法官竞业禁止

A. 模拟法庭会的原告该怎么当

模拟法庭剧本
人物：
审判长：王国强
陪审员：李刘杰 、马海军
书记员：齐璐
原告：陈念，22，男，兰州市城关区110号
原告代理人：曹海军，兰州明义律师事务所
被告：兰州五泉网业有限责任公司
法定代表人：王殿军，该公司经理
被告：兰州滨河网业有限责任公司
法定代表人：王殿军，该公司唯一股东
被告：王殿军，23，男，兰州市七里河区120号
被告代理人：匡翠玉，兰州市豪威律师事务所
证人：杨琼 、刘卉卉、谢鹏
法警：张磊
案由：公司纠纷
案情梗概：被告兰州五泉网业有限责任公司成立于2005年8月19日，经营范围为造纸用网的销售，其原始股东为被告王殿军、证人谢鹏及案外人肖某。2006年7月8日，肖某将其持有的60%股权转让给被告王殿军，谢鹏将其持有的20%股权转让给原告陈念，原告陈念2007年5月，办理了股东变更工商登记。被告王殿军担任该公司法定代表人、经理。被告五泉网业有限责任公司自2008年10月起至今处于歇业状态，原告陈念与被告王殿军在诉讼阶段均表示同意解散该公司。2007年10月6日，被告王殿军投资设立了被告兰州滨河网业有限责任公司，其经营范围为造纸用网的生产、销售。被告王殿军担任该公司的法定代表人、执行董事和经理。原告委托兰州永信会计师事务所对被告五泉网业有限责任公司、滨河网业有限责任公司的经营利润进行审计。该所于2009年6月10日出具了兰州永信审字（2009）078号审计报告。该报告反映被告五泉网业有限责任公司在2006年元月至2008年10月30日期间的经营利润为—3.5万元；被告滨河网业有限责任公司2008年10月正式投产至2009年2月31日期间的经营利润为4.7万元。
一、 法庭准备阶段
书记员：
（一）请当事人及其诉讼参加人到庭并入席
（二）现在宣布法庭纪律：
1、到庭所有人员应听从审判员统一指挥，一律关闭通讯工具，遵守法庭秩序，不准吸烟。
2、旁听人员必须保持肃静，不得喧哗、鼓掌、插话，不得进入审判区，有意见可以在闭庭后提出。
3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤诉处理；是被告的则依法缺席判决。
4、审判人员或法警有权制止违反法庭纪律，妨碍民事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。
（三）全体起立，请审判长、审判员入庭。
（四）报告审判员，当事人均已到庭，请开庭。
审判长：（击法槌）现在开庭。首先核对当事人身份。原告，你的姓名、年龄、职业、住址？有无代理人？
原告：我叫陈念，22，男，兰州市五泉有限责任公司股东，居住于兰州市城关区110号。委托兰州市明义律师事务所律师曹海军作为一般代理人。
审判长：原告代理人，你的姓名，年龄，职业？
原告代理人：我叫曹海军，24，兰州明义律师事务所律师。
审判长：被告，你的姓名、年龄、职业、住址？可有代理人？
被告：我叫王殿军，23，男，五泉网业有限责任公司法定代表人，滨河网业有限责任公司法定代表人，兰州市七里河区120号。委托本市豪威律师事务所律师匡翠玉作一般代理人。
审判长：被告代理人，你的姓名，年龄，职业？
被告代理人：我叫匡翠玉，23，兰州豪威律师事务所。
审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十三条、第一百四十五条的规定兰州市人民法院民事审判庭今天在此依法适用简易程序审理原告陈念与被告王殿军的公司纠纷一案。本案由本院审判员王国强、李刘杰、马海军合议审判，本院书记员齐璐担任记录。有关当事人诉讼权利和义务本院已书面告知，不再重复。下面本庭根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十六条的规定，交待回避权。审判人员有以下三种情况，可能影响案件公正审理的，当事人有权口头或书面申请他们回避：1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属；2、与本案有利害关系；3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理的。现在询问当事人是否申请回避？
原告：不申请。
被告：不申请。
二、法庭调查阶段
审判长：下面进行法庭事实调查，先由原告陈述事实。
原告：2005年8月，被告王殿军与谢鹏、肖某共同投资设立被告五泉网业有限责任公司。2006年7月8日，肖某将其持有的60%股权转让给被告王殿军，谢鹏将其持有的20%股权转让给原告陈念，原告陈念2007年5月，办理了股东变更工商登记，至此被告五泉网业有限责任公司的股东变更为原告陈念以及被告王殿军。其中被告王殿军持股80%，且直接控制被告五泉网业有限责任公司的印信、财务，并担任该公司的法定代表人及经理。被告王殿军对另一股东陈念隐瞒公司帐目、长期拒不召开股东会议，并于2007年10月6日设立了被告滨河网业有限责任公司，把被告五泉网业有限责任公司的业务、资金及所有的公司资产转移到滨河网业有限责任公司。被告的行为已严重违反公司法的规定，构成竞业禁止。被告王殿军违背竞业禁止义务，利用控股权利和职务便利擅自划转公司资产，致使公司经营管理出现严重困难、公司利益及其他股东的利益蒙受实质性损害，股东之间的矛盾无法调和，公司已具备解散的法定条件。请求法院判令：解散被告五泉网业有限责任公司并组织清算，依投资比例分配盈余资产50万元；被告滨河网业有限责任公司经营利润归被告五泉公网业有限责任司所有，原告依法分配10万元；被告承担全部诉讼费用。
审判长：下面由被告答辩。
被告：原告陈念在五泉网页有限责任公司未实际出资，不具备股东身份；我是否构成竞业禁止，能起诉的主体应是五泉网业有限责任公司，原告无权提起；滨河网业有限责任公司的经营范围为造纸用网的生产、销售，五泉网业有限责任公司的经营范围为造纸用网的销售，两个公司的经营范围不同，审计报告中的经营利润是生产、销售的利润，其中的生产利润应扣除。滨河网业有限责任公司的成立，原告是知道且同意的。解散五泉网业有限责任公司我们同意，原告的其他诉讼请求应予以驳回。
审判长：根据原告被告陈述，本案争议焦点是：1、原告陈念是否具有五泉网业有限责任公司股东身份;2、原告是否具有提起竞业禁止诉讼的主体资格；3、被告王殿军设立被告滨河网业有限责任公司，并从事经营的行为是否违反竞业禁止；4、被告滨河网业有限责任公司经营利润是否归被告五泉公司所有。双方当事人围绕此焦点提供相关证据。
原告代理人：我有工商管理机构登记的五泉公司股东变更的资料一份，兰州永信会计师事务所提供的兰州永信审字（2009）078号审计报告一份，还有两名证人谢鹏和杨琼。
（书记员递交资料到审判长，审判长与陪审团审查）
审判长：传原告证人谢鹏出庭。
审判长：原告证人，你的名字？年龄？职业？
谢：谢鹏，22，五泉网业有限责任公司前股东。
审判长：根据法律规定证人应当如实提供证言，有意作伪证者或者隐匿罪证要承担责任，证人谢鹏你能否保证如实作证？
谢：能。
审判长：证人请在保证书上签字。
审判长：请原告证人陈述你所知的事实。
谢：2005年8月，被告王殿军与我、肖某共同投资设立被告五泉网业有限责任公司。2006年7月8日，肖某将其持有的60%股权转让给被告王殿军，我将自己持有的20%股权转让给原告陈念。
审判长：请原告审查陈述笔录并签字，如有补充请补充。
（原告证人签字并提交审判长）
审判长：请原告证人谢鹏退庭，传原告证人杨琼出庭。（杨琼到庭）
审判长：证人，你的姓名，年龄，职业？
杨：杨琼，22，兰州永信会计师事务所审计员。
审判长：根据法律规定证人应当如实提供证言，有意作伪证者或者隐匿罪证要承担责任，证人杨琼你能否保证如实作证？
杨：能。
审判长：证人请在保证书上签字。
审判长：请原告证人陈述你所知的事实。
杨：受原告委托，我们对被告五泉网业有限责任公司、滨河网业有限责任公司的经营利润进行审计，并于2009年6月10日出具了兰州永信审字（2009）078号审计报告。报告反映被告五泉网业有限责任公司在2006年元月至2008年10月30日期间的经营利润为—3.5万元；被告滨河网业有限责任公司2008年10月正式投产至2009年2月31日期间的经营利润为4.7万元。
审判长：请原告审查陈述笔录并签字，如有补充请补充。
（原告证人签字并提交审判长）
审判长：请原告证人杨琼退庭。 被告对原告提供的证据及证人证言可有异议？有无相关证据？
被告代理人：我和我的当事人对原告提供的证据及证人证言无异议。我有被告滨河网业有限责任公司的财务报告一份，一名证人刘卉卉。（书记员呈递被告的财务报告，审判员和陪审员审查）
审判长：传被告证人刘卉卉出庭。
审判长：被告证人，你的姓名？年龄？职业？
刘：刘卉卉，22，滨河网业有限责任公司会计。
审判长：根据法律规定证人应当如实提供证言，有意作伪证者或者隐匿罪证要承担责任，证人刘卉卉你能否保证如实作证？
刘：能。
审判长：证人请在保证书上签字。
审判长：请原告证人陈述你所知的事实。
刘：我自2008年10月开始在滨河网业有限责任公司出任会计，该公司经营的是造纸用网的生产和销售，公司财务反映的经营利润也是有生产利润和销售利润两部分构成。
审判长：请原告审查陈述笔录并签字，如有补充请补充。
（原告证人签字并提交审判长）
审判长：请被告证人刘卉卉退庭。 原告对被告提供的证据及证人证言有无异议？
原告：我对被告提供的证据及证人证言无异议。
审判长：原、被告在事实方面有无补充？
原告：没有。
被告：没有。
审判长：双方当事人在事实方面没有补充，事实调查结束。下面围绕争议焦点进行法庭辩论。
首先由原告方作辩论发言。
三、法庭辩论阶段
原告代理人：首先，据证人谢鹏所述，他把自己在五泉网业有限责任公司的20%股权转让给原告，原告未实际出资时事实，但是从五泉网业有限责任公司的工商登记资料看，五泉网业有限责任公司已为原告取得股东身份并办理了工商变更登记手续，该登记具有公示的效力，所以原告是具有五泉网业有限责任公司股东身份的。其次，被告王殿军的行为构成竞业禁止、侵害了公司利益，作为公司股东，原告有权利为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，故原告具有提起竞业禁止诉讼的主体资格。因此请求法院支持原告的诉讼请求。
审判长：下面由被告作辩论发言。
被告代理人：我国《公司法》第一百四十九条第一款第（五）项规定：未经股东会或者股东大会同意，董事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。根据我的当事陈述，原告是知道且同意设立被告滨河有限责任公司的。因此我认为我的当事人并未构成竞业禁止行为。所以请求法院驳回原告的诉讼请求。
审判长：双方互相辩论。
原告代理人：所谓竞业禁止，是指董事、高级管理人员不得从事与本公司营业性质相同或类似的商业行为，不得自行处理与自身利益有关而又与公司利益相冲突的事务。而被告滨河网业有限责任公司与被告五泉网业有限责任公司营业执照上登记的经营范围基本相同，应属于同类经营。被告王殿军作为被告五泉网业有限责任公司的控股股东且为全面负责公司经营管理的高级管理人员，在被告五泉网业有限责任公司未处于解散、清算或长期歇业的状态情况下，另行成立被告滨河网业有限责任公司，并直接参与经营，与被告五泉网业有限责任公司形成同业竞争局面，损害了被告五泉网业有限责任公司的利益，对此被告王殿军认为滨河网业有限责任公司的成立原告是知道且同意的，该事实我的当事人予以了否认，故被告王殿军的行为已构成竞业禁止义务的违反。
被告代理人：我请求对原告进行提问。
审判长：准许被告代理人对原告进行提问。（原告起立）
被告代理人：你否认了知道并同意我的当事人设立滨河有限责任公司的事实。我认为你在说谎，在欺骗大家。
原告代理人：我认为被告代理人在对我的当事人进行人身攻击。
审判长：被告代理人，请注意你的言辞。请继续提问。
被告代理人：原告，你是在何时知道我的当事人设立了滨河有限责任公司的。
原告：2008年10月，也就是五泉网业有限责任公司开始歇业时。
被告代理人：在此之前，你一直不知道吗？
原告：是。
被告代理人：我的提问完毕，你可以坐下了。原告要求被告滨河网业有限责任公司经营利润归被告五泉公网业有限责任司所有，但是滨河网业有限责任公司的经营范围为造纸用网的生产、销售，五泉网业有限责任公司的经营范围为造纸用网的销售，两个公司的经营范围不完全相同，审计报告中的经营利润是生产、销售的利润，因此其中的生产利润应扣除。请求驳回原告的其他诉讼请求。
审判长：双方无新的辩论，辩论结束，下面征询双方当事人最后意见
原告，最后还有什么意见？。
原告：坚持诉讼请求。
审判长：被告，最后还有什么意见？
被告：请求驳回原告的诉讼请求。
四、法庭调解判决阶段
审判长：下面依据法律有关规定，对本案进行调解。被告，你有何调解意见？
被告：不同意调解！
审判长：原告，有何调解意见？
原告：在诉讼前，双方已进行过多次协商，但被告没有调解诚意，现我不愿意进行调解，听候判决。
审判长：由于原告不同意调解，本庭不再做调解工作，下面进行宣判。
本庭认为，本案事实清楚，可以结案。
原告陈念具有五泉网业有限责任公司的股东身份，具有提起竞业禁止诉讼的主体资格，而被告王殿军设立滨河网业有限责任公司并从事经营与五泉网业有限责任公司相同性质的事务，构成了竞业禁止义务的违反。原告诉讼请求中请求解散五泉网业有限责任公司，由于该公司现处于歇业状态，且各股东均同意解散该公司，故原告的请求予以支持。另原告诉讼请求中请求人民法院对公司进行强制清算，由于强制清算案件适用的是非诉程序，所以不能和公司解散合并审理，此请求难以支持。
据此，兰州市城关区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条、第一百五十条、第一百五十二条、第一百八十一条第（五）项、第一百八十三条、第一百八十四条之规定，于2009年6月22日判决：
（书记员：全体起立）
一、被告兰州滨河网业有限公司的经营利润2.5万元作为被告王殿军违反竞业禁止义务的违法所得归入被告兰州五泉网业有限责任公司；
二、解散被告兰州五泉网业有限责任公司，被告兰州五泉网业有限责任公司的股东陈念、王殿军应于本判决生效后十五日内成立清算组，对被告兰州五泉网业有限责任公司进行清算（前项中的2.5万元纳入清算范围）；
三、案件受理费共200元，由原告陈念和被告王殿军各承担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本两份，上诉于兰州市中级人民法院。
书记员：坐下。
审判长：闭 庭（击法槌）。当事人在闭庭后五日内至本院阅读笔录签字。
书记员：全体起立。（在主审法官退出法庭后当事人及旁听人员退出法庭。）

B. 竞业协议补偿金标准

竞业限制补偿费用国家虽未作明确规定，一般由劳动者与用人单位协商确定，但只要是合理的数额，便会受到法律保护。如双方在为明确约定的情况下，对此发生争议的，一般按劳动者离职前12个月的月平均工资30%支付。

《劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。

(2)法官竞业禁止扩展阅读：

《劳动合同法》第24条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。

C. 请问适用于北京市关于离职后需继续保密及竞业禁止补偿金的法律规定有哪些

双方协定，没有法律规定。请参考：
〈竞业限制条款仅约定劳动者义务 法院判决合同不具约束力 〉
作者： 李唯一 发布时间： 2009-05-13 08:58:26
中国法院网讯 近日，北京市第一中级人民法院审结一起因支付竞业禁止违约金而产生纠纷的劳动争议案件，法院经审理认为，某药物技术公司与刘某签订的《保密与同业禁止协议》仅约定了劳动者义务，未赋予任何权利，内容显失公平，对刘某不具有约束力，驳回了该公司要求刘某支付30万元竞业禁止违约金的请求。
刘某原系某药物技术公司职工，双方于2005年2月24日签订了劳动合同，期限自当日至2008年2月24日。同日双方签订《保密与同业禁止协议》，约定在劳动关系存续期间，刘某不得在其他同类或竞争性企业兼职，不得自行成立或参与其他企业与该药物技术公司的竞争；刘某在双方劳动关系存续期间或者终止后，不得抢夺该药物技术公司客户，亦不得以不正当竞争手段引诱某药物技术公司的其他雇员离职。但该协议未约定刘某在遵守上述约定义务的情况下可以享受的相关权利。刘某于2007年1月19日离职，公司未向其支付竞业禁止补偿金，并以要求刘某支付竞业禁止违约金30万元为由向北京市劳动争议仲裁委员会提出申诉，该委经审理，驳回了公司的申诉请求。该公司以同样的诉求向法院提起诉讼。
一中院经审理认为，该药物技术公司与刘某签订的《保密与同业禁止协议》是劳动合同的附件，双方当事人的权利与义务应当平等。但该协议仅约定了刘某的义务，并未约定刘某在遵守上述约定义务的情况下可以享受的相关权利，公司亦未举证证明曾向刘某支付竞业禁止补偿金以及刘某在职期间向其支付的工资中包含有竞业禁止补偿金。法院认为，该协议内容显失公平，对刘某不具有约束力，遂终审判决驳回了该公司的诉讼请求。
法官说法：
一中院承办法官认为，劳动合同法第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项，可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，用人单位在与刘某签订的《保密与同业禁止协议》中只约定劳动关系存续期间，刘某不得在其他同类或竞争性企业兼职、不得自行成立或参与其他企业与该药物技术公司的竞争、不得抢夺该公司客户、不得引诱某药物技术公司的其他雇员离职等义务，而没有约定任何劳动者的守约权利；公司没有在刘某离职后支付其竞业禁止补偿金，亦无法证明刘某在职期间其工资中包含有该款项。因此，公司根据该协议要求刘某支付竞业禁止违约金30万元的诉讼请求不应得到支持。

D. 违反竟业属于民事诉讼还是刑事诉讼

违反了竞业禁止协议的约定属于民事诉讼

E. 中国有女法官吗是谁

宋鱼水，女，38岁，中共党员，法律专业硕士。1989年毕业于中国人民大学，进入北京市海淀区人民法院经济庭工作，先后任书记员、审判员、副庭长，现任海淀区人民法院知识产权庭庭长。宋鱼水独立办案11年来，公正高效地审理了各类民商事案件1200余件，其中300余件属于疑难、复杂、新类型案件，均取得良好的社会效果，被当事人誉为“辩法析理，胜败皆服”的好法官。
宋鱼水积极探索市场经济条件下民商事审判规律，创造了一套适合国情最大限度化解纠纷的办案方法，发表了十多篇对审判实践有积极意义的学术论文和调研报告，成为审判前沿的优秀带头人。她在工作中表现出的良好职业道德和司法水平，受到同行和社会的广泛称赞。为此，她先后荣立一等功两次、二等功两次，分别被最高法院和全国妇联授予“十大杰出青年法官”“人民满意的好法官”和“十行百佳”妇女、“全国三八红旗手”等荣誉称号。今年，又被最高法院和北京市政法委分别授予“全国模范法官”“中国法官十杰”和“人民满意的政法干警标兵”最近获得“2008中国职场女性榜样”荣誉称号，并荣获全国“五一劳动奖章”。
她是一个很好的人民法官，她全心全意的为人民服务着，她是比泰山还要重的~
主要论著：
·北京市海淀法院受理商标案件的情况分析
·论合伙企业的财产性质
·试析理工达盛案件的调解方式和方法
·论无效合同的认定与处理
·一起劳动者与竞业禁止的案例分析
·试析桂香村调解案
·关于合同中约定不明的案例分析
·论我国法官审判的思维模式对判例研究的影响
·有关先刑后民思想的灵活适用及其意义
·海淀法院受理商标案件的情况分析
2009年9月14日，他被评为100位新中国成立以来感动中国人物之一