司法考試民法真題解析
1、甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋。二人將房屋出租給丙，丙取得甲和乙的同意後將該房屋轉租給丁。現甲欲轉讓自己的份額。下列哪一項表述是正確的?
A、乙、丙有優先購買權，丁無優先購買權
B、優先購買權的順序依次是乙、丙、丁
C、乙、丙、丁都有優先購買權
D、優先購買權的順序依次是乙、丁、丙
答案：CD
解析：關於優先購買權享有者主要包括：共有人、承租人和次承租人，先後順序是共有人、次承租人、承租人。因此。CD正確。
2、根據我國《物權法》的規定，在下列關系中，不屬於共同共有關系的有
A、甲乙丙三人各出資2.5萬元，購買一房屋
B、甲乙丙三人共有一棟房屋，甲乙主張為按份共有，丙主張為共同共有，但都沒有證據
C、甲乙夫妻結婚後約定，各自的收入分別所有
D、甲乙夫妻離婚後約定，房屋歸女方所有，男方暫住兩年
答案：ABCD
解析：共同共有一定要有共同關系存在，主要包括，夫妻、家庭、繼承發生後遺產分割前的遺產和合夥財產，同時在共有狀態不明的時候，除非有以上共同關系，一律推定為按份共有。本題中，A明顯是按份共有;B項狀態不明，又沒有共同關系，推定為按份共有;CD盡管是夫妻，但是有約定，排除了共有。
3、甲、乙、丙、丁分別購買了某住宅樓(共四層)的一至四層住宅，並各自辦理了房產證。下列哪些說法是正確的?
A.甲、乙、丙、丁有權分享該住宅樓的外牆廣告收入
B.一層住戶甲對三、四層間專有部分的樓板不享有民事權利
C.若甲出賣其住宅，乙、丙、丁享有優先購買權
D.四層住戶丁在經過甲乙丙的同意之後，可以在樓頂建一花圃
E. 住戶乙可以放棄該住宅樓的外牆的廣告收入
F. 住戶乙因放棄了外牆廣告收入，因此，可以拒絕承擔對於住宅外牆進行維修的費用
答案：ABDE
解析：對於共有部分，不管權利的大小，都要共同行使權利，因此，AD正確;對於三四層之間專有部分的樓板，甲沒有權利，B對;尤其要注意的是，建築物區分所有權中不存在優先購買權問題，不能和按份共有混淆在一起。同時，對於共有部分的權利是可以放棄的，但是，對於共有部分的義務不能不履行，故E正確F錯誤。
4、關於建築物區分所有權及物業服務合同的表述正確的是：
A、改建、重建建築物及其附屬設施的需要面積和人數的2/3以上同意
B、建築物規劃的車庫應當按照配置比例優先滿足業主的需要
C、只要不違反法律、法規及管理規約，小區住宅即可改成商用
D、住宅改為商用的除遵循管理規約外，還應取得本棟樓業主的同意，與非本棟樓的業主沒有關系
E、建設單位、業主大會和業主委員會與物業公司簽訂的合同，對於後來的業主具有約束力
F、物業公司的公開及服務細則認定為合同的組成部分
G、物業公司依合同或有關規定提供服務業主以未接受或者無需該服務而抗辯的不應支持。
H、當業主與實際使用人不一致時可約定由實際使用人交納物業費，實際使用人未交者，業主承擔連帶責任。
I、如果業主大會依法作出解聘物業公司的決定，如有拖欠物業費，物業公司應向具體業主主張。
答案：ABEFGHI
解析：對於特殊事項的決定需要面積和人數的2/3以上【包括2/3】，一般事項的決定是面積和人數的過1/2多數【不包括1/2】，故A正確;車庫首先滿足業主需要有一個配置比例的限制，B對;住宅改成商用的，除了遵循法律、法規和管理規約之外，還要經過利害關系業主同意，所謂利害關系業主，主要指本棟的業主，如果不是本棟樓的業主，主張自己有利害關系的，需要自己舉證證明利害關系的存在，故CD錯誤。EFGHI五個選項的內容，是今年新增的《物業服務合同的司法解釋》中的新增內容，非常值得關注!
5、在下列民事糾紛中，哪些按相鄰關系處理?
A、甲在自家院內挖菜窖，造成乙的房屋基礎下沉，牆體裂縫，引起糾紛
B、甲村為了取水澆地，在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠，引起糾紛
C、甲新建的房屋滴水滴在乙的房屋上，引起糾紛
D、甲村在河流上游修建攔河壩，使乙村用水量驟減，引起糾紛
E、甲開發商購得一塊土地的使用權，欲建一露天餐廳，其與該土地相鄰的乙約定，乙不得再建露天餐廳，為此甲給予乙每年3萬元的補償
F、甲家與乙家相鄰，甲家的貓闖入乙家，打碎乙家的花瓶，引起糾紛
G、甲乙前後相鄰，由於在前的甲建房過高導致乙冬季四個月見不能接受陽光照射。
答案：ACDG
解析：A選項是典型的開掘危險的相鄰關系糾紛，正確;B選項要在別人的土地上修水渠，已經不是基本的需求，應該是屬於地役權的范圍，同時注意，如果題目中交代要在別人的土地上修路，也不屬於相鄰關系，道理與修渠同，錯誤;CD兩個選項是屬於典型的用水排水糾紛，尤其注意D選項是不以直接相鄰為條件的相鄰關系糾紛，因此，都正確;E選項是因約定而產生，顯然不是法定的相鄰關系，錯;F選項明顯屬於動物侵權，錯;G選項屬於相鄰關系中的通風採光關系，正確。
6、李某從自己承包的土地上出入不便，遂與張某書面約定在張某承包的土地上開辟一條道路供李某通行，李某支付給張某2萬元，但沒有進行登記。下列哪一選項是不正確的?
A、該約定屬於有關相鄰關系的約定
B、該約定屬於地役權合同
C、如果李某將其承包經營權轉移給他人，受讓人有權在張某承包的土地上通行，但合同另有約定的除外
D、如果張某將其承包經營權轉移給他人，則善意的受讓人有權拒絕李某在自己的土地上通行
答案：A
解析：本題中，李某與張某約定在張某的土地上修路，而且支付了報酬，顯然是屬於地役權的范圍，相鄰關系是法定的，不需要約定，因此A錯B對。對於CD兩個正確選項一定要認真掌握，充分說明了地役權在沒有登記的情況下是如何對抗的，規則是，【地役權沒有登記的，權利人變動沒有影響，義務人變動原來的權利人不得對抗善意第三人】。
7、在設立地役權的問題上，對於土地所有權人和土地使用權人之間的關系說法正確的是：
A、土地所有權人享有地役權或者負擔地役權的，設立土地承包經營權、宅基地使用權時，該土地承包經營權人、宅基地使用權人繼續享有或者負擔已設立的地役權
B、土地上已設立土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權等權利的，未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權
C、土地所有權人在土地設立地役權沒有登記的，不得對抗善意第三人
D、土地所有權人在土地上設立地役權，登記與否都可以對抗善意第三人
答案：ABD
解析：根據物權法162和163條的規定，土地所有權人和土地使用權人之間的關系在地役權問題上有點特殊，和上一個題目當中個人之間設立地役權完全不同，和登記沒有任何關系，只要所有權人設了，不管是享有還是負擔地役權，獲得土地使用權的人都直接享有權利或者負有義務，同時，在土地使用權設立之後，不經過使用權人的同意，所有權人在土地的使用期間內，不得再設地役權。
8、在設立抵押的過程中，對於土地使用權和土地之上的財產的表述不正確的是：
A、對於建設用地使用權而言，當用建設用地使用權抵押的，及於已經存在的建築物
B、農村的房屋及宅基地使用權可以一起抵押
C、地上農作物可以與土地承包經營權可以一起抵押
D、集體土地使用權一律不得抵押
答案：BCD
解析：用建設用地使用權抵押的，如果建築物已經存在的話，兩者要一起抵押，那建築物抵押的，建設用地使用權也要一起抵押，但尤其要注意的是，當建築物不存在的時候，用建設用地使用權設立抵押之後又增加的新的建築物的，在實現抵押權的時候，要將建築物和土地一起處分，但是，對於新增建築物的部分沒有權利優先受償，因此，A對;集體土地使用權(主要指宅基地使用權和土地承包經營權)一般都是不能抵押的，設立抵押一般無效，但是有兩個例外，即四荒用地的土地承包經營權和鄉鎮企業用地隨廠房一起可以抵押，因此，BCD都是錯誤的。
9、對於抵押中的登記表述正確的是：
A、用建設用地使用權和可以抵押的土地承包經營權抵押的，不登記不能設立抵押權
B、用在建房屋及正在建造中的航空器、船舶抵押的，自登記時設立抵押權
C、要設立浮動抵押應當進行登記
D、用一般動產設定抵押沒有登記的，可以補辦登記，登記前不得對抗善意第三人
答案：ACD
解析：建設用地使用權和四荒用地的承包經營權抵押的不登記不能設立，A對;船舶和航空器屬於動產，不登記只是不能對抗第三人，故B錯;根據物權法189條的規定，浮動抵押應當登記，C對;一般動產抵押，登記對抗，沒有登記的，在第三人出現之前可以補辦登記，登記之後可以對抗第三人，D對。
10、對於抵押權人的權利表述正確的是：
A、由於抵押人的行為導致抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求停止該行為，並要求恢復到原來的價值或者提供相應的擔保。
B、抵押權人有權收取抵押物的孳息
C、抵押權人行使抵押權不受訴訟時效的限制
D、順位在前的抵押權人可以通過和抵押人達成協議實現抵押權，任何人不得干涉
答案：AB
解析：選項A說的是保全請求權，如果要求之後，抵押人不恢復到原來的價值，也不提供的相應的擔保的，可以要求債務人提前清償(注意：只有保全請求權中有提前清償)，正確;當開始行使抵押權之後，抵押權人有權收取孳息，因此，B正確;根據物權法202條的規定，抵押權受主債務訴訟時效的限制，因此C錯;順位在前的抵押權人可以通過與債務人達成協議實現抵押權，但是，一旦協議內容損害其他債權人的利益，可以進行撤銷，故D錯。
㈡ 司考真題多維講解：民商事法律制度內容簡介
《司考真題多維講解:民商事法律制度》內容簡介如下：
一、內容範圍 民法：該書詳細講解了民法相關的法律制度，包括但不限於物權、債權、人格權、婚姻家庭、繼承等方面的內容。 商法：涵蓋了公司法、合夥企業法、證券法、保險法、破產法等商法領域的核心知識點。 民事訴訟法：對民事訴訟程序、證據規則、強制執行等民事訴訟法的基本內容進行了系統闡述。
二、書籍特色 多維講解：從答案、考點分析、命題思路、常見錯誤、法條導讀和重要警示等多個維度對真題進行深度剖析，幫助考生全面理解題目背後的法律邏輯。 整合資源：整合了「考點」、「法條」與「真題」，實現三者合一，方便考生在學習過程中快速查找和對比，提高學習效率。 培養能力：旨在培養考生靈活運用法律知識的能力，通過多維度的講解和練習，使考生能夠更有效地將知識轉化為解題能力。
三、學習輔助 同步學習進度：該書以分冊形式包裝，與學習進度同步，方便考生根據自己的學習進度選擇相應的內容進行復習。 提升復習效率：通過多維度的講解和練習，幫助考生快速掌握重點難點，減少無效學習時間，提升復習效率。
綜上所述，《司考真題多維講解:民商事法律制度》是一本內容全面、講解深入、實用性強的司法考試輔導書籍，適合廣大司法考試考生使用。
㈢ 司法考試民法題
乙應當對甲的損失負責
首先，判斷甲乙雙方的買賣合同法律效力如何。
乙具有欺詐的意圖和行為，在明知牛有病的情況下，故意作出牛無病的虛假陳述。
甲作出購買的意思表示與甲的欺詐行為是否有因果關系？甲在認識層面上，對牛是否有病是不清楚的；在決定層面上，促成其購買的原因有二個，一是乙的無病的陳述，二是價格便宜；所以乙的虛假陳述與甲的購買決定之間，具有相當程度的因果關系，但不是唯一決定因素。
法律的價值判斷。公平、誠實信用是民法的基本原則，對於乙的欺詐行為，法律是持否定態度的，合同法明確規定了欺詐構成合同可撤銷的原因。對於甲貪圖便宜的心態，法律是不否定的，因為任何人都有追求自身利益最大化的自由；但與此同時，甲是否盡到了理性人必要的注意義務，在交易價格低於市場價格時，甲注意義務的界限在哪裡呢？甲的注意義務的界限就是詢問乙否牛有病，在乙做出了牛無病的陳述時，甲已經盡到了必要的注意義務，因為民法的誠信原則要求乙應當作出與事實相符的陳述。
綜上，在乙具有欺詐的行為，甲又盡到了必要的注意義務，雙方的買賣合同構成了欺詐，因此，屬於可撤銷的法律行為，甲可以要求撤銷該合同，雙方各自返還。案例中未提到甲對牛的死亡是否有過錯，就排除了這一情形，因此，對甲的損失，乙應當負責，但合同撤銷後的處理，還涉及其他問題，如利息、甲使用牛三個月、還可能有甲為牛治病支出的費用等等，因為案例中未給出相關信息，所以無法深入分析，但最主要的處理是乙返還500元，甲返還死牛。
其次，可撤銷合同，應當在1年內行使撤銷權，此為法定期間，當事人不得自由約定，因此，三個月的約定不影響甲的撤銷權的行使。
BTW:這是司法考試的題嗎？作為司法考試的卷四的案例分析的話，這題明顯不夠格啊。做為卷三的一個不定項選擇還差不多。
㈣ 2020司法考試主觀模擬題《民法》-案例分析題【12.26】
一、案情分析題(本題54分)
案情：
1996年，馬遜與妻子費雪因房屋拆遷分得A房。當年費雪去世，馬遜搬去與女兒馬荷莎、女婿林奇共同居住在某小區公寓。
2000年7月5日，林奇經與妻子馬荷莎商量，決定將A房出售給曹肯。雙方約定：“房屋價款10.8萬元，協議生效後由曹肯先付定金1萬元，林奇交付老產權證時再付9萬元，林奇協助辦理房屋過戶手續後，付清餘款8000元。”協議簽訂當日，林奇代馬遜收到曹肯購房定金1萬元，並出具收條一份。同年8月2日，林奇收到餘款9萬元，並將老房產證及鑰匙交付曹肯。
2001年7月，曹肯將A房出租給馮艾森，約定租期3年。8月，馮艾森經曹肯同意後，對房屋進行了裝修。9月，房屋裝修時加裝的防盜網脫落砸傷了行人何塞。10月，何塞因賠償數額協商未果，向法院提起訴訟。
2002年5月，馮艾森未經曹肯的同意將房屋轉租給了羅麗莎，約定租期4年。曹肯知道後一直未置可否。
2003年8月，曹肯主張馮艾森、羅麗莎之間的轉租合同無效。
2004年12月，馮艾森因患眼疾在H省S市D縣城南鎮醫院(以下簡稱“醫院”)就診，被診斷為“急性閉角型青光眼”，需手術治療。同年12月，馮艾森在醫院接受眼科手術。2005年10月，馮艾森雙目失明。2006年1月，馮艾森與醫院達成協議，由醫院給予馮艾森一次性補償1500元(已給付)。此後，馮艾森仍向醫院提出賠償要求。2006年5月，經D縣衛生局調解雙方達成協議，由醫院給予馮艾森經濟補償4萬元(已給付)。
後因賠償問題，馮艾森於2007年5月向D縣法院起訴，要求撤銷其與城南醫院簽訂的調解協議，醫院賠償醫療費等損失27.2萬元。但因馮艾森無正當理由未到庭參加訴訟，D縣法院於2007年6月對該案按撤訴處理。2007年10月，馮艾森再次向D縣法院就本案提起訴訟，訴請與之前相同。法院受理後委託S市某司法鑒定所法醫鑒定，馮艾森的各項損失合計應為23.5萬元。D縣法院以調解協議顯失公平為由予以撤銷;認為雙眼失明的損害後果必然有眼疾因素存在，應由醫院承擔本案35%的賠償責任，共計8.2萬元。馮艾森不服提起上訴，S市中院於2008年7月裁定回上訴、維持原判。
馮艾森不服二審判決，於2010年5月向S市中院申請再審。S市中院於2011年8月再審判決認定，馮艾森的眼疾與其雙目失明的後果有一定關系，但應承擔次要責任，醫院承擔本案65%的賠償責任，共計15.3萬元。
2012年，林奇以辦新證為由從曹肯處借走房屋老產權證，之後為馬遜辦理了新房產證。由於林奇換領新證後拒絕為曹肯辦理過戶手續，且秋某、馬荷莎稱對林奇售房事不知情，雙方訴至法院。
2013年，馮艾森不服S市中院的再審判決，於5月向H省高院申請再審。H省高院於2014年3月再審判決認定，醫院應當為馮艾森雙目失明的損害後果承擔全部責任，共計23.5萬元。馮艾森仍不服，向檢察機關申請抗訴。最高檢抗訴後，最高人民法院經審理，於2017年12月判決醫院賠償馮艾森各項損失27萬元。
問題：
1.2000年7月之前，涉案A房的權屬狀態如何?為什麼?
2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行為，屬於何種性質?為什麼?
3.2001年10月，何塞因被防盜網砸傷起訴，該案的適格被告是誰?為什麼?
4.2003年8月，曹肯提出轉租合同無效，法院應如何處理?為什麼?
5.2012年，曹肯是否有權請求馬遜為其辦理過戶手續?為什麼?
6.結合A房案中房屋買賣合同和所有權變動的關系，試述物權法理論中“區分原則”的含義及其適用(要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢;總字數不得少於500字)。
7.就馮艾森眼疾案所涉及的以下相關事實，即事實一：馮艾森在城南鎮醫院作了眼科手術;事實二：馮艾森雙眼失明;事實三：手術失敗導致雙眼失明;事實四：城南鎮醫院沒有眼科手術資質;事實五：馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應當由誰承擔證明責任?為什麼?
8.若城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，會產生何種法律後果?
9.2007年5月，馮艾森提出撤銷其與城南醫院的調解協議，他需要舉證證明哪些事實，其訴請才可能成立?
10.S市中院再審馮艾森眼疾案時，應當在程序上注意哪些特殊事項?
11.根據現行法律和司法解釋規定，馮艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
請作答：
問題：
1.2000年7月之前，涉案A房的權屬狀態如何?為什麼?
2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行為，屬於何種性質?為什麼?
3.2001年10月，何塞因被防盜網砸傷起訴，該案的適格被告是誰?為什麼?
4.2003年8月，曹肯提出轉租合同無效，法院應如何處理?為什麼?
5.2012年，曹肯是否有權請求馬遜為其辦理過戶手續?為什麼?
6.結合A房案中房屋買賣合同和所有權變動的關系，試述物權法理論中“區分原則”的含義及其適用(要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢;總字數不得少於500字)。
7.就馮艾森眼疾案所涉及的以下相關事實，即事實一：馮艾森在城南鎮醫院作了眼科手術;事實二：馮艾森雙眼失明;事實三：手術失敗導致雙眼失明;事實四：城南鎮醫院沒有眼科手術資質;事實五：馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應當由誰承擔證明責任?為什麼?
8.若城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，會產生何種法律後果?
9.2007年5月，馮艾森提出撤銷其與城南醫院的調解協議，他需要舉證證明哪些事實，其訴請才可能成立?
10.S市中院再審馮艾森眼疾案時，應當在程序上注意哪些特殊事項?
11.根據現行法律和司法解釋規定，馮艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
【參考答案】
1.A房屬於秋某和馬荷莎共有，其中馬遜佔四分之三份額;馬荷莎佔四分之一份額。因為費雪去世前，A房屬於馬遜與費雪夫妻共有，費雪去世後，共有房屋的一半屬於遺產，由費雪同屬第一順位的兩位法定繼承人馬遜和馬荷莎各繼承其中一半。繼承開始後，遺產分割之前，A房由馬遜和馬荷莎共有。
2.林奇出售A房的行為屬於無權代理，但代理行為有效。
通過前述分析已知訴爭房屋屬於馬遜和馬荷莎共同所有，且在老房產證上，房屋產權登記在馬遜名下。林奇只是馬遜的女婿，不屬於家事代理權的身份范圍。其賣房時雖然取得房屋共有人馬荷莎的同意，但並未得到馬遜的同意。故林奇賣房沒有合法權利來源。但在林奇與曹肯磋商並簽訂涉案房屋買賣合同，以及林奇代馬遜收定金的過程中，可以看出林奇是以產權登記人馬遜的名義實施買賣行為的，並非以其自己名義，故該行為應屬無權代理，而非無權處分。馬遜在房屋出賣前至本案訴訟發生時一直與林奇、馬荷莎共同居住。馬遜將房屋鑰匙、產權證書均交由林奇持有，並事實上交付給曹肯，且在房屋轉讓後至訴訟發生時約12年時間內從未對訴爭房屋買賣、房款交付提出過異議，足見該無權代理已被權利人追認，或者成立表見代理，故該代理行為有效。
3.適格被告應為承租人馮艾森。因為建築物的懸掛物脫落致人損害的，由負有維修義務或者管護義務的所有人、管理人或者使用人承擔過錯推定責任。房屋租賃期間，承租人馮艾森加裝的防盜網應當由馮艾森承擔管護義務，對相關損害承擔責任。因此，該案的適格被告是馮艾森。
4.曹肯若以轉租未經其同意為由主張轉租合同無效，不能得到法院的支持;但曹肯若以轉租期限超過承租人剩餘租賃期限為由，主張轉租合同無效的，法院應認定超過部分無效。曹肯知道馮艾森擅自轉租後6個月未表示異議視為其同意轉租，轉租合同合法有效。轉租期限超過承租人剩餘租賃期限的，人民法院應當認定超過部的約定無效。
5.曹肯有權請求馬遜為其辦理過戶手續。因為房屋買賣合同有效，對馬遜具有拘束力，而且合同履行是可能的。
6.(1)含義：物權變動的區分原則是指通過買賣、贈予、用益、設立擔保等法律行為進行物權變動時，應當將法律行為的效力與物權變動的效果區別對待，即法律行為的效力依照法律行為效力機制判斷，而物權變動是否發生則依據物權變動規則判斷而且，因欠缺公示不發生物權變動效果的，法律行為的效力不因此受影響，但是法律行為無效時則會影響物權變動的發生。
物權變動區分原則是中國民法對傳統德國民法“物權行為理論”創造性繼受的結果。區分原則的建立不但支持了“物權絕對性”基本法理，而且為構建“物一債二元體系”、釐清物權法和債權法不同制度功能、建立完備的物權變動規則、區分當事人的不同法律責任等，提供了科學的准則。
(2)適用：“區分原則”僅適用於以法律行為為基礎的物權變動情形，具體適用情形包括：不動產轉讓(買賣、贈與、互換);不動產抵押;動產轉讓(買賣、贈與、互易);動產質押。
從A房案來看，1996年，費雪去世後，其法定繼承人馬遜和馬荷莎即取得A房的所有權，由於其所有權變動並非基於法律行為，故不適用“區分原則”，登記與否不影響共有人取得物權。而在2000年，林奇擅自將涉案共有房屋出賣給曹肯，買賣合同依照法律行為的代理制度成為有效合同;但房屋所有權由於沒有完成過戶登記手續，並沒轉移給買受人。交付產權證和交付房屋(鑰匙)，均不屬於物權法上規定的“公示”方式，不產生物權變動的效果。這是“區分原則”的典型體現。
7.馮艾森在城南鎮醫院做了眼科手術、馮艾森雙眼失明、手術失敗導致雙眼失明、城南鎮醫院沒有眼科手術資質等事實應當由原告馮艾森承擔證明責任;馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應由被告城南鎮醫院承擔證明責任。因為，患者主張醫療機構承擔賠償責任，應當承擔到該機構就診、受到損害、診療行為與損害結果直接存在因果關系、醫療機構有過錯(過錯推定情形除外)的證明責任;而抗辯事由應由被告承擔證明責任。手術失敗導致雙眼失明是指診療行為與損害結果直接存在因果關系，城南鎮醫院沒有眼科手術資質可以推定醫療機構有過錯，馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療屬於醫院的抗辯事由。
8.從實體法角度來看，城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，除了不可抗力外，應當推定醫院存在過錯。就過錯要件，患者馮艾森不再承擔證明責任。
從程序法角度來看，馮艾森可以在舉證期限屆滿前向法院申請城南鎮醫院提交該案病歷。因提交書證所產生的費用，由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交，法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實。此外，如果城南鎮醫院為阻礙馮艾森使用病歷，而故意將病歷損毀，法院可對行為人處以罰款、拘留。
9.馮艾森以調解協議顯失公平為由提請法院予以撤銷。根據《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第七十二條規定，馮艾森須證明：①城南醫院在調解協議的訂立過程中利用了院方的專業優勢或利用了馮艾森一方欠缺相關經驗對馮艾森的意思表示產生不當影響;②協議確定的醫療賠償數額與醫院侵權行為造成的實際損失存在明顯不公平;③前兩者存在因果關系。
10.①不得適用簡易程序審理此案;②原二審合議庭組成人員不得參與再審程序審理;③陪審員不得參與馮艾森眼疾案審理。
11.①S市中院應當用判決駁回上訴、維持原判;②馮艾森不可向S市中院申請再審;③馮艾森向S市中院申請再審超過再審期限;④馮艾森不能對S市中院的再審判決向H省高院申請再審。
【評分標准】
1.A房屬於秋某和馬荷莎共有，其中馬遜佔四分之三份額;馬荷莎佔四分之一份額。(2分)因為費雪去世前，A房屬於馬遜與費雪夫妻共有，費雪去世後，共有房屋的一半屬於遺產，由費雪同屬第一順位的兩位法定繼承人馬遜和馬荷莎各繼承其中一半。繼承開始後，遺產分割之前，A房由馬遜和馬荷莎共有。(3分)
2.林奇出售A房的行為屬於無權代理，但代理行為有效。(1分)
通過前述分析已知訴爭房屋屬於馬遜和馬荷莎共同所有，且在老房產證上，房屋產權登記在馬遜名下。林奇只是馬遜的女婿，不屬於家事代理權的身份范圍。其賣房時雖然取得房屋共有人馬荷莎的同意，但並未得到馬遜的同意。(2分)故林奇賣房沒有合法權利來源。但在林奇與曹肯磋商並簽訂涉案房屋買賣合同，以及林奇代馬遜收定金的過程中，可以看出林奇是以產權登記人馬遜的名義實施買賣行為的，並非以其自己名義，故該行為應屬無權代理，而非無權處分。(2分)馬遜在房屋出賣前至本案訴訟發生時一直與林奇、馬荷莎共同居住。馬遜將房屋鑰匙、產權證書均交由林奇持有，並事實上交付給曹肯，且在房屋轉讓後至訴訟發生時約12年時間內從未對訴爭房屋買賣、房款交付提出過異議，足見該無權代理已被權利人追認，或者成立表見代理，故該代理行為有效。(2分)
3.適格被告應為承租人馮艾森。(1分)因為建築物的懸掛物脫落致人損害的，由負有維修義務或者管護義務的所有人、管理人或者使用人承擔過錯推定責任。(2分)房屋租賃期間，承租人馮艾森加裝的防盜網應當由馮艾森承擔管護義務，對相關損害承擔責任。(2分)因此，該案的適格被告是馮艾森。
4.曹肯若以轉租未經其同意為由主張轉租合同無效，不能得到法院的支持;(1分)但曹肯若以轉租期限超過承租人剩餘租賃期限為由，主張轉租合同無效的，法院應認定超過部分無效。(1分)曹肯知道馮艾森擅自轉租後6個月未表示異議視為其同意轉租，轉租合同合法有效。(1分)轉租期限超過承租人剩餘租賃期限的，人民法院應當認定超過部的約定無效。(2分)
5.曹肯有權請求馬遜為其辦理過戶手續。(2分)因為房屋買賣合同有效，對馬遜具有拘束力，而且合同履行是可能的。(3分)
6.(1)含義：物權變動的區分原則是指通過買賣、贈予、用益、設立擔保等法律行為進行物權變動時，應當將法律行為的效力與物權變動的效果區別對待，即法律行為的效力依照法律行為效力機制判斷，而物權變動是否發生則依據物權變動規則判斷而且，因欠缺公示不發生物權變動效果的，法律行為的效力不因此受影響，但是法律行為無效時則會影響物權變動的發生。(1分)
物權變動區分原則是中國民法對傳統德國民法“物權行為理論”創造性繼受的結果。區分原則的建立不但支持了“物權絕對性”基本法理，而且為構建“物一債二元體系”、釐清物權法和債權法不同制度功能、建立完備的物權變動規則、區分當事人的不同法律責任等，提供了科學的准則。(1分)
(2)適用：“區分原則”僅適用於以法律行為為基礎的物權變動情形，具體適用情形包括：不動產轉讓(買賣、贈與、互換);不動產抵押;動產轉讓(買賣、贈與、互易);動產質押。(1分)
從A房案來看，1996年，費雪去世後，其法定繼承人馬遜和馬荷莎即取得A房的所有權，由於其所有權變動並非基於法律行為，故不適用“區分原則”，登記與否不影響共有人取得物權。(2分)而在2000年，林奇擅自將涉案共有房屋出賣給曹肯，買賣合同依照法律行為的代理制度成為有效合同;但房屋所有權由於沒有完成過戶登記手續，並沒轉移給買受人。交付產權證和交付房屋(鑰匙)，均不屬於物權法上規定的“公示”方式，不產生物權變動的效果。這是“區分原則”的典型體現。(2分)
7.馮艾森在城南鎮醫院做了眼科手術、馮艾森雙眼失明、手術失敗導致雙眼失明、城南鎮醫院沒有眼科手術資質等事實應當由原告馮艾森承擔證明責任;馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應由被告城南鎮醫院承擔證明責任。(2分)因為，患者主張醫療機構承擔賠償責任，應當承擔到該機構就診、受到損害、診療行為與損害結果直接存在因果關系、醫療機構有過錯(過錯推定情形除外)的證明責任;而抗辯事由應由被告承擔證明責任。手術失敗導致雙眼失明是指診療行為與損害結果直接存在因果關系，城南鎮醫院沒有眼科手術資質可以推定醫療機構有過錯，馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療屬於醫院的抗辯事由。(3分)
8.從實體法角度來看，城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，除了不可抗力外，應當推定醫院存在過錯。就過錯要件，患者馮艾森不再承擔證明責任。(2分)
從程序法角度來看，馮艾森可以在舉證期限屆滿前向法院申請城南鎮醫院提交該案病歷。(1分)因提交書證所產生的費用，由申請人負擔。(1分)對方當事人無正當理由拒不提交，法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實。(1分)此外，如果城南鎮醫院為阻礙馮艾森使用病歷，而故意將病歷損毀，法院可對行為人處以罰款、拘留。(1分)
9.馮艾森以調解協議顯失公平為由提請法院予以撤銷。(2分)根據《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第七十二條規定，馮艾森須證明：①城南醫院在調解協議的訂立過程中利用了院方的專業優勢或利用了馮艾森一方欠缺相關經驗對馮艾森的意思表示產生不當影響;②協議確定的醫療賠償數額與醫院侵權行為造成的實際損失存在明顯不公平;③前兩者存在因果關系。(3分)
10.①不得適用簡易程序審理此案;(1分)②原二審合議庭組成人員不得參與再審程序審理;(1分)③陪審員不得參與馮艾森眼疾案審理。(1分)
11.①S市中院應當用判決駁回上訴、維持原判;(1分)②馮艾森不可向S市中院申請再審;(1分)③馮艾森向S市中院申請再審超過再審期限;(1分)④馮艾森不能對S市中院的再審判決向H省高院申請再審。(1分)
㈤ 2017年國家司法考試卷三《民法》選擇試題及答案
一、單項選擇題
1.陳某與劉某二人達成如下協議："雙方如就祖傳字畫的繼承權發生爭議，則提交北京市仲裁委員會進行裁決，並將自動履行其裁決。"後雙方果然在繼承問題上發生爭議，試問雙方解決爭議的可行法律途徑是什麼?( )
A.只能向有管轄權的人民法院起訴
B.只能申請北京市仲裁委員會仲裁
C.只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁
D.既可向有管轄權的法院起訴，也可以申請仲裁
正確答案:A
解題思路：繼承糾紛不是仲裁管轄事項，故仲裁協議無效，當事人可依法向法院起訴
2.王某向A區人民法院起訴，要求"美樂"飲食店賠償店內屋頂飾物墜落砸傷自己造成的損失3萬元，並向法院提供證人李某。"美樂"飲食店法定代表人張某對王某的傷情表示異議，申請醫療鑒定。在本案訴訟過程中，哪項法律關系是民事訴訟法律關系?( )
A.王某與"美樂"飲食店之間的法律關系
B."美樂"飲食店與法定代表人張某之間的法律關系
C.證人李某與人民法院之間的法律關系
D.張某與鑒定人之間的法律關系
正確答案:C
解題思路：民事訴訟法律關系應當是人民法院與當事人、其他訴訟參與人之間的關系
3.村民羅某與翟某因返還借款發生糾紛，後經人民調解委員會調解，雙方達成協議;在翟某於調解協議達成後兩個月內返還羅某借款10，000元。人民調解委員會就此製作了調解書，並將調解書送給羅某與翟某。兩個月後，翟某未按該調解書履行義務。在此種情況下，羅某可以怎麼辦?
A.羅某應通過人民調解委員會向法院申請強制執行
B.羅某可以直接到法院起訴
C.羅某持由人民調解委員會出具的借款問題經調解委員會調解的證明到法院申請強制執行
D.羅某可以直接到法院申請強制執行
正確答案:B
解題思路：《人民調解法》第32條
4.下列有關民事訴訟起訴與受理的說法正確的是：( )
A.趙某訴戚某償還欠款一案，法院受理後查明其提出該訴訟請求已逾訴訟時效期限，且無中止、中斷、延長事由的，應判決駁回趙某的起訴
B.妻子王某向法院起訴，要求與周某離婚，後經法院調解和好。沒有新情況、新理由，周某在6個月內起訴的，法院不予受理
C.王老漢因與女兒贍養費數額發生糾紛，訴至法院，法院審理後2008年7月判決其女兒每月向其付贍養費800元，判決生效。2010年1月，王老漢因患糖尿病，日常開支大增，再次向A區人民法院起訴要求提高贍養費的金額，法院應當受理
D.卿某在居住的小區內將鄰居程某打傷，程某遂向法院起訴，要求卿某賠償自己的實際損失。法院經審理判決賠償生效後，程某認為自己在小區內丟了臉，於是又向法院起訴，要卿某對自己所受到的精神損害進行賠償，人民法院對程某的起訴應當受理
正確答案:C
二、多項選擇題
5.下列是關於民事訴訟程序和仲裁各自特點及相互關系的一些表述，正確的有：( )
A.當事人向法院申請春大撤銷仲裁裁決的，法院應當適用普通程序進行審理
B.請求仲裁機構解決糾紛，應當以當事人之間有仲裁協議為條件，而進行民事訴訟則不需要當事人之間有相關協議
C.仲裁案件，通常情況下不公開審理，而法院扒銀豎審理民事案件通常情況下應公開審理
D.審理案件的仲裁員可以由雙方當事人選定或仲裁委員會主任指定，審理案件的法院審判員則原則上不可以由當事人選定，除非經人民法院院長同意
正確答案:BC
解題思路：申請撤銷仲裁裁決的程序實際上是一種特別程序，並非有對立當事人的一般民事訴訟，因此不適用普通程序進行審理，A項錯誤依照《仲裁法》第31、32條規定，仲裁員可由當事人選定，在規定的期限內未選定者，由仲裁委員會主任指定，而法院審判員則無論如何都不能由當事人選定，故D項錯誤
搏拆6.某俄羅斯所有的國際列車從莫斯科開往中國哈爾濱。列車尚在俄羅斯境內，美國公民甲在搬動行李時，不慎砸傷了下鋪的德國公民乙。火車到達哈爾濱時，乙向哈爾濱市法院提起了訴訟，要求甲賠償損失，甲應訴。關於本案，下列說法錯誤的是：( )
A.由哈爾濱市法院將案件移送給莫斯科市法院審理
B.本案是在俄羅斯的列車上發生的，應適用俄羅斯民事訴訟法審理
C.應由甲、乙協商適用美國或德國民事訴訟法
D.如雙方不能達成協議，應適用中國民事訴訟法審理
正確答案:ABCD
解題思路：涉外案件的管轄，中國法院根據牽連管轄，可以對案件行使管轄權在我國法院進行訴訟，訴訟程序適用中國民事訴訟法，當事人對此沒有協議空間
7.下列案件中，直接適用《民事訴訟法》相關規定審理的有：( )
A.某甲失蹤3年杳無音信，其妻到法院要求宣告某甲失蹤
B.某乙欠某丙3000元錢遲遲不還，某丙無奈之下請求法院向某乙發出支付令
C.甲貨輪和乙客輪在大連港內發生碰撞，甲方向當地海事法院起訴請求索賠
D.某戊與一公司簽訂勞動合同，該公司以某戊工作能力欠缺為由未足額支付合同中規定的月薪，某戊向勞動仲裁委員會申請仲裁，現對仲裁裁決不服向法院提起訴訟
正確答案:ABD
解題思路：C項是海事糾紛，在《海事訴訟特別程序法》(以下簡稱《海事訴訟法》)通過後主要按照《海事訴訟法》的規定進行審理，在《海事訴訟法》沒有規定的情況下才適用《民事訴訟法》
8.在以下選項中，關於爭議的解決方式說法錯誤的是：( )
A.張三欠李四2000元錢遲遲不還，李四找到現擔任人民調解員的鄰居王五，在王五的說服下，張三歸還欠款。這種爭議解決方式屬於人民調解
B.王鵬與李強發生經濟糾紛，經當地人民調解委員會調解，雙方達成協議。後雙方當事人自協議生效之日起第13日共同向法院申請司法確認，法院依法確認該調解協議有效。如其後李強未履行協議，王鵬可以向法院申請強制執行
C.馬剛在甲公司工作半年後，被公司開除，馬剛如果對公司開除自己的決定不滿，可以直接向當地法院起訴，要求甲公司進行賠償
D.甲公司與乙公司在合同中約定："因履行本合同發生的爭議，由雙方協商解決;協商解決不了的，由丙仲裁委員會進行仲裁。"後雙方因履行合同發生糾紛，甲公司向人民法院提起訴訟，而乙公司向丙仲裁委員會申請仲裁。法院立案受理後，乙公司應訴答辯，但在審理過程中提出異議，法院應當裁定駁回起訴
正確答案:ACD
解題思路：A項爭議解決方式屬於調解;B項參見《人民調解法》第33條;C項屬於勞動爭議，應先進行勞動仲裁;依據《人民法院關於適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》)第148條的規定，當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理後，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權，故D項錯誤。
㈥ 問一道司法考試民法的題
你好，首先，所有權是不能交付的，交付的只能是物，轉移的是所有權。所有權有可能隨物的交付同時轉移，也可能提前或延後轉移。
物的交付總共分兩種形式：現實交付和擬制交付，現實交付就是當場交易，所有權當場轉移。
擬制交付有三種（也稱觀念交付）：佔有改定、指示交付、簡易交付。
擬制交付的三種，所有權並不是隨物的交付而轉移的，而是各有特點:
佔有改定：買賣雙方意思表示一致後，所有權轉移給買方，但雙方約定賣方暫時佔有標的物一定時間，此時雖然沒有實際交付，但所有權已經歸買方所有，如果賣方擅自處分標的物，則侵犯了買方的所有權。
指示交付：買賣達成時，標的物在第三人佔有的情況下，出賣方將標的物所在指示給買受人，同時通知佔有標的物的第三人（如 承租人，借用人等），當賣出的通知到達該第三人時，合同生效，此時雖然第三人仍佔有標的物，但標的物的所有權已經轉移到買受人。
簡易交付：是指雙方買賣交易前，賣方已經合法佔有標的物，如通過租賃等，當雙方買賣達成合意，所有權即轉移到買方，不用在履行交付手續，因為買方之前已經佔有了物。比如，甲租了乙的一頭牛，在租賃過程中，乙缺錢花，對甲說，我把牛賣給你吧，甲表示同意並支付了價款，牛就是甲的了。
應該說的挺明白了吧。
補充一下，這道題已經說明：甲向乙提出，再借玉石玩兒幾天，說明此時玉石所有權已經是乙的了，所以這就是上文說的佔有改定的交付方式。
㈦ 2017年國家司法考試卷三《民法》案例分析試題及答案
四、案例分析題
15.漁民趙某於1992年出海打魚，遇風浪一直未歸。1998年其妻錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子，分別為趙甲、趙乙，趙某夫婦有房屋6間，漁船1條(已經隨趙某失蹤而滅失了)，摩托車1輛。法院依法作出判決後，趙某留下的遺產開始繼承。房屋1間由其父親繼承，其餘財產均由錢某和趙甲、趙乙繼承。趙某死後，錢某生活十分困難，1999年，錢某將摩托車賣給了同村的孫某。後迫於生活壓力，錢某又將趙乙送給李某夫婦作為養子。2000年，錢某改嫁給周某。這件事情讓趙某的父親無法理解，經勸阻無效後，向法院提出要求自己作為趙甲的監護人，理由是錢某作為趙甲的監護人對其不利。不久，周某死亡。2001年，趙某回來了，原來當時被海風刮到A國，失去記憶，現被送回。請回答下列問題：
1.趙某的父親是否有權請求人民法院變更趙甲的監護權?為什麼?
2.趙某是否有權要求其父親返還繼承的1間房屋?為什麼?
3.趙某是否有權要求孫某返還摩托車?為什麼?
4.如果錢某對趙某仍然有感情，趙某與錢某的婚姻關系能否自動恢復?為什麼?
5.趙某是否有權要求李某夫婦解除與趙乙的收養關系?為什麼?
正確答案:
1.父母是未成年人的當然法定監護人，只有在父母確實無能力履行監護職責，以及確實明顯不利於未成年人的情況下，才可能取消父母對子女的監護權。本案中，錢某改嫁是其應有的權利，不構成不利於未成年人的情況，因此，趙某的父親無權要求改變錢某擔任趙甲的監護人。
2.被宣告死亡的人回來後，因繼承法而取得其財產的自然人應返還所取得的財產或者給予適當補償，因此，趙某有權要求其父親返還繼承的1問房屋。
3.無權。如果原物已經被第三人合法取得的，可不予返還。孫某取得摩托車是合法取得的，因此，趙某無權要求其返還。
4.不能。被宣告死亡人的配偶已經再婚的，即使再婚後配偶他方又死亡的，其與配偶的婚姻關系不能自動恢復，但可通過再次登記而締結婚姻關系。
5.無權。被宣告死亡人的子女被他人合法收養的，被宣告死亡人不能以收養未經其同意而主張收養無效，要解除收養關系應與收養人協商解決。
㈧ 國家司法考試《民法》模擬試題（二）4
第十二章 債權概述
一、單選題
2.甲、乙、丙的共同侵權行為造成了丁9000元的財產損失。丁和甲、乙達成協議，甲、乙各向丁支付2000元後，丁就不再追究甲、乙的責任。在此情況下，丁如何追索：（ ） A.餘下的5000元向甲、乙、丙請求承擔連帶責任B.餘下的5000元向甲、乙中的任何一人請求賠償 C.餘下的5000元向丙請求賠償 D.丙賠償其應付的3000元
6.下列哪種情形屬於無因管理：（ ） A.在加工合同中，承攬人管理定作人提供的原材料；B.買方無正當理由拒收賣方交付的貨物，賣方對該貨物進行管理； C.甲拾得乙丟失的牛，在積極尋找失主的同時，對該牛進行管理；D.超市對進入超市的顧客的皮包進行保管
二、多選題
1.某甲是某山區的農民。某晚，一頭牛犢闖入某甲家院內，並到院中牲口食槽內吃草。某甲第二天發現後將牛犢喂養起來。過了一個月不見有人來尋，便於夜晚將牛犢牽往幾十公里外的牲口集市賣掉，得款700元。當某甲與買主正准備離開時，被失主發現。某甲開始時謊稱該牛是自己所有，後經失主提出證據，不得不承認是自己拾得的。買主見牛犢不是甲所有，遂不願購買，某甲將錢退還給買主，但仍不肯將牛犢返還失主。經集市管理部門調解無效，失主向人民法院起訴返還牛犢。某甲辯稱自己並非偷盜，而且已經喂養一月，即使返還，失主也應賠償自己的損失。選項中正確的是：（ ） A. 某甲的行為開始時屬於拾得遺失物B. 其後某甲拒不返還牛犢，應作為侵權行為處理 C. 某甲必須返還牛犢D. 某甲不得要求補償飼養費用和付出的勞務
2.下列哪些情形不構成無因管理：（ ） A.下大雪清掃路面，避免行人跌傷； B.路遇受傷者，主動送至醫院治療，並支付車費； C.將自己的牛誤認為他人的牛而進行飼養；D.旅客運輸合同中，司乘人員代管旅客物品
3.下列情形中，哪些不構成不當得利：（ ） A.甲將乙丟棄的病牛拾回家，經精心治療病牛痊癒；B.甲研究所從乙工廠堆放在廠外的廢料中提取貴重物品而獲利； C.甲撿到乙的一塊手錶，而拿回家自己用；D.甲魚塘的魚跳入乙魚塘 第十一章 用益物權參考答案：
一、單選題
2.答案：D 解題要點：根據《國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第12條的規定，商業、旅遊、娛樂用地的使用權期限為40年，而非50年。
第十二章 債權概述
一、單選題
2.答案：C 解題要點：此案中，首先明確甲、乙、丙承擔的是連帶責任。其次丁沒有免除甲、乙的債務，只是不向其追索，因此作為丁，仍有權要求丙承擔其餘的全部債務。最後作為丙在承擔完畢債務後，可以向甲、乙追償。
6.答案：C 解題要點：選項C是正確答案比較簡單。但需要注意其他幾個選項的內容：選項A中承攬人的義務屬於一項從合同義務（《合同法》第265條）；選項B中賣方對該貨物的管理義務屬於合同法上的附隨義務（《合同法》第60條第2款）；選項D中超市與顧客實際上訂立了一個保管合同。
二、多選題
1.答案：A B C D 解題要點：因此某甲開始時的行為屬於拾得遺失物，因此選項A正確；後來拒不返還，按照《民通意見》第94條規定，屬於侵權行為，故選項B正確；無論某甲的行為屬於何種性質，都負有返還標的物的義務，故選項C正確；既然屬於侵權行為，因此某甲不得要求補償飼養費用及勞務。（如果屬於無因管理，可以要求支付必要費用。）
2.答案：ACD 解題要點：選項A中當事人的行為沒有明確的相對人，因此無法構成無因管理；選項C中的行為不符合「客觀為他人管理事務」的條件；選項D中司乘人員代管物品屬於合同項下的義務。 3.答案：A、B 解題要點：選項A的性質屬於物的原始取得制度中的先佔原則。選項B的性質也屬於通過勞動的原始取得。因此這兩者不屬於不當得利。