合同法學陳小君

Ⅰ 新中國後中國合同法律制度發展

一、中國合同立法的回眸
我國古代合同法的表現形式為禮制中的有關規定及民事習慣,現代意義上的合同法始於1911 年第一次民法草案,從1911 年到1929 年國民黨民法典通過並公布,是我國民事立法的主要時期。此期間我國合同法完成了由習慣法到成文法的過渡。中華民國民法具有現代資本主義民法及債法的特點,能夠適應資本主義經濟需要。 （ 1 ） 但在中華人民共和國建國後作為舊法統在祖國大陸被廢止,現在僅在台灣地區有效。
新中國的成立揭開了合同立法史嶄新的一頁。半個世紀來我國合同法的發展表現出了明顯的階段性。與經濟發展的進程相適應,合同法的發展呈現出三個階段。第一個階段從建國初至70 年代末,是合同法艱難徘徊的時期,合同法表現為法規性或規章性文件,效力層次低下,其發展陷入「前進—停滯」的怪圈。第二個階段從80 年代初開始至90 年代初,是合同法取得實質進展的時期,整個80 年代我國合同立法蔚為壯觀。《民法通則》及三大合同法以及有關規章、司法解釋相繼頒布,中國合同法體系初具規模。第三個階段從黨的十四大召開一直持續到現在,並包括今後相當長的一段時期。此間發生了兩件對合同法的發展具有決定性意義的事件,即十四大市場經濟目標模式的確立以及十五大依法治國方略的實行。市場經濟要求統一市場活動的法律規則,重新構建合同立法的基本內容;依法治國方略使人們充分認識到合同法在建設法治國家中的重要地位及樹立合同法權威的迫切性。可以說進入90 年代以後,擺在立法機關和民商法學者面前的一項重要任務就是制定一部集科學性、統一性、現代性為一體且系統明確的合同法。圍繞著合同法的制定,學者和司法界展開了廣泛而深入的研究從而使合同法成為民商法各具體制度中理論研究最為成熟的領域。經過長期的醞釀、探討與論證,在市場經濟目標模式確立後的第7 年即1999 年的3 月15 日,《中華人民共和國合同法》終於誕生。
50 年來合同立法的實踐充分表明:包括合同法在內的民商法的產生和發展是一國社會生活諸條件互動作用的結果,其中以經濟生活條件的影響最為深遠。合同法是涉及財產或勞務的私人轉讓的法律。 （ 2 ） 合同法調整動態財產關系,本質上是交易法,而交易關系只是在商品(市場) 經濟條件下才會發生,因此合同法與商品(市場) 經濟有著不可割捨的關系。合同法與商品(市場) 經濟同命運共興衰,只是以法律形式表現了商品(市場) 經濟的基本關系。人類文明史已經充分昭示:一部合同法史即一部商品經濟發展史。商品(市場) 經濟經歷了由古代→近代→現代的發展,合同法也隨之實現了從古代→近代→現代的過渡。從制度角度而言,合同法的規范只是商品交換關系的內在要求在制度上的反映;從觀念層面論之,契約精神只是商品交換關系的本質要求在觀念上的體現。我國古代私法制度的粗陋、私法觀念的淡薄與商品經濟的缺失關系甚大。建國後實行排斥市場機制的計劃經濟體制,20 多年基本上未有變化。雖因社會分工的存在時有物資讓渡關系的發生,但它並非真正意義上的商品交換關系;雖然仍採用合同的形式,但合同並非當事人追求利潤的手段,沒有絲毫的平等、自由、權利的色彩。合同法經過了一段艱難曲折的歷程。近20 年的改革,實質上是一個對市場重要性的認識逐步深化從而對商品市場經濟由有限承認到無限承認的過程。市場體制的確立在中國歷史進程中具有劃時代的意義。市場經濟條件下,交換關系是最普遍的社會關系,合同法從而成為市場經濟社會的基本法。市場制度的確立與實行,使合同法的繁榮不可避免。以至於當我們在展望下一世紀中國合同法前景的時候,能夠滿懷信心與希望。
二、統一合同法的進步性
我們認為,統一合同法是中國民事立法史上具有里程碑意義的法律。與現行民法的其它組成單元相比,它最具進步性。甚至可以斷言,這部合同法在相當程度上體現了我國未來民法典的某些面貌。合同法的進步性可以概括為以下幾個方面:
1. 立法模式上的進步。計劃經濟體制下財產流轉關系實際上被分割為兩部分,即納入計劃范圍的財產流轉關系和與計劃無關的財產流轉關系;與之相適應,在立法上實行經濟合同法與民事合同法分開立法的二元立法模式。各具體合同實際上被分割為兩部分,分別受不同法律調整。統一合同法的出台廢止了此種立法模式,取消了經濟合同與非經濟合同的劃分,實現了對各種具體合同統一的規范和調整。
2. 立法體繫上的進步。改革開放後,我國先後制定了經濟合同法、涉外經濟合同法、技術合同法,三部合同法律適用於不同的領域和不同的合同關系,相互獨立並行不悖,在立法層次上是同一層次的單行法,除受憲法統率外,誰也不統率誰,形成了三足鼎立的格局。這種局面的形成是與80 年代我國經濟發展實際情況分不開的,其根本原因是經濟起飛時期發展不平衡所致。三足鼎立的弊害可謂眾人皆知,統一合同法的出台使得三足鼎立的格局不復存在,實現了合同立法天下一統的局面。
3. 立法技術上的進步。廣義的立法技術包括立法體制技術、立法程序技術與立法表達技術。在這幾個方面,統一合同法較過去均有很大改進。以往的三部合同法均由國務院所屬部委起草,這些機關往往不可能從全局考慮,而是較多考慮本部門利益,導致法律規范互不協調、相互抵觸、規定重復。統一合同法的立法工作由全國人大法工委承擔,從而克服了上述弊端。 並且此次立法系由學者提出立法方案並擬定建議草案,學者參與此次立法所受到的重視遠非以往所能比。值得一提的是,1998 年9 月,《法制日報》及《人民日報》分別刊登了合同法草案第五稿全文,公布法律草案進行「全民公決」並非我國立法必經程序,將一個尚未生效的法律草案公諸報端,給公眾提供一個實實在在地參與立法的機會,這一舉措本身即蘊涵著巨大而深遠的意義! 合同法在立法體例上沿襲了傳統民法的樣式,從而具有科學性;在立法語言上,通俗而不失規范,易懂而不失嚴謹,用語准確清晰,文字流暢;立法內容的歸納分布和條目的排列基本上依從了從一般到特殊、從抽象到具體的邏輯順序。特別是在起草學者建議草案時,立法者一方面較嚴格地依循了立法方案的要求,條文規整、條理清晰、邏輯線索明確,另一方面,每個條文都撰擬了相應的立法理由,為後來的立法在技術的操作上提供了較大便利,也肯定會對今後合同法適用、解釋等實務活動提供若干依據,顯示了立法的較高水準。
4. 法律規范內容上的進步。在具體制度上,合同法的進步性表現在以下方面: (1) 吸收、借鑒、移植國外的先進制度,力求完備。合同法大量採納了反映市場經濟客觀規律的共同規則,從而基本上能適應建立成熟市場經濟體制後對法律調整的需要。合同法構築了許多嶄新的制度,其數量之巨,不勝枚舉。如僅就合同履行而言,即創設了第三人利益合同、第三人負擔合同、同時履行抗辯權、先履行抗辯權、代位權、撤銷權等制度。並且合同法在繼受具體制度時不拘於嚴格區分大陸法系和英美法系,而是兼容並蓄,凡實用優越的制度通通拿來為我所用。此點在總則中表現尤為明顯,如根本違約、預期違約等均為英美法系的固有制度,合同解除中引入了根本違約,嚴格限製法定解除權的濫用;將預期違約納入違約行為形態,使非違約方獲得了即時尋求法律救濟措施的權利;不安抗辯權的適用要件及法律效力上吸收了默示毀約制度的合理內核,從而使我國法上的不安抗辯權制度成為世界各國相應制度中最為完善的制度。即使是分則,也採納了英美法系的某些制度,如委託合同中規定的委託人的介入權與第三人的選擇權系英美代理法中的特有制度。(2) 對於過於原則、簡略的規范予以具體化,增強其可操作性。如合同轉讓中,明確規定了債權轉讓、債務轉讓、債權債務概括轉讓三種形式,就債權轉讓而言,詳細規定了其成立要件及對內對外效力等內容。(3) 廢止過時、錯誤、不適應市場經濟體制要求的規范。如以往立法對無效合同的規定極為寬泛,合同法明確地將欠缺有效要件的合同分為三類,與傳統民法趨於一致,並且擴大了可撤銷合同、效力未定合同的范圍。這既避免了財產不必要的損失和浪費,又有利於尊重當事人意志、保護當事人利益,並且有利於市場經濟條件下鼓勵交易目標的實現。(4) 對於發生矛盾、沖突的規范予以整合協調。如對於合同法的基本原則,民法通則、經濟合同法、涉外經濟合同法、技術合同法表述互不相同。 （ 3 ） 誠如王澤鑒先生所言,合同的基本原則是否是因其為一般合同、經濟合同、涉外經濟合同或技術合同而異? 上述規定的不同,究竟僅是文字上的差異,強調的不同,抑或具有實質的意義? 經濟合同是否不受誠實信用的規范? （4 ） 在具體制度的構建上,合同法充分發揮了後發優勢盡享後發利益。如合同法對格式合同的規制是較為先進的,在日本,至今還沒有制定出有關約款的一般性質的法律,就是說,日本不存在類似德國法約款規製法這樣的法律,只是在證券交易法、分期付款銷售法、住宅房屋交易業法等特別法中,對約款進行一定的規制。 （ 5 ） 再如合同法規定了締約過失責任、附隨義務、後契約義務、融資租賃合同等制度,這些規定都是20 世紀民法實務和理論的較新成果,迄今只有很少幾個國家將之納入民法典中。 （ 6 ）
5. 立法精神上的進步。舊法過多的反映計劃經濟要求,計劃色彩濃厚,如1981 年經濟合同法明確將「保障國家計劃執行」作為立法的基本目標之一,該法的諸多制度、規定都體現了這一要求, （7 ） 合同只是執行國家計劃的形式。當然1993 年修改經濟合同法,刪除了大部分有關計劃的條文,使之與市場經濟不相適應的狀況有所改善,但此次修改僅觸及皮毛,還遠遠不能滿足市場經濟的需要。合同法以保障市場經濟健康發展為使命,因此市場經濟社會所應倡導、弘揚的鼓勵交易、維護合同自由、注重兼顧交易便捷與安全等價值在合同法中均有其體現。這里著重探討合同自由原則。因為合同自由是合同法的生命和精髓,正是由於合同自由原則的確立,我國合同法才恢復了它的本來面目。決定合同法基本原則的重要因素是經濟體制。 （ 8 ） 與上述「保障國家計劃執行」的立法目的相適應,計劃體制下合同法的基本原則為計劃原則。市場經濟體制則要求實行合同自由原則,因為合同自由是市場經濟條件下交換關系發展的基礎和必要條件。契約自由的概念包含了兩層緊密聯系但卻又有區別的意思。首先,它表明契約是建立在相互意見一致的基礎之上;其次,它強調契約的產生是不受諸如政府或立法干涉等外來因素影響的自由選擇的結果。 （ 9 ） 契約自由在19 世紀以來,隨個人主義及市場經濟的興起,成為私法理念,使個人從身分的束縛中獲得解放,發揮其聰明才智,從事各種經濟活動,對社會進步,具有重大貢獻。 （ 10 ） 中國合同法確立了合同自由原則,這是無可置疑的。合同法領域的最大思想解放就是合同自由成為市場交易規則的基本精神以及誠信原則及制度對信用危機的制約。 （ 11 ） 在世界其他國家的契約法出現了一種反自由主義傾向的同時,在契約自由的衰落被認為是現代契約法相對於古典契約法最重大發展的時候,我國合同法卻毅然確立了合同自由原則,似乎是不趨潮流的。然而,這個原則的確立對我國這個長期實行計劃經濟並有深厚底蘊的傳統文化背景從而極端缺乏經濟自由、政治民主的國度將有極其深遠的意義! 當然,合同法不能無視現代的社會生活條件而不得不對當前契約法領域發生的一些重大變化有所反映,如對格式合同的規制、承運人強制締結義務的確立、擴張性的合同義務的認可等。因此,合同法所確立的合同自由是建立在具體人格基礎上的實質的自由,而不是建立在抽象人格基礎上的絕對的自由; （12 ） 是從社會本位出發受有一定限制的自由,而不是從個人本位出發的絕對的自由。由是觀之,中國合同法一方面在補上已經拉下的近代合同法的課程,另一方面又肩負著迎頭趕上現代合同法的使命。一部合同法,卻要完成西方合同法近兩個世紀走完的路程,似乎承受了太多太多的重負,飽含了太多太多的期冀。

Ⅱ 陳小君的代表性教學科研成果、課題

（一）論文類
1、《我國民法典：序編還是總則》，《法學研究》年第6期。
2、《我國他物權體系的構建》，《法商研究》2002年第5期。
3、《合同法分則整體式研究》，第一作者，《民商法論叢》第21卷（2001年），被中國社會科學文摘轉載。
4、系列論文：《挑戰與回應——WTO與中國民商法》，第一作者，《法商研究》2002年第2期，獲湖北省人大立法科學研究一等獎；《WTO視野下的中國民事司法解釋》，第一作者，《法學》2002年第9期，均被人民大學復印資料全文轉載。
5、《論傳統民法中的用益物權及其現實意義》，載《法商研究》1995年第4期，人民大學復印資料轉載，入選國家「八五」科學技術成果第4卷。
（二）著作與統編教材類
1、《農村土地法律制度研究（上）—田野調查解讀》（專著），主著，中國政法大學出版社2004年1月版。獲中國法學會優秀成果（一等）獎。
2、《合同法新制度研究與適用》（專著），主編，珠海出版1999年10月版。獲司法部優秀科研獎、武漢市第五次法學優秀成果二等獎。
3、《海峽兩岸親屬法比較研究》（專著），主編，中國政法大學出版社1996年9月版。獲司法部優秀科研成果三等獎，國家人文社會科學優秀成果三等獎。
4、《合同法學》（國家級教材），高等教育出版社2004年1月版，主編。
5、《合同法學》（司法部統編規劃教材），中國政法大學出版社1999年5月版，主編。獲司法部「九五」期間優秀科研成果三等獎。
（三）課題類
1、《農村土地問題立法研究》，教育部哲學社會科學研究重大攻關項目課題，首席專家（主持人），2005年（進行中）。
2、《農村土地法律制度研究》，教育部「十五」第一批規劃課題，主持人，2001年（進行中）。
3、《民法典》的結構設計比較研究，國家社科基金項目課題，主持人，2002年（進行中）。
4、《中國—加拿大婦女法研究》，全國婦聯、全國人大常委會課題，主持人，1999年（已完成）。
4、《農業稅減免、農產品漲價條件下農村承包制度和負擔福利政策研究》，香港樂施會課題，主持人，2004年（進行中）。
5、《海峽兩岸親屬法比較研究》，司法部重點科研項目，主持人，1995年（已完成）。

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綠林中發出轟轟的迴音，
和睦相處的白樺成群結隊
鞠著躬歡迎我們…
火車頭噴出的哈哈白煙
像一團團棉絮向四處彌漫，
或者隨風飄舞，或者抓住車頭，
最後都無可奈何地落向地面