家的法与非国家的法”的框架着眼点是(未开化的社会)
3.“政府的法与非政府的法”的框架的着眼点是(现代社会)
4.习惯的再制度化就是法律产生的过程(对√)
5.“暴力的授权行使”就是非法律与法律的分界点(错×)
1.7
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.8
1.(弗兰克)认为法官是凭感情而不是凭推理判决。
2(布莱克)认为“法是可变量。可增加可减少”
3.(社会)不是影响行为的因素
4.“全球法”就是民族国家的法和国际法(对√)
5.马考利认为书本上的法按其效果排练可以分为:从来没有执行的法、有时执行而有时又不执行的法、从来都执行的法(对√)
1.9
1.下列哪项不属于中国习惯法?(国家法)
2“行动中的法”指的是(法的实际运行)
3.下列哪位不是西方经典法社会学创始人?(卡尔·马克思)
4.中国古代的社会生活中。习惯法与国家法同时共存,构成一种二元或多元的结构。(对√)
5.法律是神圣的,在实际运作过程中法律不会发生任何变化(错×)
1.10
1.杜尔克姆提出(社会一致性)
2.马克斯韦伯的核心问题是(资本主义为什么只产生于西方)
3.哪一项不是马克斯韦伯提出的三种权威?(皇家权威)
4社会分工导致了古代和现代社会一致性的变化(对√)
5.结构功能法社会学是批判的左翼的理论(错×)
1.11
1.冲突论法学社会主义的鼻祖是(马克思)
2.中华人民共和国成立之后占主导地位的法学是(马克思主义法学)
3.马克思主义法学的侧重点是(法律与社会)
4.冲突论法社会主义认为社会和法律不是建立在冲突的基础上,而是建立在共识的基础上。(错×)
5.马克思主义法学在很大程度上属于法社会学的研究范围。(对√)
2.1
1.下列哪一项不是经验研究方法?(纯理论研究)
2.观察的方法分为哪两种?(个人观察和机器观察)
3.只要出于研究的目的,实验就可以在人的身上进行。(错×)
4.一分材料一分话,十分材料十分话,没有材料不说话(对√)
2.2
1.哪一项不是抽样调查的特点?(抽样的全面性)
2.“盖洛普民意测验”失败的原因(调查的代表性不好)
3.哪一项不是实验的方法?(抽样调查)
4.个人观察同个人体验有着直接的关系。(对√)
5.人口普查虽然成本很大但准确率较高(对√)
2.4
1.哪一项不是按照现象之间的相关程度划分的?(正相关)
2.相关系数值在0.5-0.8之间的是(显著相关)
3.代表数量关系的点的分布大体上在一条直线的附近,代表这两个变量是(线性相关)
4.相关是现象之间存在的反复出现的、非确定性的数量关系(对√)
5.现象之间数量依存关系的具体数值是固定的。(错×)
2.5
1.下列哪一项不是相关系数的表现形式?(相关性)
2.下列哪项描述是错误的?(有相关关系一定存在因果关系)
3.采用什么方法可以排除其他变量只研究两个变量之间的关系?(控制的方法)
4.相关系数是反映两变量间相关关系密切程度的综合指标。(对√)
5.“北美冰淇淋销量和强奸 案数量有很高的相关关系”说明二者之间存在因果关系(错×)
2.6
1.哪一项不是因果关系的确定过程?(直接判定二者是否为因果关系)
2.哪一项是法律指标的特点?(具体性)
3.法律指标通常由(指标树)表示
4.在判定两个变量之间是否存在因果关系时,只要看两者是否高度相关就可以了。(错×)
5.法律指标是一种特殊的社会指标。(对√)
2.8
1.“严打”中投入的警力、物力指的是(投入指标)
2.下列哪项不是对法律指标恰当性的描述?(增加主观性)
3.伊万的《法律体系-跨国分析》中选择的法律指标有(7项)
4.主观指标在相当大的程度上依赖于调查对象本人的感觉如何(对√)
客观指标和主观指标意味着客观指标是真实的、主观指标是主观的不真实。(错×)
PS:错1题
2.10
1.那一项不是立法机构设置?(地方政府(市一级))
2.中国法律发展报告:数据库和指标体系(2007)中最不理想的是哪一模块?(经费与收入)
3.下列哪项是社会指标?(教育)
4.全国人大是法律实施机构。(错×)
5.法社会学一个主要的研究特点就是问题导向。(对√)
3.1
❷ 求尔雅法社会学答案。
1.1
1.哪一流派不属于社会法学在西方法理学的三大流派?(儒家)
2.哪一项不是法社会学的名称?(社会学)
3.法社会学的研究对象。(法律与社会)
4.法社会学是一门研究法律与社会之间关系的学科。(对√)
5.法律现象只是法学的研究对象。(错×)
1.2
1.下列哪一项不属于法社会学的研究对象“例证”?《宪法》
2.埃尔文认为哪项不是法学家研究法律制度的特点?(从历史的、哲学的等角度出发)
3.埃尔文认为社会学家研究法律制度不关心的是(书本上的法)
4.法学家意见的特点就是从法律观点出发。(对√)
5.从多种角度来研究同样的问题很有可能得到不同的结论。(对√)
1.3
1.布莱克认为法学模式的目标是(判决)
2.(弗里德曼)提出“内在的观点”和“法律观点”这两种观点。
3.那种人不是“内部的人”?(普通人)
4.布莱克认为社会学模式关注的焦点是规则而不是社会结构。(错×)
5.人类学家在处理家庭纠纷时感兴趣的可能是不同文化在处理这类问题中的差异。(对√)
1.4
1.不属于“法律多元”表述的是(国家的法和政府的法)
2.拿类学家使用了国家法和非国家法的二元结构?(法人类学家)
3.《野蛮社会的犯罪和习惯》这本书是(马林诺夫斯基)写的
4.《法社会学研究的主题是法律的有限性和法律的受制性.(对√)
5.民间法仅仅是指习惯法。(错×)
1.5
1.法律是“暴力的授权行使”是(霍贝尔)
2.拿一项不是原始与现代法的共同之处?(现代成熟的法律制度)
3.“第一类规则”和“第二类规则”是(哈特)
4.trobrander人服从这些“原始法”是因为畏惧法律的制裁。(错×)
5.原始与现代法有原则的区别。(对√)
1.6
1.(格里费斯)从社会控制分工的角度对人类学家法的概念进行了整合。
2.“国家的法与非国家的法”的框架着眼点是(未开化的社会)
3.“政府的法与非政府的法”的框架的着眼点是(现代社会)
4.习惯的再制度化就是法律产生的过程(对√)
5.“暴力的授权行使”就是非法律与法律的分界点(错×)
1.7
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.8
1.(弗兰克)认为法官是凭感情而不是凭推理判决。
2(布莱克)认为“法是可变量。可增加可减少”
3.(社会)不是影响行为的因素
4.“全球法”就是民族国家的法和国际法(对√)
5.马考利认为书本上的法按其效果排练可以分为:从来没有执行的法、有时执行而有时又不执行的法、从来都执行的法(对√)
1.9
1.下列哪项不属于中国习惯法?(国家法)
2“行动中的法”指的是(法的实际运行)
3.下列哪位不是西方经典法社会学创始人?(卡尔·马克思)
4.中国古代的社会生活中。习惯法与国家法同时共存,构成一种二元或多元的结构。(对√)
5.法律是神圣的,在实际运作过程中法律不会发生任何变化(错×)
1.10
1.杜尔克姆提出(社会一致性)
2.马克斯韦伯的核心问题是(资本主义为什么只产生于西方)
3.哪一项不是马克斯韦伯提出的三种权威?(皇家权威)
4社会分工导致了古代和现代社会一致性的变化(对√)
5.结构功能法社会学是批判的左翼的理论(错×)
1.11
1.冲突论法学社会主义的鼻祖是(马克思)
2.中华人民共和国成立之后占主导地位的法学是(马克思主义法学)
3.马克思主义法学的侧重点是(法律与社会)
4.冲突论法社会主义认为社会和法律不是建立在冲突的基础上,而是建立在共识的基础上。(错×)
5.马克思主义法学在很大程度上属于法社会学的研究范围。(对√)
2.1
1.下列哪一项不是经验研究方法?(纯理论研究)
2.观察的方法分为哪两种?(个人观察和机器观察)
3.只要出于研究的目的,实验就可以在人的身上进行。(错×)
4.一分材料一分话,十分材料十分话,没有材料不说话(对√)
2.2
1.哪一项不是抽样调查的特点?(抽样的全面性)
2.“盖洛普民意测验”失败的原因(调查的代表性不好)
3.哪一项不是实验的方法?(抽样调查)
4.个人观察同个人体验有着直接的关系。(对√)
5.人口普查虽然成本很大但准确率较高(对√)
2.4
1.哪一项不是按照现象之间的相关程度划分的?(正相关)
2.相关系数值在0.5-0.8之间的是(显著相关)
3.代表数量关系的点的分布大体上在一条直线的附近,代表这两个变量是(线性相关)
4.相关是现象之间存在的反复出现的、非确定性的数量关系(对√)
5.现象之间数量依存关系的具体数值是固定的。(错×)
2.5
1.下列哪一项不是相关系数的表现形式?(相关性)
2.下列哪项描述是错误的?(有相关关系一定存在因果关系)
3.采用什么方法可以排除其他变量只研究两个变量之间的关系?(控制的方法)
4.相关系数是反映两变量间相关关系密切程度的综合指标。(对√)
5.“北美冰淇淋销量和强奸 案数量有很高的相关关系”说明二者之间存在因果关系(错×)
2.6
1.哪一项不是因果关系的确定过程?(直接判定二者是否为因果关系)
2.哪一项是法律指标的特点?(具体性)
3.法律指标通常由(指标树)表示
4.在判定两个变量之间是否存在因果关系时,只要看两者是否高度相关就可以了。(错×)
5.法律指标是一种特殊的社会指标。(对√)
2.8
1.“严打”中投入的警力、物力指的是(投入指标)
2.下列哪项不是对法律指标恰当性的描述?(增加主观性)
3.伊万的《法律体系-跨国分析》中选择的法律指标有(7项)
4.主观指标在相当大的程度上依赖于调查对象本人的感觉如何(对√)
客观指标和主观指标意味着客观指标是真实的、主观指标是主观的不真实。(错×)
PS:错1题
2.10
1.那一项不是立法机构设置?(地方政府(市一级))
2.中国法律发展报告:数据库和指标体系(2007)中最不理想的是哪一模块?(经费与收入)
3.下列哪项是社会指标?(教育)
4.全国人大是法律实施机构。(错×)
5.法社会学一个主要的研究特点就是问题导向。(对√)
3.1
1.“在法律规定的幅度、范围之内进行自由裁量”是自由裁量的那种形式?(规则之内的自由裁量)
2.“审判因人而异。放映了治安法官的脾气、个性、教育、处境和个人特点”这句话出自(弗兰克)
3.“法官审判并非是根据规则”是那种观点?(现实主义法学派OR规则OR事实怀疑主义)
4.判刑期从多少年到多少年是由法官进行自由裁量的(我答×)不知答案
5.法官判决公式其一:法律规则(R)*事实(F)=判决(D)(对√)
3.2
1.那一项不是布莱认为的社会歧视?(法律空间平等)
2.下列哪项不是文化歧视?(熟人和陌生人)
3.“黑人与白人相比,有更高的比例被确认为有罪并获更长的刑期”从这句花可以看出(种族歧视)
4.在社会空间没地位的人更容易受到歧视(对√)
5.黑人更容易犯罪(错×)
3.3
1.从刑事立法看,《中华人民共和国刑事诉讼法》规定中的自由裁量不包括(原则性规定下的自由裁量)
2.“对某一种犯罪的处罚,往往有多个主刑和附加刑,同时判决刑期可以在法定刑的幅度内进行选择”,着属于那种自由裁量权?(选择性规定下的自由裁量权)
3.哪一项不是刑事司法实践的过程?(监狱看押)
4.刑法颁布实施以后,法官仍有很大的自由裁量权(错×)
3.4
1.下列哪种情况不会发生?(任何法庭对同一案件的判决都是相同的)
2.《人民法院第三个五年改革纲要》中,试点旨在规范自由裁量权,并将(量刑)纳入法庭色温审理程序,以增强量刑的公开性和透明度,实现量刑公正和均衡。
3.《2007年美国人权记录》妇女受攻击的概率是男人的(10)倍
4.法官行使自由裁量权将不再“自由”,“同案不同判”的现象将得到有效防止。(对√)
5.警察逮捕决定随加害者之间的关系距离而变化。(对√)
3.5
1.在家庭暴力案件中,决定着警察做出逮捕决定的可能性的是(当事人的性质(我)OR案件本身的直接性质)
2.下面哪种情况,警察做出逮捕的可能性最低?(女方拒绝签字逮捕)
3.那一项不是警察的自由裁量的原因?(警察权利最大)
4.警察到来时,双方在场,发现男方喝醉酒,逮捕的可能性减少(错×)
5.女方报警,警方作出逮捕的可能性降低(对√)
3.6
1.“说清“、”托关系“属于警察自由裁量的那种原因?(来自警察局外部,内部的压力)
2.我国女性犯罪的主因是(家庭暴力)
3.那些现象不是模糊家庭暴力的体现?(对施暴方处以应有的惩罚)
4.家庭暴力案件与财产状况。文化程度、民族有必然的关系(错×)
5.在某种程度上,虽然反对家庭暴力,但社会对其容忍度还是比较高的(对√)
3.7
1.那一项没有明确规定禁止家庭暴力?(劳动法)
2.对于儿童家庭暴力事件上处理偏轻属于那种困境?(我(观念上的困境 不知道)
3.追究父母责任后孩子无人监管属于那种困境?(我:观念上的困境)
4.对于撤销监护人监护权利,司法机关的态度一向比较谨慎(错×)
5.审判回避制度是指审判人员具有法定情形,必须回避,不参与案件审判的制度(对√)
3.8
1.“肯定性行动”是从哪个政府开始的?(肯尼迪政府)
2.哪些人群不是弱势群体?(富人)
3.印第安大学的学生对中国最感兴趣的是(民族自治政策)
4.在社会中实际存在的歧视是造成执法者自由裁量时偏袒强势一方,而不利于弱势一方的重要原因(对√)
5.“肯定先行动”对一些弱势群体的照顾就会得到他们的感激(错×)
3.9
1.控辩双方存在的交易在英国被称为(认罪请求)
2.控辩交易程序在刑事案件中所占的比例是(90%以上)
3.控辩交易在美国法律界受到的职责不包括(控辩交易是秘密进行的违反公平的原则)
4.控辩交易是刑事案件中被控方与检察官达成的并经法院同意的相互满意的解决办法的过程。(对√)
5.控辩交易的价值取向是一种纯粹的法制(错×)
3.10
1.该老师考过驾照后,由原来的扣9分变为后来的(3)分
2.控辩双方存在的交易在英国被称为(认罪请求)
3.在英国认罪请求大多用于什么案件?(轻罪案件)
4.在美国法官员询问是否有罪,如果回答没罪则进入控辩交易程序(错×)
5.在英国法官询问是否有罪,如果不承认有罪,则进入正式审判程序(对√)
3.11
1.德国惩罚令内容不包括(所使用的刑法条款)我:估计错了
2.坦白制度是(日本)的制度
3.控辩双方存在的交易在中国被称为(坦白从宽,抗拒从严)
4.惩罚令的惩罚可以适用于罚金和监禁的案件(错×)
5.口供不再是证据之王(对√)
3.12
1.“犯人的二难推理中”如果两人同时认罪会受到怎样的处罚?(减轻处罚但不能得到报酬)
2.控辩交易或类似的制度在所有的国家都受到指责,最主要的指责是(审判不公)估计错啦
3.控辩交易的前提是(证据不足)
4.控辩交易或类似的制度能够很好的快速处理案件。不应该受到指责(错×)
5.控辩交易在一定程度上是在牺牲受害人的利益的基础上(对√)
3.13
1.那一项不是刑事案件“私了”的目的?(将加害者绳之于法)
2.在强奸案件中,受害者除了经济考虑外还主要考虑(对名誉的考虑)
3.“私了”具有什么性质(不公平性)
4.“刑事案件的私了”是肇事者和受害者的一种交易、(对√)
5.医疗事故中,医院选择“私了”的原因往往是出于对医院的名声、时间,精力等角度的考虑(对√)
3.14
1.“不告不理”指的是刑法中的什么性质?(谦抑性)
2.矿难后经协商煤老板瞒报改怎样处理?(国家必须干预)
3.不告不理原则是法院审理的原则。是民事诉讼的基本原则(对√)
4.法院审理民事纠纷的范围法院有权利变更、撤销当事人的诉讼请求(错×)
3.15
1.《家庭群体会议》是哪个国家的?(新西兰)
2.在家庭群体回忆中,(受害者家属)不参与私下商谈赔偿和再犯预防的问题(不知道)
3.“和解普遍化”运动发生在(法国)
4.那一项不是决定实行调解的前提(受害者不同意和解)(不知道)
5.家庭群体回忆制度适用于罪行轻微、对公众利益影响不大的案件(对√)
6.英国的刑事案件制度主要用于对成年人犯罪案件的处理(错×)
7.迄今为止最为全面规定和解制度的国家是英国(错×)
3.16
1.德国罪行轻微的自诉案件调解无效时则(自诉人起诉诉讼)
2.《关于轻伤案件在诉讼阶段委托人民调解的规定(试行)》是哪个城市颁布的?(上海)
3.哪项处理不属于轻微案件的从宽处理(依法严肃处理)
4.德国刑法典规定刑事和调解对象可扩展至未成年人(对√)
5.我国不同地区刑事和解制度可能不同(对√)
3.17
1.2002年,在轻伤案件中刑事和解的比例是(0,221)
2.2005年,对未成年人和在校大学生犯罪案件进行刑事和解的比例是(0.076)
3.国家机关贪腐行为主要因为什么问题(退赔能力)
4.刑事和解制度可能产生因为贫富不均导致刑罚适用不平等问题,违背法律面前人人平等的原则(对√)
5.有其罪必有其罚在任何时候都是正确的(对√)PS:错了1题
4.1
1.合同的条款中哪项不是必须的(违约责任和解决争议的方法)
2.订单的战斗是指(订货单和确认单上违约责任与解决争议条款经常不一致)
3.商人之间的交易和合同是一回事(错×)
4.合同有主要条款和次要条款(对√)
4.2
1.下列说法错误的是(商人之间的允诺是不可信 的是不受尊重的)
2.在商业交易过程中,对合同有替代作用的是(协议)
3.下列选项中商人最不注重的是(一次的合作)
4.大量的交易都是在没有合同或者合同有缺陷的情况下进行的(对√)
5.大多数合同纠纷都会请律师来解决(×)估计我错啦
4.3
1.那一项不是合同对交易的阻碍(可以明确交易时间、地点)
2.在中国白酒行业,交易的订货意向有多大的比例可以实现(0.1)
3.那种合同在交易中不必严格按照合同法履行和解决纠纷(销售性合同(订货意向))
4.合同对交易有阻碍作用(对√)
5.企业不同部门对合同重要性的看法是一样的(错×)
4.4
1.“契约分为个别性契约和关系型契约”是(麦考尼尔)的观点
2.“与习惯、内部规则、社会性变化、对于将来的期待等交织在一起的契约”是那种契约?(关系型契约)
3.英美的现代契约法理论将(关系契约)因素吸收了进去
4.由于诚实信任的介入导致契约责任和违约责任之间的界限变得模糊不清(对√)
5.“除了单纯的物品交换外当事人之间不存在任何关系“的契约是指关系型契约(错×)
5.1
1.我国《劳动合同法》是2007年颁布的
2.我国经济的发展很大程度上依靠的是(牺牲劳动者的权益)
3.《劳动合同法》颁布后,被调查的用人单位人力资源有近三分之一的认为面临的最大的挑战是(员工辞退成本增加和选人压力加大)
4.劳动报酬占国民收入的比例越来越高(错×)
5.从宏观的角度,我国劳动者出于劣势地位(对√)
5.2
1.2007年泸州老窖销售公司北京片区要求80名老员工以个人名义辞职是以(劝辞模式)规避《劳动法》
2.属于“玻璃小鞋”隐藏裁员模式的是(通过调整岗位降低薪水使员工被迫辞职)
3.深圳劳动行政部门对华为“劝辞”时间保持沉默最主要的原因是(遭遇法律难题,对退辞行为无应对条款规范)
4.一次或分批裁减人员是用人单位以裁员模式规避《劳动法》(对√)
5.将工资分为基本工资和职务津贴的模式属于“金蝉脱壳”模式(错×)
5.3
5.4
1.用人单位通过相应的甚至丰厚的补偿而与劳动者达成协议”是属于劳动者向用人单位妥协的哪种因素?(利益因素)
2.现在的劳动合同制度处于(社会法时代)
3.对于劳动合同法颁布以后引起的争端,采取“防水养鱼”态度的是(法院)
4.书本上的劳动合同法的规定对劳动者都是有利的。(错×)
5.由于我国历史等因素的影响,我国劳动者权利的阈值较高。(对√)
5.5得40分
5.6
1.哪一项不是政府积极推进劳动合同法的表现?(认为劳动合同法存在修改问题)
2.我国政府对劳动合同法的态度是(不动摇,认真执行)
3.哪一项不是劳动合同法颁布前后,在经济危机条件下做出的一些变通?(地方政府严格执法,不为侵犯劳动者权益的企业开绿灯)
4.我国政府坚定地维护劳动合同法,认为不存在修改问题,只有认真执行的问题。(对√)
5.我国政府在经济危机条件下对劳动合同法的执行做出了一些变通。(错×)
5.7
1.促使行动中的劳动合同法向书本上的劳动合同法靠近的理由不包括(劳动者维权意识能力不高)
2.立法对行动中的自由裁量和交易起的作用,描述错误的是(没有作用)
3.关于劳动合同与物权法的说法错误的是(劳动合同法和物权法都创造了某些关系)
4.在当事人之间进行交易和执法者自由裁量时法律是没有约束力的。(错×)
6.1
1.下列不属于正式的解决争端的方式的是(舆论)
2.下列属于自己解决的方式解决争端的是(辱骂责打)
3.“第三方独自决定”指的是哪种解决争端的方式?(独裁)
4.“嘲笑、批评赞扬等”是一种正式的解决争端的方式。(错×)
5.是否有一致性要求指的是是否需要双方都同意(对√)
6.2
1.关于美国解决争端的现状错误的是(诉讼爆炸)
2.面对诉讼爆炸,属于“节流”的是(提高诉讼费用,限制审判数量)
3.美国解决争端的最主要的方法是(简易程序)估计错啦
4.日本选择的是一条扩大法院规模的一种“大司法制度设计”。(错×)
5.美国面对诉讼爆炸的压力所采取的措施:截流、开源。(对√)
6.3
1.法院不受理的许多案件实际是通过哪种方式解决的?(行政管理)
2.下列关于我国解决争端状况说法错误的是(信访和法制社会是相背的)
3.信访中占主要比例的是(涉诉涉法信访)
4.改革开放以来不论是民间调解,还是法院调解和仲裁调解都日趋弱化。(对√)
5.95年之后,经济合同仲裁属于行政仲裁。(错×)
6.4
1.下列哪一项不属于行政管理?(经济纠纷仲裁)
2.哪一项不是简单关系的特点?(目的复杂)
3.下列说法错误的是(简单关系,关系距离近,不适用于法律)
4.劳动仲裁与经济纠纷仲裁的性质是一样的,都属于民间仲裁。(错×)
5.当人们处在一种复杂关系的时侯,更适用于法律的手段解决争端。(错×)
6.5
1.更愿意采用调解的方式的是(边缘关系)关系。
2.下列说法正确的是(像孩子。珠宝等具有不可替代性的东西更容易成为核心关系)。
3.以“日本四大污染案件为例”说明的是哪种解决争端的理论模型?(利益的最大化)
4.东方人厌诉,西方人好诉。(对√)
5.如果争端之间有亲密关系,一般都不愿选择诉讼的方式。(错×)错啦一题
7.1
1.马克斯·韦伯是(德国)人。
2.法律体系之外的标准是(实质的法律体系)
3.案件所遵循的标准是个案决定的,没有普遍性和一般性的法律体系是(不合理的法律体系)。
4.所谓形式的法律体系是指运用法律体系内在的标准,它用于衡量法律体系的自主性程度。(对√)
5.韦伯认为形式的法律体系是落后的,实质的法律体系是先进的。(错×)
6.韦伯提出了法律思想的类型学四种范畴:形式的不合理性、实质的不合理性、形式的合理性、实质的合理性。(对√)
7.2
1.韦伯将合法性的权威分为三种,其中不包括(合理的统治)
2.人们遵守酋长的命令是哪一种权威?(传统的)
3.韦伯说明“法律权威与形式合理的法律体系的联系”的目的是(说明资本主义为什么只产生于欧洲)
4.实质不合理的法律体系适用于可观察的标准,但是它根据特殊案件的具体道德和实际的考虑。(对√)
5.只要是首领就会具有一种权威。(错×)
8.1
1.传统社会的社会结构和法律类型是(机械连带性和压制性法)
2.下列属于压制性法的是(刑法)
3.人类社会从低级到高级的过程中最早出现的是(调解人)
4.杜尔科姆认为社会分工是区分传统社会和现代社会的主要的标志。(对√)
5.从调解人到警察再到辩护人这样产生的顺序意味着人类社会最先出现的是刑法。(错×)
9.1
1.基布兹出现在(以色列)
2.关于基布兹下列说法错误的是(这种生产方式完全适应资本主义私有化)
3.关于库迪撒的基布兹生活描述错误的是(建立了处理纠纷的司法委员为)
4.基布兹的生活是目前最接近共产主义的生活。(对√)
5.摩沙坞是进行集体生产和居住的。(错×)
10.1
1.宪法规定禁酒令的是(美国)
2.哪一项是中亚伊斯兰妇女解放运动后出现的不好的状况?(有些妇女沦为娼妓)
3.美国康纳狄各州的限速法令规定高速开车不能超过(55迈)。
4.法律能够概念人们的行为方式。(错×)
5.“中亚伊斯兰妇女解放运动”事件是法律不能改变习俗的一个例证。(对√)
10.2
1.哪位国家领导人提出集中地点放炮?(李鹏)
2.哪个不属于我国曾颁布的禁令?(禁酒令)
3.禁止卖淫嫖娼、吸毒、赌博的法令在什么时候死灰复燃?(改革开放以后)
4.北京的限放令在一开始执行就受到了阻扰。(错×)
5.对于一些无法禁止的行为,只有把它合法化才能进而规范化。(对√)
10.3
1.哪一项禁令不是用来标明法律不能改变人们行为的例证?(票证制度)不确定
2.哪一项不是孟德斯鸠关于法律改变人们行为的消极的的观点?(法律具有能动作用,法律是人类改变自身的工具)
3.(一切宗教制度等都是人类精细设计出来的)不是进化理论主义的观点。
4.人们对采用法律的手段改变习俗都是消极的观点。(对√)
5.萨维尼认为法随着一个民族的壮大而壮大,随着一个民族的消亡而消亡。(√)PS:60分
11.1
1.不守法就会被制裁是哪种理论?(威慑理论)
2.下列说法错误的是(存在两种犯罪行为有两种相同的法律曲线)
3.人们服从法律是由于自我利益的权衡,如果服从法律利益大,就会选择服从法律”是哪种理论?(利益理论)
4.守法对我来讲是一种习惯”是一种习惯理论。(对√)
5.只要威慑的力度一直加大,违法的次数会相应一直不断减小。(错×)
11.2
1.马考利举例中的女教授每天循规蹈矩遵守制度和法律的原因是(是一种习惯)
2.都属于自愿遵守法律的角度回答遵守法律的原因的是(道德和习惯理论)
3.芝加哥和人大做的违法行为调查中唯一相同的一项是(从商店偷小东西)
4.法律和道德是高度一致的,所以人们遵守法律都是为了遵守道德。(对√)
5.在作弊这件事上,道德能起到一定的作用,但起决定性作用的是还是惩罚。(对√)
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康梁都对中日维新的异同进行了比较研究,但没有触及戊戌变法失败的根本原因。 A
天鹅是下面哪一项的图腾:() 欧罗巴人
吴三桂拒绝李自成招降的原因是 爱妾被抢
从家庭鸡蛋需求曲线可以看出当鸡蛋价格上升时,对鸡蛋的需求量会如何变化? 下降
真核细胞中,由单层膜组成的细胞器的发现者是:( ) A
以下关于孔子的说法错误的是? 孟子是他的弟子。
若本国货币贬值能够带来贸易收支的改善,那么进出口的需求价格弹性的绝对值应该:() B
从后羿射日到嫦娥奔月的神话中,阴阳的关系是? C
产生压力团体最早的国家是? 美国
中国文学具有粉饰的特点。 A
沙漠地带不太适合铺设太阳能电池板。 B
首先预言反电子存在的科学家是:() 狄拉克
自律有身份感的人对不会爆发的事情是不会去做的。 正确
典型是指作品中塑造的个性形象。 错误
《诗经》的编订有哪三个说法? C
整体来讲,中国乐曲是单线条居多。 A
关于交往或交换,不正确的是: B
绘画、雕塑与电影造型最根本的区别是下面哪一项:() 静态造型与动态造型
皮纳图博火山在1991年6月15日爆发,当地人由于不相信? 错误
以下假设项目的对外投资不是主要出于战略性意义考虑的是? D
人体内的什么会加速细胞的损伤从而加速人的衰老? 自由基
下列选项不是微观收入和宏观调控所带来的收入差距过大的原因是、 私有制结果
❹ “法”的概念
法的概念
法是什么,法律本质是什么问题,是法律理论、法理学的迷津。“争论日复一日,没完没了”(勒内),反而使人如堕迷雾中,不辩方向。当然,它并非是无关紧要的,作为法学的一个古老而常新的问题,是法学最核心的最普遍的最基本的问题,也是涉及法律运作、法律实践的方向、价值取向的根本问题。
第一节 法的本质
一、法的词义
关于中文法字的来源,古代曾有神兽决狱的传说:相传在很久很久以前,有一个部落联盟生息在黄河流域。该部落联盟首领舜委任皋陶为司法官。皋陶正直无私,执法公正,非常受人爱戴。他在处理案件时,若有疑难,就令人牵出一头神兽,该神兽名廌,又名獬豸。《异物志》说:“东北荒中,有兽名獬,一角,性忠,见人斗,则触不直者;闻人论,则咋不正者。”汉代王充《论衡?是应》说:“鹿者,一角之羊也,情知有罪,皋陶治狱,其罪疑者,令羊触之。有罪则触,无罪则不触,斯盖天生一角圣兽,助狱为验。”此兽似羊非羊,似牛非牛,似鹿非鹿,也有人说它同麒麟想象。它的头上长着一支独角,锋利无比,故又俗称独角兽。獬豸有分别罪与非罪的本能,有罪则触,无罪则不触。见人争斗时,用它的一只角向无理、有罪的一方触去,是非曲直,立见分晓。这就是中国古代的神明裁判。——所谓神明裁判,就是借助于神的力量和方式来考验考察当事人,以确定其人是非曲直,判定有罪或无罪的原始审判方式。神明裁判使诉讼裁决及其形式披上神圣的外衣,使人诚心信服。
中文法字,在西周金文中写作“灋”,与其它汉字一样,是一个绝妙的意象丰富的象形文字。汉代许慎《说文解字》说:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不直者去之,从去。”灋由三部分组成:氵、廌、去。氵,平坦之如水,一说喻示法象水一样平,是为公平、公正;一说将人犯置于水面凛去。廌(音),神兽。《说文解字》说:“解廌,兽也。似山羊一角。古者决讼,令触不直。象形从豸者。凡廌之属,皆从廌。”《后汉书?舆服志》说:“獬豸神羊,能别曲直。”在这里,廌为图腾动物,一角之圣兽,代表正直、正义、公正,或说是正义之神(性直恶曲),具有审判功能、职能,能为人分清是非曲直、对错,助狱为验。去,“人相违也”。去即对不公正行为的惩罚。一说判决把人驱逐出去,从原来的部落、氏族中驱逐出去,于水上凛去(古代之流刑),或交由神明判决,由神兽“触不直者去之。”由此可知,(1)法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的(行为)规范,是正义的、公平的。(2)法律是一种活动,是当人们相互间发生争执无法解决时,由廌公平裁判的一种审判活动;是当人们的行为不端、不公正时,由圣兽行使处罚的惩罚活动。(3)法律的产生、实施离不开廌这一圣兽,它是社会权威力量的代名词,是社会强制力的代表,没有圣兽作为切实保障机制,法律没有神圣性,无法发挥出它的功能、威力。
在古代文献中,称法为刑,法与刑通用。如夏朝之禹刑、商朝之汤刑、周朝之吕刑,春秋战国时期有刑书、刑鼎、竹刑。魏相李悝集诸国刑典,造《法经》六篇,改刑为法。“刑,常也,法也。”“法,刑也。”这里的刑,原为
❺ 如何理解法的精神 思修问题
首先明确法的概念:法是什么,法律本质是什么问题,是法律理论、法理学的迷津。“争论日复一日,没完没了”(勒内),反而使人如堕迷雾中,不辩方向。当然,它并非是无关紧要的,作为法学的一个古老而常新的问题,是法学最核心的最普遍的最基本的问题,也是涉及法律运作、法律实践的方向、价值取向的根本问题。
第一节 法的本质
一、法的词义
关于中文法字的来源,古代曾有神兽决狱的传说:相传在很久很久以前,有一个部落联盟生息在黄河流域。该部落联盟首领舜委任皋陶为司法官。皋陶正直无私,执法公正,非常受人爱戴。他在处理案件时,若有疑难,就令人牵出一头神兽,该神兽名廌,又名獬豸。《异物志》说:“东北荒中,有兽名獬,一角,性忠,见人斗,则触不直者;闻人论,则咋不正者。”汉代王充《论衡?是应》说:“鹿者,一角之羊也,情知有罪,皋陶治狱,其罪疑者,令羊触之。有罪则触,无罪则不触,斯盖天生一角圣兽,助狱为验。”此兽似羊非羊,似牛非牛,似鹿非鹿,也有人说它同麒麟想象。它的头上长着一支独角,锋利无比,故又俗称独角兽。獬豸有分别罪与非罪的本能,有罪则触,无罪则不触。见人争斗时,用它的一只角向无理、有罪的一方触去,是非曲直,立见分晓。这就是中国古代的神明裁判。——所谓神明裁判,就是借助于神的力量和方式来考验考察当事人,以确定其人是非曲直,判定有罪或无罪的原始审判方式。神明裁判使诉讼裁决及其形式披上神圣的外衣,使人诚心信服。
中文法字,在西周金文中写作“灋”,与其它汉字一样,是一个绝妙的意象丰富的象形文字。汉代许慎《说文解字》说:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不直者去之,从去。”灋由三部分组成:氵、廌、去。氵,平坦之如水,一说喻示法象水一样平,是为公平、公正;一说将人犯置于水面凛去。廌(音),神兽。《说文解字》说:“解廌,兽也。似山羊一角。古者决讼,令触不直。象形从豸者。凡廌之属,皆从廌。”《后汉书?舆服志》说:“獬豸神羊,能别曲直。”在这里,廌为图腾动物,一角之圣兽,代表正直、正义、公正,或说是正义之神(性直恶曲),具有审判功能、职能,能为人分清是非曲直、对错,助狱为验。去,“人相违也”。去即对不公正行为的惩罚。一说判决把人驱逐出去,从原来的部落、氏族中驱逐出去,于水上凛去(古代之流刑),或交由神明判决,由神兽“触不直者去之。”由此可知,(1)法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的(行为)规范,是正义的、公平的。(2)法律是一种活动,是当人们相互间发生争执无法解决时,由廌公平裁判的一种审判活动;是当人们的行为不端、不公正时,由圣兽行使处罚的惩罚活动。(3)法律的产生、实施离不开廌这一圣兽,它是社会权威力量的代名词,是社会强制力的代表,没有圣兽作为切实保障机制,法律没有神圣性,无法发挥出它的功能、威力。
在古代文献中,称法为刑,法与刑通用。如夏朝之禹刑、商朝之汤刑、周朝之吕刑,春秋战国时期有刑书、刑鼎、竹刑。魏相李悝集诸国刑典,造《法经》六篇,改刑为法。“刑,常也,法也。”“法,刑也。”这里的刑,原为,出于井田,含有模范、秩序之意。因此,以刑释法,表明模范遵守法律(秩序)。刑,又指刑罚。《盐铁论》:“法者,刑罚也,所以禁暴止奸也。”
古代中国法又往往与律通用,“律之与法,文虽有殊,其义不也。”(《唐律疏义》)据史籍记载,商鞅变法,改法为律。从此“律”字广泛使用,其频率高于法,我国古代法典大都称为律,如秦律、汉律、魏律、晋律、隋律、唐律、明律、清律,只有宋代称刑统,元朝称典章。《说文解字》说:“律,均布也”。段玉裁注疏说:“律者,所以范天下之不一而归于一,故曰均布。”管子说:“律也,定分止争也。”律原为音乐之音律,音乐只有遵守音律,才能和谐,否则杂乱无章。均布是古代调整音律的工具,以正六音,木制,长七尺。律后来引申为规则、有序,范天下之不一而一,成为规范所有人及其行为的准则,即规范天下千差万别的所有人所有事而趋于整齐划一(统一、协调)。《史记?律书》说:“王者制事立法,物度有轨,壹于六律,六律为万事之根本焉。”丘浚说:“臣按律之名……凡度之长短、衡之轻重、量之多寡,莫不于此取止,律以着法,所以裁判群情,断定诸罪。”(《大学衍义补》第120卷)最早把“法”、“律”二字联在一起使用的是春秋时期的管仲,他说:“法律政令者,吏民规矩绳墨也。”又据《史记》记载,秦始皇灭六国,“法令由一统”,二世用赵高,早法令,“更为法律”。(始皇本记)后来汉代晁错曾说:“今法律贱商人,商人已富贵矣;尊农夫,农夫已贫贱矣。”《后汉书》有“皋陶造法律”等说法。但总的说来,“法”、“律”两字是分开使用的,直到清末民初才被广泛使用。
除了上述几字与法字有关外,古代作为社会规范的“礼”,也是法律,与法有一定的联系。当然,礼不是诉诸刑罚的。
古代汉语中的法的含义是复杂的多样的,其中最为主要的意义是:(1)法象征着公正、正直、普遍、统一,是一种规范、规则、常规、模范、秩序。(2)法具有公平的意义,是公平断讼的标准和基础。(3)法是刑,是惩罚性的,是以刑罚为后盾的。
在西方语言中,含有法、法律的语义的词更为复杂。从语源来说,西方的“法”一词都来自拉丁文。拉丁文的jus和lex,德文的recht和gesetz,法文的droit和loi,等等,其中jus、recht、droit均可翻译为法,同时又有权利、正义、公平、或规律、规则等内涵。英语有law、norm、rule、act等词,其中law有规则、规律双重含义,加定冠词又有不同含义,A law指单个法律,The law指整体法。总的来说,西方法的词意的核心是正义(公平、公正),是正义的化身,其次是权利,再次是规则,人的权利之规则。法律既保护人们正当权利,同时也惩治人的不正当行为的。法律及其行使与暴力有关,但很显然,暴力本身不是法,暴力必须受制于法。
作为文化符号的语言,富有民族性。中外法的词意的大异其趣,是不同的法律理念、精神、价值的体现,反映了中西民族精神的差异,反映了不同的法律文化及其传统。
在现代汉语中,法、法律两词基本上可以当作同义词。但也有区别,都可以进行广义和狭义的区分。广义的法是指所有的法律、法律现象,既包括实在法(现实法、制定法、国家法、实然法),又包括自然法(理想法、正义法、应然法、超法律原理),既可以用在规范的意义方面,作为专门的法学范畴和法律用语,也可以作为团体组织中所有的规矩,如党纪、厂法、帮规,这种用法具有一定的比喻性。狭义的法,区别于法律,特指自然法,即社会中的价值观念,永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理。广义的法律是指法律的整体,包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指示、规章等规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判例、法理等。在中国,包括作为根本法的宪法,全国人大及其常务委员会制定的法律,国务院制定的行政法规,地方国家权力机关制定的地方性法规,国务院各部委制定的行政规章,省级人民政府制定的地方性规章等等。狭义的法律是指拥有立法权的国家机关根据法定权限,依照法定程序所制定的规范性法律文件。在中国仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。这种种区别和含义既有界限,又有交叉,我们应该注意交关系。
二、历史上法的本质学说
法律本身是纷繁复杂的,人们对于法律本质的认识也是多样的。在历史上,许多学者分别从不同的维度、层次认识和解释法律,提出了许多不同的法律理论和学说,形成了迥然不同法律理念。
规则说 这种理论主要由分析实证法学家所提出的。他们认为法律是一种规则,国家创制的规则。如哈特说,法律是主要规则和将要规则的结合。奇普曼说,法律是法院为了确定合法权利和义务而定下的规则。商鞅说,法者,国之权衡也。规则说注重法律的实在性、规定性。
命令说 这一理论也主要由分析实证法学家所主张。他们认为法律是主权者的命令。如霍布斯说,法律是一种命令而不是一种建议,是国家对臣民的命令;边沁说,法律是主权者自己的命令或为主权者采纳的命令的总和。还说,法律是国家行使权力处罚犯罪的威吓性命令。奥斯汀说,法律是掌握主权的人向下面的人发出的命令。命令说注重法律的国家性、命令性。
判决说 这一理论是由社会学法学家、现实主义法学家所主张的。他们认为,法律是法官的判决。判决说比较注重法律的具体运作,重视活法。
神意说 这一主张是由神学家们所提出和坚持的。神意说认为,法律是上帝理性的表现,是神的意志,是神创造出来规范人的生活和行为的。神意说诉诸超人间的力量来说明法律的来源和本质,突出了法律的宗教性。
理性说 这一理论是由自然法学所倡导的。理性说认为,法律是人的理性的创造物,是理性的(最高)体现和表达。如西塞罗、格老秀斯、洛克、康德等思想家都极为重视法律的理性根源和特征。理性说注重法律的合理性、价值性。
意志说 这一理论认为,法律体现的是意志。而意志又有主体的差异,与此相应,意志说又分为:个人(统治者)意志说、阶级意志说、共同意志说(如卢梭的公意说)。前述的神意说亦可归入意志说。意志说注重法律的意志性。
社会利益说 这一理论认为,法律是社会利益的体现和表达。许多社会学法学家,如耶林、庞德,是社会利益说的代表。社会利益说突出的是法律与人的利益,特别是与社会整体利益的关系。
社会控制说 一些社会学法学家认为,法律是社会控制的工具、手段。如布莱克说,法律是政府的社会控制。庞德说,法律是一种社会工程或社会控制工具,从16世纪以来,法律已成为社会控制的首要工具。社会控制说强调的是法律在社会中角色、功能、效应。
正义论 历史上许多思想家认为,法律是正义的化身、体现。如柏拉图、亚里士多德、西塞罗等等。正义论着眼于法律的道德性,强调法律的合法性是奠定于正义、价值的基础上。
预测说 这一理论认为法律是对行为后果的预测,是对法院可能判决的观测。美国现实主义法学是这一理论的主角。这种看法常被戏称为“坏人上眼中的法律”。预测说突出法律的可预测性,它的结果的效益性。
这种种理论、学说对于人们进一步认识、解释法律现象和本质都产生了一定的影响,既有其合理的一面,也有其不足的一面。这些理论有的注视法律的价值(性),有的注重法律的形式(性),有的强调法律的事实(性),有的突出法律的工具性、功能性,有的重视法律的目的性、理想性,有的从法律的人为性、人定性出发,有的从法律的神创性着眼,有的强调法律的经验性质,有的侧重法律的意志或理性根基,显然在揭示法律的意蕴方面都分别做出了有益的贡献,但难免偏差,忽视了法律的整体性、统一性,割裂了法律的各种元素之间的内在关联,反而使法律的本质被阉割,被遮蔽了。法律本质笼罩在一片迷雾之中。廓清各种迷雾,还其本来面目,是当代法理学的重大任务和问题。
三、法的本质
马克思主义创始人在研究法律问题时,形成了系统的法的本质理论,这不仅深化了对法律的认识,而且推动了法理学,乃至整个法律科学的深化和发展。
(一) 法律是统治阶级的(国家)意志的集中体现和反映(阶级意志性和国家意志性)
法律是统治阶级(掌握国家政权的社会集团)的(国家)意志的集中体现和反映,这一命题和思想包含着丰富而深刻的内容。
1.法律是意志的体现和反映。法律是人类有意识有目的的活动的产物,是人的意志的结果,而非神的意志,或其它物种的意志的结果。不论反映、体现地意志(主体)是一个人的,集团的,阶层的,阶级的,或全体人民的,也不论其内容如何,形式如何,法律总是人类意志的产物,与人类意志息息相关。因此法律带有很强的意志性色彩。
那么,意志是什么?它的基本特征是什么?作为一种心理状态、心理过程,作为一种精神力量,意志是人的理性和非理性的混沌合一,同时具有理性和非理性的因素,而以非理性为主。它对人类所有的一切活动,对所有的文化创造都具有极其重要、极其重大的影响。所有人的行为、活动,所有文化创造都与意志有关,不可分离。法律作为人的行为及其产物与意志同样不可分离,密切相关,是意志的反映、体现和外化。当然,意志本身不是法,只有经过规范化、制度化、法律化、一般化、统一化以后,把非理性的东西或以非理性为主的东西转变为理性的东西,具体体现为国家权力机关所制定的法律、法规等规范性法律文件,才是法律。也就是说,意志这种以非理性为主的东西经过规范化、制度化、法律化,经过理性化以后,上升为理性,才是法律。理性和理性化是法律的生命和基础。
2.法律是统治阶级意志的集中体现和反映。第一,法律是统治阶级的阶级意志,是统治阶级的一般意志、整体意志、普遍意志,是统治阶级的共同意志、“公意”、“合力意志”,而不是统治者个人的意志,也不是统治者个人意志的简单相加(“众意”),更不是统治者的任性和随意。这种阶级意志是通过规范化、制度化、法律化、系统化、一般化而成为法律的。法律正是通过规范化、制度化、法律化、系统化、一般化,把个别性的东西转变为普遍性的东西,把局部性的东西转变为整体性的东西,把集团性的东西转变为社会共同性的东西。经过这种升华了的意志,就真正变成社会的规范规则。
第二,法律所体现的统治阶级意志,不是其意志的全部,而是经过国家中介的(马克思说,一切规章都是以国家为中介的),上升为国家意志的那部分意志,也就是马克思所说的“被奉为法律的那部分阶级意志”。也就是说,意志是多种多样的,并非也不需要所有的阶级意志都上升为法律,转化为法律。只有经过法律程序认可、确定、处理的那一部分意志,只有经过国家中介的那一部分意志,才是法律。就此而言,法律只不过是社会的掌权集团或统治阶级根据自身整体意志、共同意志而以国家名义制定、认可、解释的,并由他们通过国家力量强加于全社会,要求一体遵行。法律必须体现国家意志,国家意志性是法律的本质属性之一。
第三,法律只能体现统治阶级的意志,而不可能体现被统治阶级的意志。
第四,法律的阶级(国家)意志的基础是利益,是统治阶级的根本利益、整体利益、普遍利益。马克思说:“法律应该是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现,而不是单个的个人恣意横行。” 统治阶级所创立的任何法律法规都与他们的利益、需要有关,是为了满足、实现他们的利益、需要和欲望的。
(二) 法律的基础是社会物质生活条件,其中社会生产方式是最具有决定性的因素
社会物质生活条件是法的本源性存在基础。物质生活条件是包括地理环境、人口、社会生产方式诸因素在内的综合体。任何一个民族、国家、社会都不能脱离开它的具体的地理环境、人口、生产方式诸条件而生存,任何一个民族、国家、社会也不能无视具体的地理环境、人口、生产方式而从事自己的文化、思想、制度、历史和社会生活等各方面的活动。因此社会物质生活条件构成了人的社会、人的社会生活的基石。
在社会物质生活条件各要素中,生产方式具有决定性的意义。马克思主义基本理论告诉我们,政治、法律、国家等制度性的社会组织和结构,哲学、文学、历史、宗教、道德、法律思想等思想性的社会要素,以及从事这些制度性、思想性社会要素的建设都是在一定的社会生产方式基础上进行的,受制于一定社会的生产力、生产关系,受制于一定社会的经济基础。法律作为一种独特的社会现象,与其它社会现象一样,依存于一定的生产方式及生产力、生产关系,依存于一定的经济基础,它的存在、发展、运作、实施都受制于生产方式、经济基础,是由社会生产方式所决定的。有什么样的生产方式,就有什么样的法律,离开了一定的生产方式,法就失去了存在的根据和基础,也就无从产生、存在和发展。法的关系,权利和义务的关系是一定的物质生产关系所表现的法权关系。马克思说:“法的关系正像国家的形式一样,既不能从它本身来理解,也不能从所谓人类精神的一般发展来理解,相反,它们根源于物质的生活关系。”在《共产党宣言》中,马克思恩格斯谈到资产阶级法律观念和本质时说:“你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物,正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样,而这种意志有内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。”因此法律不是独立自足的,相比于生产方式、经济基础,它是派生的。
法律是经济的集中体现和反映,法律本身具有内在的经济逻辑、经济机制、经济属性,一切法律问题,归根到底都是经济关系、经济状况、经济机制的反映和要求,任何一条法律,任何一种法律规范,任何法律体系无不体现经济方面的基本规律、基本原则、基本要求。正如马克思所说的,“法学家以为他是凭着先验的原理来活动,然而这只不过是经济的反映而已。”“只有毫无历史知识的人才不知道:君主们在任何时候都在不得不服从经济条件,并且从来不能向经济条件发号施令。无论是政治的立法或市民的立法,都只是表明和记载经济关系的要求而已。”因此,一切法律现象都可以还原为经济现象,一切法律问题都可以归结为经济问题。经济是法律的基础。
法律与生产方式之间的关系主要体现在:第一,法律的基础、本源、本体是社会的生产方式,生产方式决定了法的产生、形成、发展、变革,决定了法的发展方向、发展趋势,决定了法的内容、性质、本质、属性、功能、作用、运作、实施,决定了法的价值。第二,法是生产方式的集中体现和反映,是经济的集中体现和反映,相比于生产方式、经济基础,法是第二性的、第二位的,是派生的。第三,法对生产方式、经济基础具有重大的反作用。一方面法律具有促进、维持、保障和调控包括经济秩序在内的所有社会秩序,保证人们的社会生活正常有序地进行的积极作用。另一方面法律也有阻碍、妨碍、破坏社会生产力和生产关系的发展变革,阻碍、破坏社会进一步发展的消极作用。
认识法律的本质,我们需要注意一些问题:(1)法律与生产方式、经济基础的关系是非常复杂的,法有物质制约性,有社会的根源,并不意味着法律总是与经济条件、经济规律、经济状况完全相符合,完全同步,而是有一定的不一致性、不同步性,更为重要地是二者总是形成和保持一种动态的契合关系。(2)法律具有相对独立性,有其自身的发生发展过程和规律。(3)除了社会物质生活条件外,社会其他因素,如政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、科技等等,也对法律、法律制度产生不同程度的影响,由此导致法律的多样性、变异性和差异性。再次,法律的概念:法律有广义、狭义两种理解。广义上讲,法律泛指一切规范性文件;狭义上讲,仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。在与法规等一起谈时,法律是指狭义上的法律。
❻ “尔雅法社会学”的答案是什么
1.1
1.哪一流派不属于社会法学在西方法理学的三大流派?(儒家)
2.哪一项不是法社会学的名称?(社会学)
3.法社会学的研究对象。(法律与社会)
4.法社会学是一门研究法律与社会之间关系的学科。(对√)
5.法律现象只是法学的研究对象。(错×)
1.2
1.下列哪一项不属于法社会学的研究对象“例证”?《宪法》
2.埃尔文认为哪项不是法学家研究法律制度的特点?(从历史的、哲学的等角度出发)
3.埃尔文认为社会学家研究法律制度不关心的是(书本上的法)
4.法学家意见的特点就是从法律观点出发。(对√)
5.从多种角度来研究同样的问题很有可能得到不同的结论。(对√)
1.3
1.布莱克认为法学模式的目标是(判决)
2.(弗里德曼)提出“内在的观点”和“法律观点”这两种观点。
3.那种人不是“内部的人”?(普通人)
4.布莱克认为社会学模式关注的焦点是规则而不是社会结构。(错×)
5.人类学家在处理家庭纠纷时感兴趣的可能是不同文化在处理这类问题中的差异。(对√)
1.4
1.不属于“法律多元”表述的是(国家的法和政府的法)
2.拿类学家使用了国家法和非国家法的二元结构?(法人类学家)
3.《野蛮社会的犯罪和习惯》这本书是(马林诺夫斯基)写的
4.《法社会学研究的主题是法律的有限性和法律的受制性.(对√)
5.民间法仅仅是指习惯法。(错×)
1.5
1.法律是“暴力的授权行使”是(霍贝尔)
2.拿一项不是原始与现代法的共同之处?(现代成熟的法律制度)
3.“第一类规则”和“第二类规则”是(哈特)
4.trobrander人服从这些“原始法”是因为畏惧法律的制裁。(错×)
5.原始与现代法有原则的区别。(对√)
1.6
1.(格里费斯)从社会控制分工的角度对人类学家法的概念进行了整合。
2.“国家的法与非国家的法”的框架着眼点是(未开化的社会)
3.“政府的法与非政府的法”的框架的着眼点是(现代社会)
4.习惯的再制度化就是法律产生的过程(对√)
5.“暴力的授权行使”就是非法律与法律的分界点(错×)
1.7
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.“正义与非正义”和“善和恶”是从那种观点思考问题?(伦理观点)
2.“私人政府的法”是(马考利)的观点
3.(图博纳)提出将法律多远主义观点带入到法律全球化的研究当中
4.对于社会的同一个问题应该从不同的观点不同的角度分析和看待(对√)
5.只有公共政府才能制定规则、解释规则(错×)
1.8
❼ 对法律的概念及发展的理解
首先明确法的概念:法是什么,法律本质是什么问题,是法律理论、法理学的迷津。“争论日复一日,没完没了”(勒内),反而使人如堕迷雾中,不辩方向。当然,它并非是无关紧要的,作为法学的一个古老而常新的问题,是法学最核心的最普遍的最基本的问题,也是涉及法律运作、法律实践的方向、价值取向的根本问题。
第一节 法的本质
一、法的词义
关于中文法字的来源,古代曾有神兽决狱的传说:相传在很久很久以前,有一个部落联盟生息在黄河流域。该部落联盟首领舜委任皋陶为司法官。皋陶正直无私,执法公正,非常受人爱戴。他在处理案件时,若有疑难,就令人牵出一头神兽,该神兽名廌,又名獬豸。《异物志》说:“东北荒中,有兽名獬,一角,性忠,见人斗,则触不直者;闻人论,则咋不正者。”汉代王充《论衡?是应》说:“鹿者,一角之羊也,情知有罪,皋陶治狱,其罪疑者,令羊触之。有罪则触,无罪则不触,斯盖天生一角圣兽,助狱为验。”此兽似羊非羊,似牛非牛,似鹿非鹿,也有人说它同麒麟想象。它的头上长着一支独角,锋利无比,故又俗称独角兽。獬豸有分别罪与非罪的本能,有罪则触,无罪则不触。见人争斗时,用它的一只角向无理、有罪的一方触去,是非曲直,立见分晓。这就是中国古代的神明裁判。——所谓神明裁判,就是借助于神的力量和方式来考验考察当事人,以确定其人是非曲直,判定有罪或无罪的原始审判方式。神明裁判使诉讼裁决及其形式披上神圣的外衣,使人诚心信服。
中文法字,在西周金文中写作“灋”,与其它汉字一样,是一个绝妙的意象丰富的象形文字。汉代许慎《说文解字》说:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不直者去之,从去。”灋由三部分组成:氵、廌、去。氵,平坦之如水,一说喻示法象水一样平,是为公平、公正;一说将人犯置于水面凛去。廌(音),神兽。《说文解字》说:“解廌,兽也。似山羊一角。古者决讼,令触不直。象形从豸者。凡廌之属,皆从廌。”《后汉书?舆服志》说:“獬豸神羊,能别曲直。”在这里,廌为图腾动物,一角之圣兽,代表正直、正义、公正,或说是正义之神(性直恶曲),具有审判功能、职能,能为人分清是非曲直、对错,助狱为验。去,“人相违也”。去即对不公正行为的惩罚。一说判决把人驱逐出去,从原来的部落、氏族中驱逐出去,于水上凛去(古代之流刑),或交由神明判决,由神兽“触不直者去之。”由此可知,(1)法是一种判断是非曲直、惩治邪恶的(行为)规范,是正义的、公平的。(2)法律是一种活动,是当人们相互间发生争执无法解决时,由廌公平裁判的一种审判活动;是当人们的行为不端、不公正时,由圣兽行使处罚的惩罚活动。(3)法律的产生、实施离不开廌这一圣兽,它是社会权威力量的代名词,是社会强制力的代表,没有圣兽作为切实保障机制,法律没有神圣性,无法发挥出它的功能、威力。
在古代文献中,称法为刑,法与刑通用。如夏朝之禹刑、商朝之汤刑、周朝之吕刑,春秋战国时期有刑书、刑鼎、竹刑。魏相李悝集诸国刑典,造《法经》六篇,改刑为法。“刑,常也,法也。”“法,刑也。”这里的刑,原为?,出于井田,含有模范、秩序之意。因此,以刑释法,表明模范遵守法律(秩序)。刑,又指刑罚。《盐铁论》:“法者,刑罚也,所以禁暴止奸也。”
古代中国法又往往与律通用,“律之与法,文虽有殊,其义不也。”(《唐律疏义》)据史籍记载,商鞅变法,改法为律。从此“律”字广泛使用,其频率高于法,我国古代法典大都称为律,如秦律、汉律、魏律、晋律、隋律、唐律、明律、清律,只有宋代称刑统,元朝称典章。《说文解字》说:“律,均布也”。段玉裁注疏说:“律者,所以范天下之不一而归于一,故曰均布。”管子说:“律也,定分止争也。”律原为音乐之音律,音乐只有遵守音律,才能和谐,否则杂乱无章。均布是古代调整音律的工具,以正六音,木制,长七尺。律后来引申为规则、有序,范天下之不一而一,成为规范所有人及其行为的准则,即规范天下千差万别的所有人所有事而趋于整齐划一(统一、协调)。《史记?律书》说:“王者制事立法,物度有轨,壹于六律,六律为万事之根本焉。”丘浚说:“臣按律之名……凡度之长短、衡之轻重、量之多寡,莫不于此取止,律以着法,所以裁判群情,断定诸罪。”(《大学衍义补》第120卷)最早把“法”、“律”二字联在一起使用的是春秋时期的管仲,他说:“法律政令者,吏民规矩绳墨也。”又据《史记》记载,秦始皇灭六国,“法令由一统”,二世用赵高,早法令,“更为法律”。(始皇本记)后来汉代晁错曾说:“今法律贱商人,商人已富贵矣;尊农夫,农夫已贫贱矣。”《后汉书》有“皋陶造法律”等说法。但总的说来,“法”、“律”两字是分开使用的,直到清末民初才被广泛使用。
除了上述几字与法字有关外,古代作为社会规范的“礼”,也是法律,与法有一定的联系。当然,礼不是诉诸刑罚的。
古代汉语中的法的含义是复杂的多样的,其中最为主要的意义是:(1)法象征着公正、正直、普遍、统一,是一种规范、规则、常规、模范、秩序。(2)法具有公平的意义,是公平断讼的标准和基础。(3)法是刑,是惩罚性的,是以刑罚为后盾的。
在西方语言中,含有法、法律的语义的词更为复杂。从语源来说,西方的“法”一词都来自拉丁文。拉丁文的jus和lex,德文的recht和gesetz,法文的droit和loi,等等,其中jus、recht、droit均可翻译为法,同时又有权利、正义、公平、或规律、规则等内涵。英语有law、norm、rule、act等词,其中law有规则、规律双重含义,加定冠词又有不同含义,A law指单个法律,The law指整体法。总的来说,西方法的词意的核心是正义(公平、公正),是正义的化身,其次是权利,再次是规则,人的权利之规则。法律既保护人们正当权利,同时也惩治人的不正当行为的。法律及其行使与暴力有关,但很显然,暴力本身不是法,暴力必须受制于法。
作为文化符号的语言,富有民族性。中外法的词意的大异其趣,是不同的法律理念、精神、价值的体现,反映了中西民族精神的差异,反映了不同的法律文化及其传统。
在现代汉语中,法、法律两词基本上可以当作同义词。但也有区别,都可以进行广义和狭义的区分。广义的法是指所有的法律、法律现象,既包括实在法(现实法、制定法、国家法、实然法),又包括自然法(理想法、正义法、应然法、超法律原理),既可以用在规范的意义方面,作为专门的法学范畴和法律用语,也可以作为团体组织中所有的规矩,如党纪、厂法、帮规,这种用法具有一定的比喻性。狭义的法,区别于法律,特指自然法,即社会中的价值观念,永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理。广义的法律是指法律的整体,包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指示、规章等规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判例、法理等。在中国,包括作为根本法的宪法,全国人大及其常务委员会制定的法律,国务院制定的行政法规,地方国家权力机关制定的地方性法规,国务院各部委制定的行政规章,省级人民政府制定的地方性规章等等。狭义的法律是指拥有立法权的国家机关根据法定权限,依照法定程序所制定的规范性法律文件。在中国仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。这种种区别和含义既有界限,又有交叉,我们应该注意交关系。
二、历史上法的本质学说
法律本身是纷繁复杂的,人们对于法律本质的认识也是多样的。在历史上,许多学者分别从不同的维度、层次认识和解释法律,提出了许多不同的法律理论和学说,形成了迥然不同法律理念。
规则说 这种理论主要由分析实证法学家所提出的。他们认为法律是一种规则,国家创制的规则。如哈特说,法律是主要规则和将要规则的结合。奇普曼说,法律是法院为了确定合法权利和义务而定下的规则。商鞅说,法者,国之权衡也。规则说注重法律的实在性、规定性。
命令说 这一理论也主要由分析实证法学家所主张。他们认为法律是主权者的命令。如霍布斯说,法律是一种命令而不是一种建议,是国家对臣民的命令;边沁说,法律是主权者自己的命令或为主权者采纳的命令的总和。还说,法律是国家行使权力处罚犯罪的威吓性命令。奥斯汀说,法律是掌握主权的人向下面的人发出的命令。命令说注重法律的国家性、命令性。
判决说 这一理论是由社会学法学家、现实主义法学家所主张的。他们认为,法律是法官的判决。判决说比较注重法律的具体运作,重视活法。
神意说 这一主张是由神学家们所提出和坚持的。神意说认为,法律是上帝理性的表现,是神的意志,是神创造出来规范人的生活和行为的。神意说诉诸超人间的力量来说明法律的来源和本质,突出了法律的宗教性。
理性说 这一理论是由自然法学所倡导的。理性说认为,法律是人的理性的创造物,是理性的(最高)体现和表达。如西塞罗、格老秀斯、洛克、康德等思想家都极为重视法律的理性根源和特征。理性说注重法律的合理性、价值性。
意志说 这一理论认为,法律体现的是意志。而意志又有主体的差异,与此相应,意志说又分为:个人(统治者)意志说、阶级意志说、共同意志说(如卢梭的公意说)。前述的神意说亦可归入意志说。意志说注重法律的意志性。
社会利益说 这一理论认为,法律是社会利益的体现和表达。许多社会学法学家,如耶林、庞德,是社会利益说的代表。社会利益说突出的是法律与人的利益,特别是与社会整体利益的关系。
社会控制说 一些社会学法学家认为,法律是社会控制的工具、手段。如布莱克说,法律是政府的社会控制。庞德说,法律是一种社会工程或社会控制工具,从16世纪以来,法律已成为社会控制的首要工具。社会控制说强调的是法律在社会中角色、功能、效应。
正义论 历史上许多思想家认为,法律是正义的化身、体现。如柏拉图、亚里士多德、西塞罗等等。正义论着眼于法律的道德性,强调法律的合法性是奠定于正义、价值的基础上。
预测说 这一理论认为法律是对行为后果的预测,是对法院可能判决的观测。美国现实主义法学是这一理论的主角。这种看法常被戏称为“坏人上眼中的法律”。预测说突出法律的可预测性,它的结果的效益性。
这种种理论、学说对于人们进一步认识、解释法律现象和本质都产生了一定的影响,既有其合理的一面,也有其不足的一面。这些理论有的注视法律的价值(性),有的注重法律的形式(性),有的强调法律的事实(性),有的突出法律的工具性、功能性,有的重视法律的目的性、理想性,有的从法律的人为性、人定性出发,有的从法律的神创性着眼,有的强调法律的经验性质,有的侧重法律的意志或理性根基,显然在揭示法律的意蕴方面都分别做出了有益的贡献,但难免偏差,忽视了法律的整体性、统一性,割裂了法律的各种元素之间的内在关联,反而使法律的本质被阉割,被遮蔽了。法律本质笼罩在一片迷雾之中。廓清各种迷雾,还其本来面目,是当代法理学的重大任务和问题。
三、法的本质
马克思主义创始人在研究法律问题时,形成了系统的法的本质理论,这不仅深化了对法律的认识,而且推动了法理学,乃至整个法律科学的深化和发展。
(一) 法律是统治阶级的(国家)意志的集中体现和反映(阶级意志性和国家意志性)
法律是统治阶级(掌握国家政权的社会集团)的(国家)意志的集中体现和反映,这一命题和思想包含着丰富而深刻的内容。
1.法律是意志的体现和反映。法律是人类有意识有目的的活动的产物,是人的意志的结果,而非神的意志,或其它物种的意志的结果。不论反映、体现地意志(主体)是一个人的,集团的,阶层的,阶级的,或全体人民的,也不论其内容如何,形式如何,法律总是人类意志的产物,与人类意志息息相关。因此法律带有很强的意志性色彩。
那么,意志是什么?它的基本特征是什么?作为一种心理状态、心理过程,作为一种精神力量,意志是人的理性和非理性的混沌合一,同时具有理性和非理性的因素,而以非理性为主。它对人类所有的一切活动,对所有的文化创造都具有极其重要、极其重大的影响。所有人的行为、活动,所有文化创造都与意志有关,不可分离。法律作为人的行为及其产物与意志同样不可分离,密切相关,是意志的反映、体现和外化。当然,意志本身不是法,只有经过规范化、制度化、法律化、一般化、统一化以后,把非理性的东西或以非理性为主的东西转变为理性的东西,具体体现为国家权力机关所制定的法律、法规等规范性法律文件,才是法律。也就是说,意志这种以非理性为主的东西经过规范化、制度化、法律化,经过理性化以后,上升为理性,才是法律。理性和理性化是法律的生命和基础。
2.法律是统治阶级意志的集中体现和反映。第一,法律是统治阶级的阶级意志,是统治阶级的一般意志、整体意志、普遍意志,是统治阶级的共同意志、“公意”、“合力意志”,而不是统治者个人的意志,也不是统治者个人意志的简单相加(“众意”),更不是统治者的任性和随意。这种阶级意志是通过规范化、制度化、法律化、系统化、一般化而成为法律的。法律正是通过规范化、制度化、法律化、系统化、一般化,把个别性的东西转变为普遍性的东西,把局部性的东西转变为整体性的东西,把集团性的东西转变为社会共同性的东西。经过这种升华了的意志,就真正变成社会的规范规则。
第二,法律所体现的统治阶级意志,不是其意志的全部,而是经过国家中介的(马克思说,一切规章都是以国家为中介的),上升为国家意志的那部分意志,也就是马克思所说的“被奉为法律的那部分阶级意志”。也就是说,意志是多种多样的,并非也不需要所有的阶级意志都上升为法律,转化为法律。只有经过法律程序认可、确定、处理的那一部分意志,只有经过国家中介的那一部分意志,才是法律。就此而言,法律只不过是社会的掌权集团或统治阶级根据自身整体意志、共同意志而以国家名义制定、认可、解释的,并由他们通过国家力量强加于全社会,要求一体遵行。法律必须体现国家意志,国家意志性是法律的本质属性之一。
第三,法律只能体现统治阶级的意志,而不可能体现被统治阶级的意志。
第四,法律的阶级(国家)意志的基础是利益,是统治阶级的根本利益、整体利益、普遍利益。马克思说:“法律应该是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现,而不是单个的个人恣意横行。” 统治阶级所创立的任何法律法规都与他们的利益、需要有关,是为了满足、实现他们的利益、需要和欲望的。
(二) 法律的基础是社会物质生活条件,其中社会生产方式是最具有决定性的因素
社会物质生活条件是法的本源性存在基础。物质生活条件是包括地理环境、人口、社会生产方式诸因素在内的综合体。任何一个民族、国家、社会都不能脱离开它的具体的地理环境、人口、生产方式诸条件而生存,任何一个民族、国家、社会也不能无视具体的地理环境、人口、生产方式而从事自己的文化、思想、制度、历史和社会生活等各方面的活动。因此社会物质生活条件构成了人的社会、人的社会生活的基石。
在社会物质生活条件各要素中,生产方式具有决定性的意义。马克思主义基本理论告诉我们,政治、法律、国家等制度性的社会组织和结构,哲学、文学、历史、宗教、道德、法律思想等思想性的社会要素,以及从事这些制度性、思想性社会要素的建设都是在一定的社会生产方式基础上进行的,受制于一定社会的生产力、生产关系,受制于一定社会的经济基础。法律作为一种独特的社会现象,与其它社会现象一样,依存于一定的生产方式及生产力、生产关系,依存于一定的经济基础,它的存在、发展、运作、实施都受制于生产方式、经济基础,是由社会生产方式所决定的。有什么样的生产方式,就有什么样的法律,离开了一定的生产方式,法就失去了存在的根据和基础,也就无从产生、存在和发展。法的关系,权利和义务的关系是一定的物质生产关系所表现的法权关系。马克思说:“法的关系正像国家的形式一样,既不能从它本身来理解,也不能从所谓人类精神的一般发展来理解,相反,它们根源于物质的生活关系。”在《共产党宣言》中,马克思恩格斯谈到资产阶级法律观念和本质时说:“你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物,正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样,而这种意志有内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。”因此法律不是独立自足的,相比于生产方式、经济基础,它是派生的。
法律是经济的集中体现和反映,法律本身具有内在的经济逻辑、经济机制、经济属性,一切法律问题,归根到底都是经济关系、经济状况、经济机制的反映和要求,任何一条法律,任何一种法律规范,任何法律体系无不体现经济方面的基本规律、基本原则、基本要求。正如马克思所说的,“法学家以为他是凭着先验的原理来活动,然而这只不过是经济的反映而已。”“只有毫无历史知识的人才不知道:君主们在任何时候都在不得不服从经济条件,并且从来不能向经济条件发号施令。无论是政治的立法或市民的立法,都只是表明和记载经济关系的要求而已。”因此,一切法律现象都可以还原为经济现象,一切法律问题都可以归结为经济问题。经济是法律的基础。
法律与生产方式之间的关系主要体现在:第一,法律的基础、本源、本体是社会的生产方式,生产方式决定了法的产生、形成、发展、变革,决定了法的发展方向、发展趋势,决定了法的内容、性质、本质、属性、功能、作用、运作、实施,决定了法的价值。第二,法是生产方式的集中体现和反映,是经济的集中体现和反映,相比于生产方式、经济基础,法是第二性的、第二位的,是派生的。第三,法对生产方式、经济基础具有重大的反作用。一方面法律具有促进、维持、保障和调控包括经济秩序在内的所有社会秩序,保证人们的社会生活正常有序地进行的积极作用。另一方面法律也有阻碍、妨碍、破坏社会生产力和生产关系的发展变革,阻碍、破坏社会进一步发展的消极作用。
认识法律的本质,我们需要注意一些问题:(1)法律与生产方式、经济基础的关系是非常复杂的,法有物质制约性,有社会的根源,并不意味着法律总是与经济条件、经济规律、经济状况完全相符合,完全同步,而是有一定的不一致性、不同步性,更为重要地是二者总是形成和保持一种动态的契合关系。(2)法律具有相对独立性,有其自身的发生发展过程和规律。(3)除了社会物质生活条件外,社会其他因素,如政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、科技等等,也对法律、法律制度产生不同程度的影响,由此导致法律的多样性、变异性和差异性。再次,法律的概念:法律有广义、狭义两种理解。广义上讲,法律泛指一切规范性文件;狭义上讲,仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。在与法规等一起谈时,法律是指狭义上的法律。
❽ 什么是法
不同的思想家、法学家、法律家对于法的理解与解释往往不同。正如具有权威性的《牛津法律大词典》所说:“探究法律概念的性质以及最一般意义上的‘法’一词的含义,这是法哲学或法律理论的中心任务。无数人曾尝试从字面上结合‘法’一词下定义,但是没有一种定义没有让人满意,也没有一种得到普遍承认。”但总结以往种种关于法是什么的思想轨迹,可将其分为大致以下几种学说。 (1)法乃统治意志说。近代实证主义法学的宗师奥斯丁在其《法理学大纲》中指:“法律是主权者的产物。” 即法是统治阶级意志的体现。 (2)法为社会秩序说。如马克斯.韦伯认为:“法是得到(身体的或心理的)强制力的可能性所保证的,目的是在于使人们服从或对违反它以报复的,由此为目的而产生的特殊的工作人员而执行的秩序。 (3)法即利益关系说。如耶林认为,法律是平衡个人利益和社会利益,实现利己主义于利他主义的结合,从而建立起个人与社会的伙伴关系。 (4)法乃法律过程说。伯尔曼认为,实际运做的法包括法律制度和诉讼程序、法律的价值、法律概念与思想方式与法律规范。它也是分配权利和义务和由此解决冲突和创造合作渠道的一个生活的过程。 (5)法乃规范体系说。麦考密克和魏因贝格认为:“法是一个规范的体系 ,即是说,是一个可以用规范的语句表达的有意义的内容。苏俊雄认为,法是一种社会生活与人与人之间的关系规律,以正义为其存在基础,以国家的强制力为其实施的手段的规范体系。 (6)法乃社会控制说,美国哈佛大学的教授布莱克认为:“法是政府的社会控制。换句话说,它是国家和它的公民的规范性的生活,诸如立法,诉讼和审判。” (7)法乃是非标准。如陈弘毅认为,法律是社会中权威性的是非标准。 (8)法即法律文本说。持此说者多认为,所谓法律仅仅是有普遍约束力的各种规范性文件,指国家确定的作为判定是非的标准的,指引人们行为规范的并具有普遍约束力的法律文件。 (9)法为人类的理性说。古罗马思想家西塞罗基于他的人类理性论,认为:“法律乃是自然中固有的最高理性,它允许做应该做的事情,禁止相反的行为。当这种理性确立与人的心智并得到实现,便是法律。” 以上诸说,都有其某种程度上的合理性。因为在不同的层次,不同的科学当中,人们对法有不同的认识,对其内涵的揭示深度也有不同,应该说是完全正常的。立足点不同,个人所处的学科层次有别,当然还有各自知识领域的差异,对法的认识必然有很多限于认识主体力所能及的领域,反映法某方面的属性。 就我们的知识范围而言,从法与其他的社会规范联系与区别来看,法是社会系统权威性的内在规定,是区别与其他社会规范的调节人的外在行为的社会规范;它以社会物质生活的现实条件为基础和背景,服从着自然,社会发展的客观必然性;纵观人类历史,法的目的主要是为主要社会关系、划分以配置利益、确认和保护不同主体的不同利益而产生和发展起来的历史事实。 依据以上,对法做如下定义:法是特定历史阶段上在社会中占主导地位的集团、阶层或其联合,根据其赖以生存的物质条件,以国家或其他权威力量的名义加以确定或成文化并以该种强制力通过特定的程序保障其实现的诸社会主体之间的利益划分与配置体系及其表现形式。