当阳法院网
A. 湖北当阳警方破获一起盗墓大案,抓获14人,这些人会面临怎样的法律制裁
引言:湖北当阳警方破获了一起盗墓的大案,抓获了14个人,这是14个人可能被法院以犯盗掘古墓葬罪判处重刑,大多数应该都能够获刑10年以上。情节比较严重的,可能还会面临更大的处罚。文物是我们应该保护的,而这些人他们利用盗窃谋取不义之财,肯定是需要为自己的行为付出代价的。
三、总结
抓这些盗墓贼的过程当中,其实也是非常不容易的啊,他们的警惕性也比较高,稍不注意都有可能直接逃窜。这是一起大型团伙盗墓案。团伙里面其实有非常多的成员,而这些成员都要为自己的行为付出惨重的代价,一个人能有几个10年呢,而且严重一点的可能还是10年以上,20年以下甚至可能会更多,然后他们出来之后估计年龄也都不小了。
B. 1998年婆婆被邻居砍折3根肋骨。法院判被告故意伤害罪下逮捕证了,可就是不抓人。至今犯罪分子仍然逍遥法外
荆楚网消息(湖北日报)(记者 小明 梅华峰 通讯员 高秉喜钟发)由公安部督办的当阳刘晓兵黑帮集团成员全部落网。宜昌市9日召开公判执行大会,对该黑帮集团骨干成员刘晓兵、李清、徐辉判处死刑,立即执行;对其他犯罪分子分别处以有期徒刑、无期徒刑和死刑、缓期执行。法院宣判书说,自1998年12月起,罪犯刘晓兵等人结伙,采取小恩小惠、拉拢利诱等手段网罗和纠集劳改释放人员、社会闲杂人员及其他人员,在当阳市逐渐形成黑社会性质犯罪组织。罪犯刘晓兵全面策划,幕后组织指挥,罪犯徐辉、李清负责发展组织成员并具体实施暴力犯罪。该组织在当阳大市场、太子桥市场非法收取停车费、垄断家禽宰杀市场,敲诈勒索,非法聚敛钱财,具有一定经济实力,并形成了较稳定的组织结构。
从1998年至2003年7月28日,该组织及成员在当阳、宜昌大肆进行违法犯罪活动,欺压、残害群众,犯下故意杀人3起、故意伤害9起、寻衅滋事10起等一系列罪行,严重威胁民众生命财产安全,严重破坏了经济和社会生活秩序。
据此,法院以组织、领导、参加黑社会性质组织,故意杀人,故意伤害,敲诈勒索,寻衅滋事,窝藏等6项罪名,依法对刘晓兵等24名被告分别处以有期徒刑以上刑罚直至死刑。罪犯刘晓兵等不服,提出上诉,经省高级人民法院终审裁定,均驳回上诉,维持原判
C. 固定总价合同可调三种
固定总价合同如何进行价款调整?
一、因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化
由上文概念可知,固定总价合同价款仅在约定的范围内不作调整,若因发包人原因进行设计变更导致工程量或质量标准发生变化的,则理应由发包人向承包人支付超过合同约定范围内的工程价款,并且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十九条的规定,因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
而从各地具体实操结果来看,大多要求先适用合同对工程价款调整的约定,有约定的依照其约定;没有约定或约定不明的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算,无法参照约定标准结算的,可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。同时在举证责任上,也要求当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。
二、建筑材料价格或者人工费用过快上涨
除了工程量发生变更外,建筑材料以及人工费用的变动也是常见的调整合同价款的原因之一。那么,当发生物价变动较大时如何进行调整?
首先,应考虑建筑材料或人工费的变动是否超过合同约定风险范畴,如果该变动仍停留于合同约定的风险范围内,那么则属于正常的市场风险范畴,该风险由承包人承担,合同价款不予调整。如果变动超过合同约定风险范畴或者远超一般市场风险,那么承包人可以主张情势变更,请求调整工程款。
如果合同未明确约定风险范围,笔者认为可参照《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500—2013)9.7.3条的相关规定,即“承包人采购材料和工程设备的,应在合同中约定可调材料、工程设备价格变化的范围或幅度,如没有约定,则按照本规范第 9.7.1 条规定的材料、工程设备单价变化超过 5%,施工机械台班单价变化超过 10%,则超过部分的价格应予调整。该情况下,应按照价格系数调整法或价格差额调整法(具体方法见条文说明)计算调整的材料设备费和施工机械费。”或依据当地造价部门或者建设主管部门出具的相关文件作为调整依据。
此外,应考究人工费或物价变动的时间是否在合同约定工期范围内,如果变动发生在工期内,则应按照上述规则处理,若发生于工期范围外,则需考究工期的延误对于物价变动的影响,若因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的,在此期间的建材差价部分工程款,应由过错方予以承担。
三、附各地法院的观点
广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
(一) 当事人约定工程款实行固定价,而实际施工的工程量比约定的工程范围有所增减的,可在确认固定价的基础上,参照合同约定对增减部分进行结算,再根据结算结果相应增减总价款。不应撇开合同约定,对整个工程造价进行重新结算。
广东省高级人民法院关于印发《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》的通知
27. 建设工程合同约定对工程总价或材料价格实行包干的,如合同有效,工程款应按该约定结算。因情势变更导致建材价格大幅上涨而明显不利于承包人的,承包人可请求增加工程款。但建材涨价属正常的市场风险范畴,涨价部分应由承包人承担。
北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
11、 固定总价合同履行中,当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款予以调整的,如何处理?
建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,在实际履行过程中,因工程发生设计变更等原因导致实际工程量增减,当事人要求对工程价款予以调整的,应当严格掌握,合同对工程价款调整有约定的,依照其约定;没有约定或约定不明的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算,无法参照约定标准结算的,可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。
主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。
12、 固定价合同履行过程中,主要建筑材料价格发生重大变化,当事人要求对工程价款予以调整的,如何处理?
建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算,在实际履行过程中,钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化,超出了正常市场风险的范围,合同对建材价格变动风险负担有约定的,原则上依照其约定处理;没有约定或约定不明,该当事人要求调整工程价款的,可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持;具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。
因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的,在此期间的建材差价部分工程款,由过错方予以承担。
河北省高级人民法院关于印发《建设工程施工合同案件审理指南》的通知
11. 合同约定固定价款的,因发包人原因导致工程变更的,承包人能够证明工程变更增加的工程量不属于合同约定包干价范围之内的,有约定的,按约定结算工程价款,没有约定的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算,无法参照约定标准结算可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张调整的当事人对合同约定的施工具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实负有举证责任。
江苏省高级人民法院民一庭建设工程施工合同纠纷案件司法鉴定操作规程
第三十二条 建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算,合同履行过程中建设工程发生重大变更导致难以区分合同内工程量与变更部分工程量,一方当事人申请对建设工程全部造价进行鉴定的,人民法院可以准许,但鉴定结论应当计入固定总价体现的下浮水平。
江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
第九条 建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的,一方当事人要求按定额结算工程价款的,人民法院不予支持,但合同履行过程中原材料价格发生重大变化的除外。
建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算的,因设计变更导致工程量变化或质量标准变化,当事人要求对工程量增加或减少部分按实结算的,人民法院应予支持,当事人另有约定的除外。
浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
十二、 能否调整总价包干合同的工程量、工程价款?
建设工程施工合同采用固定总价包干方式,当事人以实际工程量存在增减为由要求调整的,有约定的按约定处理。没有约定,总价包干范围明确的,可相应调整工程价款;总价包干范围约定不明的,主张调整的当事人应承担举证责任。
山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答
4、 建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算,当事人主张施工范围、工程量增减的,如何处理?
合同约定按照固定总价结算工程价款,实际施工未超出约定施工范围的,应当适用固定价结算。当事人主张施工范围增减的,按照以下情形分别处理:
(1)合同有约定的,按照合同约定对增减的工程量进行结算;
(2)合同没有约定的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算,无法参照约定标准结算的,可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算;
(3)工程尚未完工的,合同约定固定总价,承包人要求支付工程款的,对于能够确定已完工工程占合同约定施工范围比例的工程,应以合同约定的固定价为基础按比例折算;无法确定已完工比例的,双方对工程造价有争议的,可将争议部分工程造价委托鉴定。
主张工程量增减的当事人,对工程量增减是否存在、实际数量及价款承担举证责任。
山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知
(五)关于固定价格合同在履行中能否适用情势变更原则的问题
建设工程施工合同约定工程价款实行固定价格结算,在合同履行中,发生建筑材料价格或者人工费用过快上涨,当事人能否请求适用情势变更原则变更合同价款或者解除合同。如果建筑材料价格或者人工费用的上涨没有超出固定价格合同约定的风险范围,当事人请求适用情势变更原则调整合同价款的,不予支持;如果建筑材料价格或者人工费用的上涨超出了固定价格合同约定的风险范围,发生异常变动的情形,如继续履行固定价格合同将导致当事人双方权利义务严重失衡或者显失公平的,则属于发生了当事人双方签约时无法预见的客观情况,当事人请求适用情势变更原则调整合同价款或者解除合同的,可以依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第26条和最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的相关规定,予以支持。
四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
23. 约定工程价款实行固定总价结算的施工合同出现因设计变更导致工程量或者质量标准发生变化的如何结算工程价款?
当事人约定按照固定总价结算工程价款,应当严格按照合同约定的工程价款执行,一方当事人请求对工程造价进行鉴定并依据鉴定结论结算的,不予支持。
建设工程因设计变更导致工程量或质量标准发生变化,当事人要求对工程价款予以调整的,如果合同对工程价款调整有约定的,依照其约定;没有约定或约定不明的,应当由当事人协商解决,不能协商一致的,可以就变更部分参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。
24. 约定工程价款实行固定总价结算的施工合同在履行过程中材料价格发生重大变化如何处理?
约定工程价款实行固定总价结算的施工合同履行过程中,主要建筑材料价格发生重大变化,超出了正常市场风险范围,合同对建材价格变动风险负担有约定的,依照其约定处理;没有约定或约定不明的,当事人要求调整工程价款,如不调整显失公平的,可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持,具体数额可以委托鉴定机构参照工程所在地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。
因一方当事人原因致使工期或建筑材料供应时间延误导致的建材价格变化风险由该方当事人承担,该方当事人要求调整工程价款的,不予支持。
四、案例参考
湖北某建设工程有限公司、当阳市某有限公司建设工程施工合同纠纷
案号:(2017)鄂05民终1180号
“关于人工费调增问题。鑫泉公司与鹏程公司签订的建设施工合同约定的是固定总价,但本案建设施工合同是通过招标签订,按照当阳市住房和城乡建设局关于案涉工程信访事项的办理意见,本案所涉项目东城明珠小区招标控制价编审时间是2012年5月,此时关于人工费调整的鄂建文[2012]85号文件尚未出台。根据招标文件,案涉项目于2012年11月16日进行招标,12月6日开标,根据案涉工程于2013年3月开始施工,而根据鄂建文[2012]85号文件,不论采用定额计价模式还是工程清单计价模式,自2012年12月1日起的工程量,人工费均应按照该文件标准进行调整。鉴于建设工程中定额人工单价是由建设主管部门根据建筑市场劳动力价格变化情况进行调整,属于政策变化范围,双方签订的建设施工合同通用条款也约定对于工程造价管理机构发布的造价调整作为合同价款调整的因素,本案双方应对合同价格予以调整,故一审法院以情势变更原则依照湖北省建设主管部门的人工费调整文件规定调增鹏程公司与鑫泉公司的工程价款并无不当。”
方其与安徽某建设工程有限公司、安徽某置业有限公司建设工程施工合同纠纷
案号:(2015)皖民四终字第00469号
“《建设工程施工合同》补充条款对结算方式还约定有:本次合同采用一次性包干价,加变更、签证、加工程钢材、商品混凝土(商品混凝土、钢材;价格以2010年第七期巢湖信息价为标准调整价差)。其他材料及消防设备均不再调整等。该条款为印刷字体,加变更、签证、工程钢材、商品混凝土调整价差部分仍然有效,应予采用。经鉴定机构鉴定,变更签证、材差部分造价为3452884元,安徽某公司提出该部分造价不计入工程造价的上诉理由与合同约定不符,本院不予采纳。由于合同约定除合同约定的变更签证,钢材、混凝材差部分予以调整外,其余部分不予调整,原判将定额人工费调整544745元计入工程造价不当,本院予以纠正。安徽某公司关于定额人工费调整544745元不应计入工程造价的上诉理由,本院予以支持。涉案工程造价涉及变更签证,钢材、混凝材差部分,原审法院委托鉴定机构进行鉴定,并无不当,安徽某公司提出涉案工程造价无需鉴定的上诉理由,不能成立。综上,涉案工程造价为15103264元(11650380元+3452884)元。”
永安市某建设有限责任公司、某科技有限公司建设工程施工合同纠纷
案号:(2018)闽04民终1102号
“人工费价差。双方在《建设工程施工合同》中虽没有明确约定人工费价差是否不可调整,但根据福建省2009年发布的闽建筑[2009]18号文件第五条“??人工费按我厅发布的施工期人工预算单价计算,不纳入风险承包范围”的规定,本院认为人工费不属于风险承包的范围,应根据实际情况将其价差调整计入工程总造价。一审法院认为按照“有约从约,无约从规”的原则,人工费价差271083元应计入合同价款的意见正确,本院依法予以维持。”
D. 陈守邦的经历
陈守邦从小能言善辩,一直辩到别人服了才罢休。为此,乡里人都称他是夜蚊子含秤砣—嘴紧。恢复高考后,陈守邦考入武汉水运工程学校,学习船舶制造。毕业后,分配到宜昌港务局工作。
那时候的陈守邦,向往当一名正直的法官。1983年,武汉大学招自修生,凭着对法律知识的渴求,他毫不犹豫地选择了法律专业。毕业后,他到法院去联系工作,当地一名法官见他思维和口才都不错,建议他去当律师,陈守邦心动了。在法官的指点下,他参加了1989年的律师资格考试,以优异的成绩通过。
当时,宜昌市第二百货公司因一起冰箱换彩电合同与当阳一家公司发生纠纷。陈守邦为第二百货公司当代理人,用所学的知识,打赢了这场官司。此时的陈守邦才刚刚通过律师资格考试,还不是真正意义上的律师,代理第一场官司的成功更加坚定了他当律师的念头。
机遇正悄悄向这位年轻人靠近。这场官司受到对方代理人、宜昌名律师熊平的赞赏。开完庭,熊平让他去找宜昌名律师彭永光,并写了一张便条:“老彭,来人陈守邦基本功扎实,将来一定是一名出色的律师,请予接待。”
与彭永光的一段对话至今令他记忆犹新。彭永光问他:“你为什么要当律师?”陈守邦说:“当律师可以掌握正义的天平,可以维护法律的尊严。”彭永光的回答意味深长:当律师不是你想像的那么美好,你说得再好,法官不一定听你的。陈守邦感到不解,他在心里暗想,律师只要说得在理,法官怎么会不听呢?
1990年,陈守邦来到宜昌市第二律师事务所,开始了他的律师生涯。仗义执言叫板法官刚从事律师工作不久,年轻的陈守邦就接到了一起民告官的案子。
1996年,王非(化名)因欠人一笔债务出走,某县级法院将其弟王永(化名)的一台录音机扣,称王永须找到其哥后,才归还录音机。王永不服,将县法院告上法庭,请陈守邦代理。陈守邦到当时的宜昌地区中院去立案。
立案庭法官很为难:“怎么能告法院呢?影响不好。”“为什么不能告法院?”陈守邦反问。“有问题提出来,可以协商解决。为什么要告?”“法律没有说不能告法院。”“工作上失误可提意见,怎么能起诉呢?”“如果法院买了房子不付钱,房主能不能起诉法院?”“那是另外一回事。”“但这至少说明法院是可以成为被告的。”
一番舌战后,法官承诺,先不立案,帮忙协商,返还王永财产。可是随后几天,陈守邦多次前往该县级法院,录音机还是没还。
不行,马上起诉,请求立案。陈守邦又来到中院,态度坚决。法官又劝他:县法院已说好了,马上还,你再去一趟。县法院院长接待了他,让他先写个材料来,反映情况。
陈守邦却递交了一份措辞严厉的法律意见书。县法院院长一见,大发脾气:你是个律师,竟说我们法院侵权。“扣王永财产是不是违法的?”陈守邦问院长。“无法跟你谈,要告你就告吧。”院长丢了一句话就走了。
回宜昌后,陈守邦来到中院,对法官说,他再不会去县法院了,要求立案。如不立案就下达不予受理的裁定书,他要上诉到省高院。
中院法官还是主张调解,不下裁定书。陈守邦说,不下裁定书,你就是违法的。法官回复说,再等3天。3天后,县法院终于将财产还给了王永。
虽然工作中有多次冲突,但事后中院法官给了陈守邦很高的评价,他说,我敬佩你这样的律师。事实上,不打不相识,陈守邦反而因此得到了法官的信任与尊重。
陈守邦说:律师不迁就法官、不怕法官。那律师听什么呢,听事实、听法律。他说,律师与法官在斗争中达成团结,一个功底扎实、负责任、有正义感的律师一定会受到法官尊敬和认同。正义之芒负重致远陈守邦精彩典型的案子还有很多。陈民洪“土里巴人”知识产权案、王正凤诉葛洲坝水力发电厂开闸泄洪海事赔偿案等3个案例被《国家法规数据库》收录,另有多个案例先后被《最高人民法院公报》、《人民法院案例选》、《民事审判指导与参考》和《中国审判案例要览》等刊物收录。
作为省市两级律师顾问团成员,陈守邦先后多次参与处理涉法上访案件。他说,不同的社会群体都需要用法律来捍卫自己的权益。作为政府来讲,税收等各项政策的优惠不如营造公平的法制氛围,依法行政;对于经营者,我们不能改变经营环境,但是我们可以适应经济环境,每个经营者都要有法律意识,依法经营,遇到经济纠纷时,首先要想到的是法律。
然而对于大多数普通老百姓来说,法律一直是个比较陌生的概念。很多人没有能力维护自己的权益,也不知道怎么去维护。对于这类弱势群体,陈守邦总是不遗余力为他们提供法律援助。1999年12月4日下午,王女士的丈夫高某在亲戚家用电热水器洗澡时,被电击身亡。经质监部门检测,发现电热水器所使用的地线带电。据此认定,事故发生的原因是地线带电,故障点确定在三楼电表箱至五楼电表箱之间的接地线与相线短路。
失去丈夫后,王女士的生活陷入了困境,在要求供电部门赔偿损失被拒绝后,她找到了陈守邦。2000年2月19日陈守邦为她代理诉讼,一审法院以该供电设施的产权不属于被告为由驳回了诉讼请求。陈守邦免费为王女士代理,支持其上诉,但二审法院以同样理由驳回上诉,维持原判。
此时的王女士已对通过法律途径保护自己的合法权益丧失了信心,但陈守邦坚持认为,供电企业应当承担相应的维护责任。他决定继续免费帮其提出申诉。经过近3年时间的努力,2004年11月22日,宜昌市中级人民法院判决采纳了陈守邦的意见,王女士依法获得了赔偿。
此案历时5年,经过两级法院的5次审理,陈守邦最终使当事人的合法权益得到了法律保护。陈守邦常把律师同医生相比,一个高明的医生可以挽救很多生命,一个好的律师则可以更好地维护法律的尊严。他说,律师肩负的责任和医生一样,十几年的律师生涯就像一个艰巨而又漫长的旅程,任重而道远。慈父之心铁面柔情由于工作繁忙,陈守邦平时和家人在一起的时间非常少,尤其是自己的儿子。谈起儿子,陈守邦一脸的自豪,从小他就注意培养儿子的逻辑思维。他的训练方式也独具一格:54张扑克牌代表数字,随意抽出两张相加,要孩子快速说出答案。开始反应很慢,时间一长,儿子的反应越来越快,对数字也相当敏感。儿子上学后,学习成绩一直很优异,特别是理科成绩名列前茅,陈守邦说,这一点和他自己很相像。
儿子参加高考那年,意外发生了。一天下午,他在放学回家的路上遭到了一个持刀歹徒的抢劫,歹徒抢走了他的随身听,倔强的小伙子奋力追赶,追上后拉住歹徒大声呼喊,穷凶极恶的歹徒转身向他连捅了5刀,仓皇逃走。
听到消息后,陈守邦匆忙赶往医院,当他见到满身是血的儿子时,痛心万分。一位护士对他的儿子说:不就是个随身听嘛,歹徒抢了就算了,干嘛要追他,真不值得。儿子的回答却让陈守邦心里为之一震,“我不能让歹徒得逞,他一得逞就会抢其他人。”本来还想抱怨儿子的陈守邦一句话也没有说,紧紧地抱住了他。
此时的陈守邦,心里既痛心又自豪。痛心的是儿子的伤,自豪的是儿子和他极为相像的正义感。看着孩子坚定的眼神,这个坚强的汉子禁不住泪流满面。
在陈守邦的生命辞典中,正义、真理、法律是3个最重要的词句,注定要用毕生精力去诠释的词句。而对于一个生活在律师世界的人来说,无论这种诠释要付出什么样的代价,于他而言,都是一种幸福,一种无与伦比的幸福。