合同法投標保證金

A. 政府采購投標保證金是否可以自動轉為履約保證金，適用什麼法律法規有沒相關規定

投標保證金不能自動轉為履約保證金，也沒有相關規定支持投標保證金自動轉為履約保證金。除非雙方有另行約定。

1、在我國的法律制度中，投標保證金在業主招標中作為選擇項出現的，而且僅僅在工程施工招標中才使用，在工程的勘察、設計及監理的招標中並不需要投標保證金。

2、而履約保證金既不同於定金，也不同於預付款，更不同於保證。根據我國《合同法》第115條的規定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金。

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投標保證金與履約保證金的區別

1、提交主體

投標保證金由所有投標人提交；履約保證金僅由中標人提交。

2、保證金的期限

投標保證金應在招標文件規定的投標保證金期限內提交，一般在投標同時提交；履約保證金應在簽定正式施工合同前提交；投標保證金返還時間為簽定施工合同或提供履約保證時的第28天；履約保證金返還時間為工程經驗收合格之日或合同約定時間。

3、後果

沒有按照招標文件提交投標保證金或所提供的投標保證金有瑕疵的，按廢標處理；提交投標保證金但違反下述方投標保證金的兩種情況之一，沒收投標保證金；沒有按招標文件要求提交履約保證金的，將失去訂立合同的資格，並沒收投標保證金。

提交履約保證金方不履行合同，接受方可按合同約定沒收保證金，並不以此為限；接受方不履行合同，須向提交方雙倍返還履約保證金，並不以此為限。

4、目的

投標保證金的目的有二：其一，投標人在有效期內不能撤回其投標文件；一旦中標，必須在規定期限內提交履約保證金或簽署合同。履約保證金的目的保證完全履行合同，主要要保證按合同約定的質量和工期條款履行合同。

B. 投標保證金有效期和投標有效期之間的關系

投標有效期是指投標文件遞交截止日期起到合同簽訂之間的時間，但招標文件一般有明確規定，投標有效期是60日歷天，也就是要求中標人必須和招標人在這段時間內簽訂合同。該期間內所有投標文件里的文件依然具備法定效力。而投標保證金有效期比投標有效期長30天的說法，就本人而言從來沒有找到過這種說法的法律依據，在實際工作中也從來沒有招標人與投標人認同這種說法。

投標有效期是指為保證招標人有足夠的時間在開標後完成評標、定標、合同簽訂等工作而要求投標人提交的投標文件在一定時間內保持有效的期限，該期限由招標人在招標文件中載明，從提交投標文件的截止之日起算。
按照《合同法》的有關規定，作為要約人的投標人提交的投標文件屬於要約。要約通過開標生效後，投標人就不能再行撤回。一旦作為受要約人的招標人作出承諾，並送達要約人，合同即告成立，要約人不得拒絕。在投標有效期截止前，投標人必須對自己提交的投標文件承擔相應法律責任。

1、首先，簽訂合同不是5日內退還未中標人的投標保證金，而是5個工作日內。

2、其次，也不能說「還沒到30日，保證金有效期的設置就沒用了」。

3、未中標人的投標保證金時退還了，但中標人的還沒有，假設一種情況：中標人與招標人簽訂合同後拒不繳納招標文件中所要求的履約保證金（中標價的10%以內），在這種情況下，就應該視為投標人放棄中標，根據規定應該扣除其投標保證金。所以說也不是簽了合同就一切OK了，那多出來的30日，想是留給「履約保證金」的。雖然在現有法規中並沒有規定履約保證金的提交時限，但根據反推理論，那就是合同簽訂後30日內提交履約保證金。

4、《工程建設項目貨物招標投標辦法》第二十八條規定：「在原投標有效期結束前，出現特殊情況的，招標人可以書面形式要求所有投標人延長投標有效期。投標人同意延長的，不得要求或被允許修改其投標文件的實質性內容，但應當相應延長其投標保證金的有效期;投標人拒絕延長的，其投標失效，但投標人有權收回其投標保證金。同意延長投標有效期的投標人少於三個的，招標人應當重新招標。」按照上述規定，招標人在提出延長投標有效期的要求時，要以書面形式向所有投標人發出通知。你公司作為投標人在收到通知後，可以自行決定是否延長投標有效期，如果拒絕延長，則你公司的投標就失去了效力，可要求招標人退還投標保證金。需要特別注意的是，如果同意延長投標有效期的投標人少於三個的，招標人應當重新招標。

C. 投標保證金與履約保證金的區別

履約保證金和履約保函的區別如下：

履約保函具體指的就是應勞務方以及承包方的請求，銀行金融機構向工程的業主方做出一種履約保證承諾，如果勞務方和承包方在日後並沒能夠按時按量的完成所承建的工程，那麼銀行將會向業主方支付一筆約占合約金額5%到10%的款項，履約保函有著一定的格式限制，同時也有著一定的條件。

履約保證金指的就是工程發包人為了防止承包人在合同執行過程當中違反合同當中的規定，並且你也不給發包人造成的經濟損失，其形式有履約擔保金以及履約銀行保函和履約擔保書三種履約擔保金可以用於保兌支票以及銀行匯票或者是現金支票，額度為合同價格的10%。

履約保證金和履約保函之間的區別就是履約保函在辦理的時候手續非常的繁瑣，但是在保函當中會有一個明確的有效期，在到了這天之後，乙方的錢就會自動從銀行獲得自由，而不需要甲方同意或者是不同意，但是履約保證金就有著非常大的不同，在到了約定的時間之後，乙方需要找甲方要這一筆資金，在國內現在的情形之下，能夠順利的要回原保證金是比較困難的，而且甲方也一定會有很多的借口來推脫，無形當中就會增加了乙方的投入資本。因此雙方選擇履約保函是一個比較明智的選擇。

D. 在招投標過程中，投標保證金轉為履約保證金是否合理,有相關的法規么

合理、合法。一般在招標文件內，就有這內容約定。能轉為履約保障金的，說明招標人已接收了投標人的要約。要約、承諾是合同成立的條件，自己查合同法吧。

E. 中標後解除了合約投標保證金怎麼退

①根據《招標投標法實施條例》規定：「第七十四條中標人無正當理由不與招標人訂立合同，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，或者不按照招標文件要求提交履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人，由有關行政監督部門責令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款。」
如果屬於中標人不與招標人簽訂合同的情況，則投標保證金不予退還。
②根據《招標投標法實施條例》規定：「招標人最遲應當在書面合同簽訂後5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。」
如果屬於中標人已經與招標人簽訂合同的情況，則投標保證金應當按照上述規定退還中標人。中標人與招標人在後續執行合同過程中，可以協商一致解除合同。如果中標人擅自解除合同，則應當按照《合同法》規定，承擔違約責任。
參考資料：中國招標公共服務平台「招標采購大講堂」和「政策法規」

F. 投標保證金雙倍返還是否可行

對於履約保證金應否雙倍返還，存在兩種意見：第一種意見認為，力x公司應雙倍返還履約保證金。因為《工程建設項目施工招標投標辦法》(以下簡稱《辦法》)第八十五條規定：「招標人不履行與中標人訂立的合同的，應當雙倍返還中標人的履約保證金。」第二種意見認為，力x公司不應雙倍返還履約保證金。

海x公司的訴請不符合《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招投標法》)的規定，理應駁回。

筆者同意第二種意見，主要原因在於：

一、《辦法》第八十五條因與《招投標法》、《合同法》抵觸而無效。

海x公司起訴的主要依據是由國家發展計劃委員會、建設部、鐵道部、交通部、信息產業部、水利部、中國民用航空總局等制定的《辦法》。

該《辦法》屬於部門規章，其效力低於《招投標法》、《合同法》等法律。根據上位法優先於下位法的原則，當《辦法》中的條款與《招投標法》、《合同法》抵觸時，相關條款即歸於無效。

《招投標法》第四十五條第二款規定：「中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。

中標通知書發出後，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。」第六十條規定：「中標人不履行與招標人訂立的合同的，履約保證金不予退還。」可見，《招投標法》中履約保證金的作用是單向的：當中標人違約時，招標人可不予返還;而在招標人違約時，中標人卻無權要求雙倍返還。

《合同法》奉行等額賠償原則，除了法律有特別規定外，當事人只能就自己的實際損失數額要求賠償。海x公司要求力x公司雙倍返還履約保證金，實際是要求法院在不考慮實際損失的情況下，適用定金規則。在缺乏法律明確規定的情況下，這種背離《合同法》一般原則的請求不應得到支持。

G. 政府招投標保證金退還相關法律規定是怎樣的

1，《中華人民共和國招標投標法實施條例》第57條第2款規定「招標人最遲應當在書面合同簽訂後5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。」
2，《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》第44條：招標人與中標人簽訂合同後五個工作日內，應當向中標人和未中標人一次性退還投標保證金。招標文件中規定給予未中標人經濟補償的，也應在此期限內一並給付。
3，《關於在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定(試行)》第20條：投標人採用保證金擔保方式的，招標人與中標人簽訂合同後5個工作日內，應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。
4，《重慶市招標投標條例》第41條：招標人收取投標保證金的，應當在中標通知書發出後五日內，向除中標人和中標候選人外的投標人退還投標保證金。合同簽訂後五日內，向中標人以外的中標候選人退還投標保證金。
5，綜上可知，法律對於招標方退還投標保證金的條件及期間等情況作出了明確的規定，而在實踐中招標辦為了加強對招投標工作的監督管理而代收投標保證金，作為政府監督管理部門更應該嚴格依法辦事，對於其違法不予退還保證金的行為，可以依法提起訴訟，捍衛投標單位的合法權益。

H. 投標保證金與履約保證金有哪些區別

一、提交主體不同

1、投標保證金由所有投標人提交

2、履約保證金僅由中標人提交

二、保證金的期限不同

1、投標保證金應在招標文件規定的投標保證金期限內提交，一般在投標同時提交

2、履約保證金應在簽定正式施工合同前提交

三、保證金返還時間不同

1、投標保證金返還時間為簽定施工合同或提供履約保證時的第28天

2、履約保證金返還時間為工程經驗收合格之日或合同約定時間

四、違約後果不同

1、沒有按照招標文件提交投標保證金或所提供的投標保證金有瑕疵的，按廢標處理，提交投標保證金但違反下述方投標保證金的兩種情況之一，沒收投標保證金，沒有按招標文件要求提交履約保證金的，將失去訂立合同的資格，並沒收投標保證金

2、提交履約保證金方不履行合同，接受方可按合同約定沒收保證金，並不以此為限，接受方不履行合同，須向提交方雙倍返還履約保證金，並不以此為限

五、目的

1、投標保證金的投標人在有效期內不能撤回其投標文件，一旦中標必須在規定期限內提交履約保證金或簽署合同

2、履約保證金的目的保證完全履行合同，主要要保證按合同約定的質量和工期條款履行合同

I. 政府招投標保證金退還相關法律規定

壹、確定管轄

在尋求司法救濟時，起訴的一方當事人面臨的首要問題即是案件的管轄。本文僅就建設工程招投標過程中的管轄問題進行探討。

我們知道，最高人民法院關於民事訴訟法的司法解釋第二十八條規定了建設工程糾紛的專屬管轄，即建設工程施工合同糾紛按照不動產糾紛確定管轄。那麼建築工程招投標活動中出現糾紛，是否按照建設工程施工合同的專屬管轄。

我們認為，可以分兩種情況：

第一，起訴時雙方早已簽訂了建設施工合同，而投標保證金糾紛是雙方就建設施工合同眾多爭議問題中的一個，此時不宜將投標保證金糾紛單獨列出要求當事人另案起訴，而應當作為整個建設工程施工項目的一個環節，在建設施工合同糾紛中一並處理。在這種情況下，無可厚非應當適用建設施工合同的專屬管轄。

第二，起訴時雙方沒有簽訂建設施工合同，此時糾紛出現在招投標階段，那麼應按合同糾紛管轄的規則進行處理，即有約定從約定，沒約定可以向被告住所地法院提起訴訟。

貳、確定案由

查找最高人民法院發布的《民事案件案由規定》，涉及招投標相關的案由有：招標投標買賣合同糾紛（屬於「合同、無因管理、不當得利糾紛」項下）；串通投標不正當競爭糾紛、（屬於「不正當競爭糾紛」項下）。除此之外，如招投標糾紛屬建設施工糾紛的其中一項訴請，還可以建設工程施工合同糾紛作為案由；如既沒有簽訂建設施工合同，也不屬於上述的案由，可以以合同糾紛作為案由，因為招標文件與投標文件雖然並不成立建設工程施工合同，但其中對於投標保證金等先合同義務的內容形成了一個合同；此外，還存在以不當得利作為案由的可能；締約過失責任糾紛也可作為案由。

叄、退還投標保證金的請求權基礎

1、退還投標保證金的依據

第一，招標人中止招標。《招標投標法實施條例》 第31條規定：「招標人終止招標的，應當及時發布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人。已經發售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金的，招標人應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息」

第二，投標人在截止時間前撤回投標。《招標投標法實施條例》第35條規定：「投標人撤回已提交的投標文件，應當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的，應當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內退還。」即投標人在投標截止時間前撤回投標的，應當退還投標保證金；

第三，簽訂書面合同後。《招標投標法實施條例》第57條規定：「招標人最遲應當在書面合同簽訂後5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息。」

第四，超過投標有效期且未獲得中標通知書。雖然實施條例中沒有這一條規定，但是根據《標准施工招標文件》第3.3.2條：「出現特殊情況需要延長投標有效期的，招標人以書面形式通知所有投標人延長投標有效期。投標人同意延長的，應相應延長其投標保證金的有效期，但不得要求或被允許修改或撤銷其投標文件；投標人拒絕延長的，其投標失效，但投標人有權收回其投標保證金。」可見，投標有效期屆至，意味著投標作為一種要約，要約本身的特徵和效力具有有效期，有效期內未獲得中標通知書，則要約的效力即已失去，投標人應當退還投標保證金。

第五，招標文件中約定的超出上述三點的情形。我們認為雖然招標文件屬要約邀請，但是對於部分有關先合同權利義務的內容屬於一個要約，故一般投標文件會對招標文件提出的內容通盤接受，故一旦投標截止，則對於部分先合同權利義務的內容，雙方已經形成了合同關系，所以招標文件中的此部分內容對雙方具有約束力。

2、是否可以要求利息

我們注意到，上述實施條例的三條規定（第31、35、57條）中，招標人撤回招標及合同簽訂兩種情況下，規定了返還投標保證金及銀行同期存款利息，而投標人撤回的情況下則沒有規定退還利息。所以，如果招標文件中對於是否一並退還投標保證金的利息進行了約定，則該約定對雙方有約束力，如果沒有約定，則可以參照實施條例中的規定來適用。

肆、不予退還投標保證金的情形

1、法定

對於不予退還投標保證金的情形，有五種法定情形。

第一，投標截止後撤銷的。《招標投標法實施條例》第35條：「投標截止後投標人撤銷投標文件的，招標人可以不退還投標保證金。」

第二，中標人無正當理由不與招標人訂立合同。

第三，在簽訂合同時向招標人提出附加條件。

第四，不按照招標文件要求提交履約保證金。上述第二、三、四點的依據均為《招標投標法實施條例》第74條：「中標人無正當理由不與招標人訂立合同，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，或者不按照招標文件要求提交履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人，由有關行政監督部門責令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款。」

第五，在簽訂合同時更改合同實質性內容。這一點的依據是《工程建設項目施工招標投標辦法》第81條：「中標通知書發出後，中標人放棄中標項目的，無正當理由不與招標人簽訂合同的，在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者更改合同實質性內容的，或者拒不提交所要求的履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還；給招標人的損失超過投標保證金數額的，中標人應當對超過部分予以賠償；沒有提交投標保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。」可以看到，此處與實施條例第74條有一個細小的差別，即增加了第五種投標人在簽訂合同時更改合同實質性內容的情況。

2、意定

在上述法律法規規章的明確規定外，是否存在可以不予退還投標保證金的情形呢？這個問題在實務中引發的爭議非常多，最為常見的就是主張「投標文件內容虛假」及「投標人存在串標、圍標、低價中標、行賄等違法違規行為」這兩種情況應當也不予退還投標保證金。

根據我們的案例檢索以及對投標保證金的擔保內容的理解，我們認為這兩種情況只有在招標文件明確約定的情況下，可以作為不予退還投標保證金的情形，反之，如果招標文件沒有進行約定，則不能主張，但是招標人可以通過主張締約過失責任等來要求投標人賠償損失。