民事诉讼法67tiao
⑴ 瑕疵民事行为的诉讼行为的含义及效果
一般来说，静态的法学研究的是法律规则，而动态的法学研究的是法律主体的活动。或者说，书本上的法（ in Books）和行动中的法（Law in Action）分别是静态和动态法学的研究对象。 （注：吕世伦、公丕祥主编：《现代理论法学原理》，安徽大学出版社1996年版，第472页。）就诉讼法学而言，经过立法、 以条文形式固定下来的民事诉讼法律及规则无疑处于静态，而对静态的规则加以解释、适用、发展的行为自然可以说是动态的。动静态的结合，构成了诉讼本身。因此，研究诉讼法律及规则用以指导具体的司法，促进诉讼理论的发展固然重要；而研究规则的制定者、适用者的行为，促进行为的规范化和效率化，同样具有重要的作用。从法规形成的角度来看，动态的行为是静态法规的具体化和生动化，静态法规的发展和完善，无疑必须通过动态的行为本身来完成。仅此而言，对动态行为的研究的意义甚至比对静态法规的研究要重大。
动态的民事诉讼中的诉讼行为，可表述为能够引起诉讼上的法律效果发生的诉讼行为。（注：[日]伊藤真：《诉讼程序》：伊藤真、竹下守夫编集：《注释民事诉讼法（3）》，有斐阁1993年版，第22页。）民事诉讼中各种主体的诉讼行为，构成了民事诉讼程序富有活力的内容。各种主体的各种诉讼行为的交错，结成了相互关联的行为锁链，（注：[日]河野正宪：《当事人行为的法律构造》，弘文堂1988年版，第1页。）在诉讼程序中形成张力和收缩力， 从而才使得诉讼程序本身具有了永恒不变的生命力。
将诉讼程序中主体的动态的能够引起诉讼上法律效果发生的行为定义为诉讼行为（Proze Bhandlung，简称PH）， 主要是要借助这一概念本身来决定诉讼行为理论的基础，寻求诉讼行为的根本立足点。德国学者鲍姆杰尔铁尔（Baumgartel）于1957年出版了《当事人诉讼行为的本质及概念》（《Wesen und begriff der ProzeBhandlung einerPartei im Zivilproze》）一书，沿袭德国学说的一般观点，认为诉讼行为的效果在于程序的形成以至诉讼状态的形成。为了把握形成效果的本质特征，应该明确效果的扩展范围及其对象。就范围来说，从程序的开始到裁判，及至程序的终结，都属于效果的射程之内。在这一范围内的效果可及的对象有两重，一是作为过程（vorgang ）的诉讼的发展（prozessentwicklung），二是作为过程发展目标的裁判。（注：[日]上村明广：《关于民事诉讼行为概念》，《冈山大学法经协会杂志》第29号，第67—68页。）
由此可见，如果强调诉讼行为的话，对于诉讼行为效果可及的两重对象的研究就显得十分重要，或者可以说这也是程序保障理论的一个重要支点。因此，诉讼行为理论本身，并不单纯是对行为进行规范化和效率化指导的书本上的东西，由于指导的主体对象必须在程序中使其行为在被规范化的同时，得到作为对价的权利化，由此才能判断行为的正当性。因此通过程序来保障这种行为的正当性，显然是程序保障理论的重要内容之一。
法律行为和诉讼行为的概念的历史，可以上溯到中世纪时代。当时的德国自然法学者内铁尔布拉特（Daniel Nettelbladt, 1717—1791）在其著作中频频使用了这两个概念。只不过是，他在使用概念时，并未打算用它们来构筑以概念为基础的理论，而是意在说明他的自然法学说。然而，正是由于这两个概念的使用，使得德国的概念法学、私法尤其是民法学理论在法律行为方面有了新的发展。
对诉讼行为概念的研究，在19世纪末得到了学者们的重视。德国民事诉讼法学界的泰斗赫尔维希（Konrad Hellwig, 1856—1913 ）， 在1910年发表了题为《诉讼行为和法律行为》的论文，对诉讼行为的概念、种类、条件、意思瑕疵等问题进行了考察。尽管赫尔维希的考察对象主要是民法的有关法律行为规定适用于民事诉讼法的可能性，但是，通过考察他证实了这种适用存在的局限性，并指出了诉讼行为有别于民法上的法律行为的特征。所以，他将诉讼行为定义为能够产生诉讼法规定的效果的所有行为。属于私法以及其他公法上规定的行为，应该被排除在该概念的范围之外。赫尔维希还将诉讼行为分为两类，一类是服务于遂行具体诉讼的行为，另一类是虽然具有诉讼法上的效果但是又与遂行诉讼具有不同目的的行为。而第一类行为主要包含开始、进行和终结诉讼的行为，因此，这些行为必须符合遂行诉讼这一目的。正是由于这一目的的存在，在此目的指导下的诉讼行为本身，反映了诉讼法与实体法的根本区别。也就是说，就行为的效果来说，诉讼行为和民法上的法律行为两者所产生的效果带有根本的差异。即法律行为没有得到实施与已实施的法律行为缺乏有效要件之间，在效果上并不存在差异。与此不同的是，诉讼行为如果欠缺法律要件，法院必须就此加以审理并做出判断。因此可以说，有关诉讼行为的内容、形式等方面的要件与民法上法律行为的要件是迥然不同的。
可见，诉讼行为论在民事诉讼法的理论研究中，应该定位为：第一，诉讼行为论是构筑独立的民事诉讼法体系的理论出发点；第二，诉讼行为理论的研究，既以法院的诉讼行为为对象，也以当事人的诉讼行为为对象。而且，由于行为本身是为取得诉讼法上的效果而实施，因此，从程序上保证正当诉讼行为的实施，显得极为重要。可以说，诉讼行为理论也是程序保障理论的重要基础理论。
八、民法~
1. 论民法在法律体系中的地位
2. 论民法对我国市场经济体制建设的意义
3. 论民法对人身权的保护
4. 论民法对财产权的保护
5. 论我国人身权制度的完善
6. 论我国物权法制定的原则^
7. 论知识产权保护的重要意义
8. 论民法与商法的关系
9. 论民法与经济法的关系
10. 论民事法律关系的制度意义
11. 论我国的民事主体制度
12. 论法人制度对于我国企业改革的理论与制度意义
13. 论合伙的法律地位
14. 论合伙财产的法律性质
15. 论法人内部治理制度
16. 论法定代表人的代表权:
17. 论民事法律行为的构成要件
18. 论意思表示
19. 论法律行为的分类及其意义
20. 论物权行为
30. 论代理制度对于市场交易的意义
31. 论表见代理
32. 论代理中的连带责任
33. 论代理权的取得与行使
34. 论无权代理W|c
35. 论民事权利体系'}
36. 论人身权体系7
37. 论民法中的物权体系
38．论诉讼时效制度的意义%DDwY
39．论诉讼时效制届满的效力 ;T
40．论民事责任的构成要件*}F
41．论民法中的归责原则xI"z?[
42．论过错责任原则*
43．论无过错责任原则%A^bT
44．论民事责任的特征与功能=Y
45．论所有权在物权体系中的地位与功能s
46．论所有权与所有制的联系与区别js]
47．论所有权的取得方式U-H2[
48．论所有权的限制o`{t
49．论用益物权体系/
50．论我国的不动产物权体系
51．论我国的土地物权制度 V.q
52．论我国农业土地物权制度的完善i
53．论地役权$,(
54．论典权w
55．论担保物权体系!AF
56．论抵押权的设定与效力&E!
57．论质押的客体}{15n
58．论权利质押的特征BlS
59．论留置权的特征的意义u
60．论相邻关系的处理原则+n
61．论相邻关系与地役权的比较A
62．论共有vN
63．论共同共有与按份共有的比较xK1.w
64．论占有制度的意义p
65．论物权的效力W
66．论物权的支配效力muU{
67．论物权的追及效力"yc
68．论物上请求权ByPIR
69．论物权与债权的区别BlsN
70．论物权法定原则*w VM
71．论一物一权原则Cj4,/
72．论物权的公示公信原则与交易安全保障的关系fQ
73．论债的特性F*
74．论债权的相对性BR}a}
75．论债权的效力&X
76．论债权的履行原则|b2\;G
77．论债的分类及其意义sOj}<Y
78．论多人数之债?MU?
79．论债的转移制度qf
80．论债权人的代位权y!^i
81．论债权人的撤销权p+x'
82．论双务合同中的履行抗辩权=
83．论《合同法》制定的意义?
84．论合同自由原则O.q>=
85．论合同法中的鼓励交易原则k
86．论合同的解除[?
87．论缔约过失责任q,}!I=
88．论违约责任制度的特征与功能0~
89．论继续履行N)
90．论违约责任与侵权责任的竞合=#
91．论情势变更原则Q-3a;
92．论合同中的第三人CIj
93．论第三人侵害债权urnm[w
94．论不当得利4IQ
95．论无因管理xP(
96．论民法的诚实信用原则hOH
97．论民法基本原则的功能Uim8
98．论宣告失踪与宣告死亡的比较c/Wh
99．论监护人的权利、义务与责任m<
100．论民法的私法属性u#P
101．论法人分类的意义'y
102．论动产与不动产分类的意义f5sW3
103．论财团法人7
104．论取得时效制度-
105．论动产的善意取得S?Bo|
106．论悬赏广告的法律效力_No4d]
107．论格式合同（标准合同）Pwu
108．论合同解释原则YR?)~
109．论有限合伙 L
110．论隐名合伙NtU
111．论买卖合同的特征与意义Ia@0
112．论隐私权<,r
113．论名誉权z&u
114．论精神损害赔偿6ZK
115．论效力待定的民事行为1mU
116．论无效民事行为G0,O
117．论可撤销的民事行为;a;C
118、试论格式合同%Z
119、论缔约过失责任/
120、论合同的生效')
121、论无效合同}K`%uC
122、论可撤销的合同zG1J
123、论效力未定合同AB{cpi
124、试论情势变更原则"4
125、论不安抗辩权~{/#
126、论债权人的代位权L
127、论保证人的权利sZH3~N
128、论保证人的保证责任7Tn)P
129、论合同的解除g
130、试论违约行为的形态=e
131、试论各种违约责任形式的并用问题NkLjl
132、论合同的解释3
133、论预期违约+tlw
134、论买卖合同中的瑕疵担保责任X
135、论赠与合同arV;D<
136、试论租赁权]u-
137、论承揽合同:tc
138、试论客运合同中承运人的义务和责任Qrn1=)
139、论保管合同8X)UY
140、论旅游合同w)8v
141、论债权人的撤销权az\a
142、论合同的成立vq?
143、论合同的效力)
144．论第三人利益合同H3cE>
145．论合同代位权7ub
146．情势变更原则与合同落空之比较研究=APc
147．建设工程承包合同施工人优先受偿权研究(
148．论第三人侵害合同的民事责任|}K
149．论合同相对性原则A>4P
150．论赠与合同s}S
151．论竞争力待定合同g}`|z
152．论无权处分Lt]G
153．论惩罚性违约责任JfAXjG
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&;网络国法论坛 -- 倾听你的观点，畅谈我的观点，沟通从这里开始…… 2
九、婚姻继承法?,Y
1、关于遗产税的法律思考V&d{
2、论遗赠扶养协议ky*^M
3、论遗嘱自由及其限制VB5
4、论遗嘱能力MA
5、论夫妻财产制b
6、论离婚时的损害赔偿[{<
7、论离婚的法定条件c$Ajt
8、人工生育方式的法律思考V/MDfW
9、论亲权与监护meV#[(
10、论婚姻自由(@c[B
11、论公民的生育权bqg
12、论结婚法律制度sJD.G
13、论夫妻人身法律关系N\KE
14、论夫妻约定财产制M
15、论婚姻法对家庭暴力的规制uHaG
16、论一夫一妻制Y]P
17、论无效婚姻制度O"#jJ
18、论婚姻登记制度8V
19、记生育法律制度与婚姻家庭的关系_[hSA
20、论探视权,VVZ6
21、论婚姻法的立法思考p
22、论法定继承制度DE&\
23、论公民的继承权c0_x
24、论事实婚姻的法律效力9
25、论对重婚的认定和处理`{'9
十、民事诉讼法学-t
1、关于民事诉讼法学若干基本问题的探讨2T
2、关于民事诉讼若干基本问题研究&2eM2t
3、关于网上名声诉讼方式的可能性探讨#@]
4、论民事诉讼的基本模式及其理论基础3
5、论我国民事审判制度的变革E2nmu{
6、论我国市场经济下的民事诉讼_L
7、关于我国民事诉讼立法若干问题的探讨Ke
8、我国海峡两岸民事诉讼程序比较tA
9、一国两制下的民事诉讼特点:+nG
10、论民事诉讼法律关系的构成要素@[%D,
11、论民事诉讼上的法律事实PL'I
12、论诉权OKY
13、论诉@ZLIW
14、诉讼标的及其识别标准研究+O
15、论诉的成立要件FX@<s1
16、论反诉制度2y:Dg{
17、论处分原则 T=8k
18、论当事人双方诉讼权利平等原则<XU9
19、论辩论原则ixq?q
20、论法院调解原则7u<
21、论检察机关对民事审判的法律监督m
22、合议制度研究VL
23、回避制度研究(G
24、公开审判制度探讨`j_ @,
25、我国民事案件审级制度研究s
26、民事诉讼案件主管问题研究IBUg%
27、民事诉讼管辖制度研究j$5~D
28、论民事诉讼当事人的若干问题 }(@>f
29、共同诉讼研究Cxu{KP
30、论第三人1
31、论代表人诉讼制度Z)ob_
32、论诉讼代理制度]L0X
33、论证据Dhfeh
34、论我国民事诉讼证据制度"8E!
35、论民事诉讼中的举证责任$dM
36、举证责任免除问题研究c[fG`#
37、证据的理论划分标准研究&2
38、证据保全问题探讨1Az
39、关于强制措施若干问题探讨b+
40、论民事诉讼中的送达制度D
41、论财产保全~#8;
42、论先予执行制度7buR
43、诉讼费用问题研究0
44、若干不同类型案件审判程序问题研究Cwiez
45、第一审程序研究 pO2t
46、普通程序研究?Q}F2{
47、简易程序研究_h~
48、论起诉Y!wk
49、第二审程序若干问题探讨e9y
50、论上诉U~1D
51、关于审判监督程序若干问题的研究W^
52、论特别程序^e
53、督促程序研究（或完善）5#(
54、公示催告程序研究（或完善）>
55、论破产程序1LH
56、执行程序若干问题研究2
57、执行难及其对象之我见%1[geu
58、论民事诉讼中的国际司法协助HIV|B"
59、论民事诉讼中的区际司法协助B^U
60、论民事纠纷的地域特点x
61、论民事纠纷的时代特点@{)t
62、论民事纠纷的人群特点D
63、论促裁制度的若干问题fnyP
64、论人民调解`7(
65、国际民事诉讼的基本原理探讨U3
66、公证在民事诉讼中的意义及作用问题研究 |a
⑶ 我国继承法、民事诉讼法等法律文件在判案中起什么作用
“法律”一词的含义向来有颇多的争议，有实定法上的法律，也有自然法上的法律。本文所要论述的是我国现行宪法这一实定法文本中的“法律”，而不涉及其他。但即使是在宪法文本中，“法律”一词的含义也不见得就是十分清晰而毫无争议。[①]在我国的历部宪法文本中，大多对此也没有给予明确界定。[②]本文拟对我国1982年宪法文本中的“法律”进行实证分析，研究“法律”的含义、范围、性质及其效力。
一、研究宪法文本中的“法律”的意义
宪法文本是理解宪法、适用宪法的基础。我们认为，宪法学研究，虽然不可拘泥于宪法文本，但也决不应该脱离宪法文本。我国宪法文本中的“法律”是有不同的内涵、外延的，是具有不同色彩的。研究宪法文本中的“法律”，大致有助于对下列问题的认识和解决。
（一）有助于推动宪法解释制度的启动。
宪法文本中的“法律”到底是什么涵义，应该由宪法自身来说话。在宪法制定之后，就需要法定机关通过宪法解释来进行说明，以澄清其涵义，明确其界限。应该说，现实当中有不多问题的解决都是与宪法文本中的“法律”的涵义是密切相关的。例如，在审判的现实当中，有人认为宪法是法院审判的依据；有人认为宪法不能成为法院审判的依据，其理由是宪法第126条只规定法院依照法律独立行使审判权，该“法律”不包括宪法。对宪法第126条中的“法律”究竟该如何理解，最终还是需要启动宪法解释程序来进行说明。再如，宪法规定，公民有依照法律纳税的义务。如果行政法规、规章设定了新的税种，公民要不要服从？这也是需要对这里的“法律”进行宪法解释的。
（二）有助于对立法权限的合理区分：法律、行政法规等各有各自的立法权限。
对宪法文本中的“法律”一词进行实证分析，很重要的一点就是要探讨其中的形式法律。形式法律只能由全国人大及其常委会来制定。一般要先有形式法律，然后才能制定行政法规等。形式法律的内容，非经全国人大及其常委会授权或批准，行政法规等不得制定或生效。但是在现实当中却存在着一定的问题，国务院等的立法有的有授权或批准，有的却没有。在没有形式法律的情况下，行政法规甚至部门规章直接规定形式法律的内容。我们认为，这是欠妥当的。例如，宪法中基本权利的具体化只能由形式法律来完成。[③]全国人大及其常委会确实也制定了不少的法律对宪法中的规定予以落实，但并不全面。在还没有相关形式法律的情况下，国务院提前出台了《社团登记管理条例》《出版管理条例》等，对公民的基本权利进行了一些限制。2001年，信息产业部等四部委发布的《互联网上网服务营业场所管理办法》对公民的表达自由进行了一定程度的限制。地方性法规、地方行政规章等也时常规定了许多应由形式法律来规定的内容。立法权限不分，严重威胁国家法制的统一，挑战宪法和形式法律的权威。这些都是应该予以纠正的。涉及形式法律的内容，只能由形式法律来落实。
（三）有助于对宪法与法律之间所存在的共性的理解：实现宪法的法的功能。
宪法具有法律的一般特征，即抽象性，一般性，规范性和强制性。理解这一点，有助于澄清一些理论和实践上的模糊之处。
1.宪法的直接效力
宪法是法律，就应该具有直接效力，直接拘束权力机关、行政机关、司法机关和军事机关等。之所以在现实当中，常常先是形式法律发挥作用，那只是宪法自身的谦抑而已。宪法即使被具体化之后，仍然对该具体化的法律起调整作用，宪法当中的规定仍然处于有效力的状态，它随时都可以对具体化的法律提出合宪性的质疑，这是由其最高的法律效力所决定的。
2.宪法的直接适用
后文将会阐述到，宪法第126条中规定的法院依照法律独立行使审判权，这里的“法律”应该是实质法律。当然，审判权的来源仅仅是宪法和形式法律；审判权具体行使的依据则是整个的实质法律。[④]理解这一点有助于澄清理论和实践中的一些不同认识。《宪法》序言第13段规定，“全国各族人民、一切国家机关……都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。”这里的一切国家机关自然包括人民法院。至于宪法是根本的活动准则还是直接的活动准则，[⑤]这里还存在着一个理解上的问题。若根本法没有被具体化，就不可以约束人民法院，那么根本法的最高法律效力又如何体现？论者在理解这一句话时，不可以只注意前半句而忽视后半句，即“负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责”。人民法院如何维护宪法尊严、保证宪法实施呢？惟有通过审判活动这一途径，别无他路。《宪法》第5条第4款更明确地指出，“一切国家机关（包括人民法院——引者注）……都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。”另外，《人民法院组织法》《法官法》上的规定或许有助于我们理解宪法上的这些规定。《人民法院组织法》第3条规定，人民法院的任务之一是通过审判活动保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。[⑥]《法官法》第7条第（一）项也明确规定，法官应当严格遵守宪法和法律。可见，宪法中规定的基本权利对人民法院是有拘束力的。[⑦]
（四）有助于确定宪法与法律之间的界限：实现宪法对法律的控制。
宪法是具有最高法律效力的，一切与之相抵触的法律均归于无效。宪法所提出的要求，法律应该要不折不扣地予以落实。在立法实践当中，这一点尤其需要把握。
1.关于立法不作为
通过文本的分析，我们可以知道，宪法在某些事项上已经作出明确的宪法委托。这时候，立法机关就应该积极作为，按照宪法的要求及时制定出相应的法律来。否则即构成立法不作为。例如，对特别行政区实行的制度全国人大不制定法律，即构成违宪。但是，宪法第9条第1款规定由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂，第10条第2款规定，由法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地，这些都还没有制定出法律来。
2.关于具体化的不当
法律可以分为权利保护型的法律，权力限制型的法律以及无明显色彩的法律。全国人大及其常委会在立法时就应该按照宪法的要求制定出相应色彩的法律来。是权利保护型的法律就不可以制定出限制权利的法律来，否则就是违宪。这一点在基本权利的立法时相当重要。例如在《集会游行示威法》短短的36个条文当中规定了11个“不得”，使得整部法律的权利保护的色彩并不明显，虽非违宪，但也是具体化的不当。
3.维护法制的统一
宪法对法律的控制很重要的一点就是合宪性控制，以确保法制的统一。形式法律、实质法律的制定应该依据宪法，而不得与宪法相抵触，这是宪法最高法律效力的要求。但也不是任何机关都可以宣布法律违宪。在违宪审查机关作出判断之前，任何关于违宪的判断都仅仅是一种怀疑而已。而且此时，法律应该被推定为合宪。把法律的合宪性判断集中在违宪审查机关这一特定主体的手中，有利于维护宪法判断的一致性。
二、“法律”的使用语境及其内涵
在我国宪法文本中，“法律”一词出现的频率非常高，以有效的宪法文本计共有82次之多。我们认为，宪法文本中的“法律”到底是什么含义，这应该由宪法自身说了算；在宪法文本自身难以说明的时候，可由全国人大及其常委会通过宪法解释或者立法来明确“法律”的含义及其界限。为易于理解“法律”的含义，我们将其各种使用语境进行区分，在不同的使用语境中对其进行全面的逐一的分析。笼而统之地下这样的那样的结论都不是科学的态度。
（一）“以法律的形式”、“法律效力”
这是宪法《序言》第13段中的一种使用形式。即“本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果…… 具有最高的法律效力。”这里的“法律”实际上是从法的一般特征的角度来使用的，即一般性、规范性、抽象性、强制性等。其对应的英文分别是in Legal Form和Legal Authority.也就是说这里的“法律”只是Legal，而不是Laws或A Law或the Law.[⑧]这里，实际上就是确认了宪法是一种法律，只是其地位较为特殊、是效力最高的法律而已，它具有法律的一般特征。
（二）“宪法和法律”、“宪法、法律”
宪法和法律（the Constitution and the Law，the Constitution and the Statutes）连在一起使用在宪法文本中出现了23次，似乎“法律”的含义就是十分清楚了，那就是由全国人大及其常委会制定的法律了。但是，是否果真如此，或许我们还是要将“宪法”与“法律”连用的语境作进一步的分解，才可以得出正确的判断。
1.与行政法规等相连使用的情况。
如宪法第5条第3款规定，“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”第67条第（七）（八）项规定，全国人大常委会有权撤销国务院、省级人大及其常委会制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令。第100条规定，省级人大及其常委会在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报全国人大常委会备案。第115条规定，自治区、自治州、自治县的自治机关行使宪法第三章第五节规定的地方国家机关的职权，同时依照宪法、民族区域自治法和其他法律规定的权限行使自治权，根据本地方实际情况贯彻执行国家的法律、政策。
以上条款中的“法律”只能是指全国人大及其常委会制定的除宪法以外的法律，也就是形式意义上的法律。
2.不与行政法规等连用，但指明了立法主体为全国人大或者全国人大常委会的情况。
这种情况主要有以下几个条文。宪法第62条第（三）项规定，全国人大有权制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。第64条第2款规定，法律和其他议案由全国人大以全体代表的过半数通过。第67条第（二）（三）（四）项规定，全国人大常委会有权制定和修改除应当由全国人大制定的法律以外的其他法律；在全国人大闭会期间，对全国人大制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的基本原则相抵触；解释法律。
上述条文中均有“宪法”一词的出现，并且指明了立法主体。这里的“法律”也毫无疑问，只能是形式意义上的法律。
3.不与行政法规等连用，也未指明立法主体的情况。
这种情况主要有以下几个条文。宪法第5条第4、5款规定，一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。第33条第3款规定，任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务。第53条规定，公民必须遵守宪法和法律……。第76条规定，全国人大代表必须模范地遵守宪法和法律……协助宪法和法律的实施。
我们注意到，在“宪法和法律”之前常是这样几个词：“违反”、“超越”、“遵守”等。而且都是针对中国的组织和个人所提出的要求。与此相似的是对外国人的规定，如宪法第18条第2款、第32条，其表述都是“遵守中华人民共和国的法律”。我们认为这两种语境中的“法律”是同一个含义。如果仅仅理解为形式意义上的法律似乎难以自圆其说，怎能只遵守全国人大及其常委会制定的法律呢？其他的如行政法规之类的均可以不遵守？我们认为，它是从立法体系的角度来说的，是除宪法以外的中国所有的实质性法律，包括行政法规、地方性法规等。“宪法和法律”就代表了中国整个的立法体系。[⑨]
（三）“依照法律规定”，“依照法律”，“依照……法律的规定”
“法律”以这种使用方式（in Accordance with the Law、According to Law）出现，在宪法文本当中是最多的了，共有31次。我们同样可以对其进行分解，考察这样的“法律”到底应该制定成什么样的法律。
1.主体是私人的，且是权利性的情况。
这种情况的有：宪法第2条第3款的规定，人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。第10条修正案第2条第4款规定，土地的使用权可以依照法律的规定转让。类似情况的条文还有第16条修正案第8条第2款、第17条修正案第9条第2款、第18条第1款规定、第19条第3款规定、第41条第3款、第102条第2款。很明显，宪法是明确表示要保障这些权利的。制定上述各种权利的“法律”，必须要充分体现出宪法的这种保护色彩，否则即不能达到宪法的要求。举例说来，依据宪法第19条第3款制定的《民办教育促进法》，如果通篇规定集体经济组织、国家企业事业组织和其他社会力量“不得”如何如何，“禁止”他们如何如何，则这部法律的这些条款就是违宪的。
2.主体是私人的，且是义务性的情况。
宪法第55条第2款规定，依照法律服兵役和参加民兵组织是公民的光荣义务。第56条规定，公民有依照法律纳税的义务。是公民的基本义务，就是国家享有的权力，这是维护国家这个政治共同体存在的需要。国家有权征兵、征税，“法律”予以保障。但宪法同时也表明公民只有在有法律规定时才能履行该义务。换言之，国家只能按照法律规定去行使权力。这是对国家权力的一种限制。相应的立法必须体现出限制权力的色彩。
3.主体是国家的情况。
第10条修正案第20条第3款规定，国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或征用并给予补偿。第13条修正案22条规定，国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。类似情况的条文还有第34条、第40条后段、第44条、第72条、第73条、第77条、第89条修正案29条第（十六）项、第89条第（十七）项、第91条第2款、第99条第1款后段、第3款、第104条、第107条第1款、第109条、第126条、第131条。这些条款都是对国家权力行使的一种限制，它们必须“依照法律规定的权限” （within the Limits of Their Authority as Prescribed by Law）、“依照法律规定的程序” （in Accordance with Procere Procribed by Law）去行使相应的权力。相应的所制定出来的“法律”必须体现出宪法的这种限制权力的色彩。
以上三种情况中的“法律”，我们认为是从立法体系这一实质意义上来使用的。首先是宪法，然后是形式意义上的法律，再次就是行政法规、地方性法规等。当然，基本权利和基本义务以及国家机构的职权等只能由形式法律来设定，但也可以由行政法规等将形式意义上的法律进行具体化规定。这里的“法律”不包括宪法的说法是难以成立的。宪法保障权利的享有或权力的行使，限制国家权力的行使，为制定下位法提供了依据，下位法对此进行具体化，同时宪法也对这种具体化进行控制，控制具体化了的形式法律符合宪法的要求。宪法应该包含其中。
（四）“在法律规定的范围内”
这种方式使用的情况只有三处。宪法第8条修正案第6条第15条规定，参加农村集体经济组织的劳动者，有权在法律规定的范围内经营自留地、自留山、家庭副业和饲养自留畜。宪法第11条修正案第1条第16条规定，在法律规定范围内的城乡劳动者个体经济、私营经济等非公有制经济，是社会主义市场经济重要组成部分。宪法第16条修正案第8条第1款规定，国有企业在法律规定的范围内有权自主经营。
上述三个条文是针对国有企业、农村集体经济组织的劳动者、非公有制经济的规定。他们只能在法律规定的范围内（within the Limits Prescribed by Law）享有权利，无法律规定即无相应的权利。相应的法律是对权利范围的界定。虽然相应的法律是权利保障型的，但权利者也只能在该法律规定的范围内享有权利。例如，《个人独资企业法》中有许多规范个人独资企业行为的规定，对于其权利的直接规定较少，仅有依法申请贷款、取得土地使用权，拒绝违法强制提供人财物的权利，以及享有法律、行政法规规定的其他权利。除此之外，个人独资企业不再享有其他权利。
（五）“由法律规定”，“由……以法律规定”，“除法律规定”
这种用法的“法律”共有13处。宪法第9条第1款规定，矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所有，即全民所有；由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。第10条第2款规定，农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有……。第31条规定，在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人大以法律规定。类似情况的条文还有第59条第4款、第78条、第86条第3款、第95条第2、3款、第97条第2款、第111条第1款、第124条第3款、第125条、第130条第3款。由法律规定（Be Prescribed by Law），或者由全国人大以法律规定（Be Prescribed by Law Enacted by N.P.C.），这是一种非常明确的宪法委托。宪法委托的对象只是“法律”，而且只是由全国人大及其常委会制定的法律，即形式意义上的法律。行政法规、地方性法规等均不得对此加以规定。全国人大及其常委会只能积极行使立法权，制定相应的法律，不能不立法，更不能将此权力再委托给国务院等国家机关行使。
（六）其他
稍有固定搭配的用法是：1.“遵守……法律”（Abide by the Law），如宪法第18条第2款前段规定，在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守的法律。第17条第1款规定，集体经济组织在遵守有关法律的前提下，有独立进行经济活动的自主权。第32条第1款规定，保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守的法律。这里的“法律”并没有明显的保护或限制色彩。2.“受法律的保护”（Protect by the Law）。第18条第2款后段规定，在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业的合法的权利和利益受法律的保护。第40条前段规定，公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。这里的“法律就必须体现出保护的色彩。其他，如第75条规定，全国人大代表在全国人大各种会议上的发言和表决，不受法律追究。第80条规定，主席根据全国人大和全国人大常委会的决定，公布法律。第90条第2款规定，各部、各委员会根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限内，发布命令、指示和规章。根据其权限和搭配使用的方法，这里的“法律”只能是全国人大及其常委会制定的法律。包括第70条中的法律委员会所用的“法律”一词也是如此。另外，宪法第33条第2款规定，公民在法律面前一律平等。第135条规定，人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。这里的 “法律”应是实质意义上的法律。第129条中的“法律”（法律监督机关，Legal Supervision）也应是这种含义。
⑷ 民事诉讼法第229条是否适用审判程序
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期版间履行给付金钱义务的，权应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
这是判决后的执行程序。
⑸ 个体工商户 如何列明诉讼当事人
个体工抄商户不具袭有法人资格。
依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第46条： 在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人；有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。
营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。
⑹ 交通事故，对方全责，对方只有交强险，我准备向法院起诉，流程是怎么
我个人认为：交通事故，对方全责，如果不涉及《中华人民共和国刑法》（2015修正）第一百三十三条规定的交通肇事罪、危险驾驶罪的相关情形，仅造成车辆破损的财产损失的，属于民事法律关系中的财产关系范畴，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定起诉、受理、审理、判决、执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》的内容相对较多，不方便全文复制粘贴到此处。您可按照以下的链接查询：
http://www.66law.cn/tiaoli/12.aspx
（如不能直接点击，请将网址复制到网址栏再进入相关法律文件的网页）
以上建议，仅供参考，希望对您有帮助。
⑺ 民事诉讼中被告方不向法院递交答辩书 有何后果
若是没有出庭且不提交答辩书，那就推定你对原告所提意见无异议。
是否提交答辩状是你的权利，由你决定，这一权利你不行使不会对你产生不利后果；你提交的证据应当在举证期间内向法院提供；如果申请法院取证，应当在举证期限届满前七日内向法院提出书面申请；如果你证据充分，你相应的主张就会得到支持。
在法院发给被告的应诉通知书上规定有时间的，一般在签收之日起15日内递交答辩状，30日内为举证期限。
如有特殊情况，可以向法院说明批准后延期。
(7)民事诉讼法67tiao扩展阅读：
现行《民事诉讼法》第113条第1款规定：“人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。”该条第2款又规定：“被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送给原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”
该条第1款虽然规定了被告提出答辩状的时限，但没有明确规定被告在此期间不提出答辩的法律后果。
因此从该条第2款内容看，意味着被告即使不提出书面答辩状也不会影响被告今后进行答辩。因此，在我国现行的民事诉讼法中，被告答辩被设计成为任意性规定，成为一项单纯的诉讼权利。被告不提出答辩状对其实体权利几乎没有什么影响;在庭审中，被告应该享有的诉讼权利并不因此受到任何限制。
依照《民事诉讼法》第113条规定，在答辩期内向法院提交书面答辩状并送达给原告的，所占比例不会高于10%;二是律师工作实践也证明，律师在代理诉讼案件时，也极少依照《民事诉讼法》第113条规定提交或接到书面答辩状。
于是乎《民事诉讼法》第113条所规定的书面答辩制度视乎在诉讼实践中似乎被淡忘了。
⑻ 证据裁判原则在民事诉讼中有哪些例外情形
你好，
证据裁判原则的适用例外
证据裁判原则的适用例外有“相对免证的事实”或“毋庸证明的事实”。许多国家和地区在其诉讼法典(或证据法典)及实体法中，对免证事实做出明确规定。比如，《美国联邦证据规则》第201条规定了“关于裁判事实的认知”(即司法认知)，第301条和第302条规定了民事诉讼中的推定;《德国民事诉讼法》第288条规定了“自认”，第291条规定了“于法院已经显著的事实”，第292条规定了“法律上的推定”;法国《民法典》第1349条至第1353条规定了“推定”，第1354条至第1356条规定了“当事人自认”等。
再如，我国台湾地区“民事诉讼法”第278条规定“于法院已显著或为其职务上所已知的事实”为司法认知的事实，第279条至第280条规定了“自认”，第281条和第282条分别规定了“法律推定”和“事实推定”;我国澳门特别行政区《民事诉讼法》第434条规定：“一、明显事实无须陈述及证明;众所周知之事实视为明显事实。二、法院履行其职务时知悉之事实无须陈述;法院采纳该等事实时，应将该等事实之文件附入卷宗。”
我国《民事诉讼法》(第67条)、《公证法》(第36条)和司法解释《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(第75条)、《关于民事诉讼证据的若干规定》(第8条、第9条、第13条、第74条、第76条)、《关于行政诉讼证据若干问题的规定》(第65条、第68条、第70条)等规定，众所周知的事实、公证的事实、预决的事实、推定的事实、当事人诉讼上自认的事实等，无需当事人举证证明。
最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》(1998年)第334条规定：在法庭审理中，下列事实不必提出证据进行证明：①为一般人共同知晓的常识性事实;②人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实;③法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实;④在法庭审理中不存在异议的程序事实;⑤法律规定的推定事实。
我国有学者将以上事实纳入司法认知的事实。笔者认为，司法认知的事实主要包括众所周知的事实、法院依职务所知悉的事实和公证的事实。因为采用这些事实均具有司法认知的特征，均须遵循相同的程序规则。司法认知、事实预决、推定、诉讼上自认均具有各自的规范内容、法律特征，必须遵循各自的程序规则，所以不能将预决(事实)、推定(事实)、诉讼上自认(事实)纳入司法认知(事实)的范畴，而应当分别规定和讨论。
既然免证事实是证据裁判原则和证明责任或者证明对象的例外情形，同时为防止法官滥用职权采用“免证事实”而违背证据裁判原则，就得采取法律明定原则。笔者认为，我国由司法解释规定免证事实有轻率之虞，特别是最高人民检察院就此所作出的解释的效力是否或者能否及于审判值得疑问。再者，我国相关法律或司法解释并未具体规定司法认知、事实预决、推定、诉讼上自认的程序规则，为立法上的大漏洞。
上述“相对免证的事实”或“毋庸证明的事实”，其真实性已被确定或当事人间没有合理争议，其主张者无需运用证据证明，法院直接采用为裁判的根据。不过，诉讼中没有绝对的免证事实，若当事人(特别是不利一方当事人)提出充足反证、发现新的事实或者撤销自认等，所谓的免证事实则成为证明对象。
证据裁判原则的适用例外还有经验法则、地方习惯、交易习惯、行业惯例、国际惯例等，通常不构成证明对象，法院直接予以采用。不过，对某个经验法则、地方习惯或行业惯例等，本案法官不了解或者当事人有争议的，则需进行调查。调查方式通常采用自由证明，调查方法包括民意测验、查阅资料、咨询专家等。
法官采用免证事实、经验法则、地方习惯或行业惯例等之前，应当保障当事人的程序参与权，特别是要保障不利一方当事人的异议权或反证权。否则，将构成上诉或再审的理由。
⑼ 民事诉讼法解释439条
法释〔2015〕5号
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉专的解释》已于2014年12月18日由最属高人民法院审判委员会第1636次会议通过，现予公布，自2015年2月4日起施行。
第四百三十九条 人民法院作出终结督促程序或者驳回异议裁定前，债务人请求撤回异议的，应当裁定准许。
债务人对撤回异议反悔的，人民法院不予支持。
⑽ 法院专用术语引调是什么意思
“引调字”是表示该案件的结案方式是引导当事人诉前调解的。
对案情简单、争议不大的民事案件，在征得当事人同意后暂缓立案，编立“引调字”案号，引导当事人诉前调解。
对双方当事人持人民调解协议书要求法院予以确认的案件，编立“调确字”案号，以确定调解书的效力。
法院调解的方式：
调解员可以采用其认为有利于当事人达成和解的方式对争议进行调解。这种方式包括但不限于：调解程序开始之后，调解员可以单独或同时会见当事人及其代理人进行调解。
调解员单独会见一方当事人的，可向他方当事人通报单独会见的情况，当事人另有要求的除外；调解员可以对争议进行面对面的调解，也可以进行背对背的调解。
在调解的过程中，调解员可以要求当事人，提出书面或口头的建议或方案；调解员可以根据具体案情，在征得当事人同意后，聘请有关专家就技术性问题提供咨询建议或鉴定意见； 调解员可以要求当事人提交补充材料。
在调解过程中，调解员可以根据已掌握的情况，依据公平合理的原则，向当事人提出解决争议的建议；经过调解，在当事人之间仍无法达成和解的情况下，调解员可以提出最后的建议或方案。调解在调解中心所在地进行。
如当事人另有约定，经调解中心同意，或由调解中心建议并经当事人一致同意，亦可在其它地点进行。由此产生的费用，由当事人承担。聘请有关行业的专家参与调解工作，所产生的费用，由当事人承担，经过调解，如当事人达成和解协议。
由各方当事人在和解协议上签字及/或盖章，应当事人的要求，调解员可根据和解协议的内容，作出调解书，由调解员在调解书上签字并加盖调解中心的印章。除非为执行或履行之目的，和解协议或调解书不得公开。
双方当事人签订和解协议时，可以在和解协议中加入仲裁条款。该仲裁条款的内容如下：“本协议书对各方当事人均有约束力。任何一方均可将本和解协议提交中国国际经济贸易仲裁委员会，请求该会按照现行有效的仲裁规则进行仲裁。
各方同意由仲裁委员会主任指定一名独任仲裁员，组成仲裁庭，进行书面审理。仲裁庭有权按照适当的方式快捷地进行仲裁程序，仲裁庭根据本和解协议的内容作出裁决书。仲裁裁决是终局的，对各方当事人均有约束力。”
(10)民事诉讼法67tiao扩展阅读
调节类型：
1、法院调解
又称诉讼内调解。包括调解活动、调解的原则、调解的程序、调解书和调解协议的效力等。是当事人用于协商解决纠纷、结束诉讼、维护自己的合法权益，审结民事案件、经济纠纷案件的制度。诉讼中的调解是人民法院和当事人进行的诉讼行为，其调解协议经法院确认，即具有法律上的效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》规定，人民法院审理民事案件，应遵循查明事实，分清是非、自愿与合法的原则，调解不成，应及时判决。法院调解，可以由当事人的申请开始，也可以由人民法院依职权主动开始。
调解案件时，当事人应当出庭；如果当事人不出庭，可以由经过特别授权的委托代理人到场协商。调解可以由审判员一人主持，也可以由合议庭主持，并尽可能就地进行。除法律规定的特殊原因外，一般应当公开调解。
在法院调解中，被邀请的单位和个人，应当协助人民法院进行调解。在审判人员的主持下，双方当事人自愿、协商达成调解协议，协议内容符合法律规定的，应予批准。调解达成协议，人民法院应当制作调解书。
调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人签收后，即具有法律效力。下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：
①调解和好的离婚案件。
②调解维持收养关系的案件。
③能够即时履行义务的案件。
④其他不需要制作调解书的案件。
2、人民调解
又称诉讼外调解。是指在人民调解委员会主持下进行的调解活动。人民调解委员会是村民委员会和居民委员会下设的调解民间纠纷的群众性自治组织，在基层人民政府和基层人民法院指导下进行工作。人民调解工作应遵循的原则有
①必须严格遵守国家的法律、政策进行调解。
②必须在双方当事人自愿平等的前提下进行调解。
③必须在查明事实、分清是非的基础上进行调解。
④不得因未经调解或者调解不成而阻止当事人向人民法院起诉。经调解达成的协议不具有法律效力。即诉讼外调解，又称群众调解或人民调解。
18世纪末北欧各国已建立调解组织。1797年挪威将其全国划分为若干调解区，各区设调解委员会，调解委员由人民选择有声望的人担任。到19世纪，美国和日本等国也先后建立了群众调解制度。