专科法学论文

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论沉默权制度确立的必要性 【摘要】沉默权，最初形成于英国，是由“任何人不受强迫自证其罪”发展而来，其后逐渐被多数国家所确认，但中国至今为止，这一制度一直缺失。本文从程序正义、司法理念、无罪推定、人权保障等视角出发，论述了在刑事诉讼中建立沉默权制度的必要性。沉默权制度的建立，不仅有利于避免刑讯逼供，而且更有利于推进依法治国的进程。 【关键词】沉默权 程序 理念 人权 必要性。 一、导言。 在依法治国，建设社会主义法治国家的进程中，杜培武、王树红、佘祥林、聂树斌、呼格吉勒图、赵作海等冤案为何一再发生？错误的发生，有哪些共同特征？理性梳理之后，刑讯逼供的一贯特征再一次将程序正义、司法理念、无罪推定、人权保障等问题推到前台；也再一次引起人们对司法理念革新、司法制度变革的极大关注。作为解决问题之一，笔者想到了沉默权这一古老而又年轻的制度。讨论沉默权，对建立一套具有中国特色的沉默权制度，对杜绝刑讯逼供，最大限度地保障犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，对促进我国刑事诉讼法制度与国际接轨，无疑会起到积极作用。 二、沉默权。 沉默权，又称反对自我归罪特权，是犯罪嫌疑人、被告人的一项基本诉讼权利。简单地说，就是犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中享有的一种不回答问题的权利。沉默权最初形成于17世纪的英国，是由“任何人不受强迫自证其罪”发展而来，是任何人不受强迫自证其罪的具体化和规范化。受英国法的影响，美国最先移植了这一制度。目前，沉默权规则已成为世界上多数国家和联合国通过的许多国际法律文件所确认，并被视为保护犯罪嫌疑人、被告人基本人权的强有力的工具。美国学者Chrirtopher Coak We认为，沉默权包括三层含义：（1）被告人没有义务为追诉方向法庭提供任何陷入不利境地的陈述和其他证据，追诉方不得采取任何非人道或有损被告人人格尊严的方法强迫其就一案件事实作为供述或提供证据；（2）被告人有权拒绝回答追诉官员或法官的讯问，有权在问中始终保持沉默，司法警察、检察官或法官应及时告知犯罪嫌疑人、被告人享有此项权利，法官不得因被告人沉默而使其处于不利的境地或作出对其不利的裁判；（3）犯罪嫌疑人、被告人有权就案件事实作出有利于或不利于自己的陈述，但这种陈述须出于真实的意愿，并在意识到其行为后果的情况下作出，法院不得把非出于自愿而迫于外部强制或压力所作出的陈述作为定案依据。该项原则实质上赋予犯罪嫌疑人、被告人两项权利：一是犯罪嫌疑人、被告人对于是否陈述享有不受强迫的权利；二是犯罪嫌疑人、被告人对于是否陈述及是否提供不利于己的陈述享有选择权。简言之，沉默权的含义第一项是反对被告自证其罪；第三项是不得将非任意自自作为定案的根据。第一项和第三项内容是第二项内容的保障。 三、反思刑讯逼供案件中存在的问题。 （一）违背公平正义。 弗兰西斯·培根曾说过：“一次不公正的判决，其恶果相当于十次犯罪。”司法机关的错误，轻则导致司法不公，重则导致无辜生命的消失。一次不公判决的危害远大于多次不法行为。如果说罪犯的作恶，只是污染了水流；那么，当司法者将刑事诉讼原则抛之脑后导致不公正的审判时，则是污染了整个水源。 （二）司法队伍的理念错位。 酿成刑讯逼供冤假错案的原因有很多，其中当地的司法共同体在职业道德方面出现了司法理念的错位也是一个极其重要的原因。 （三）无罪推定没有真正实行。 “如果犯罪是不肯定的，就不应折磨一个无辜者，因为在法律看来，他的罪行并没有得到证实”[1]31。我国目前还没有真正意义上的无罪推定，但我国刑事诉讼法明文规定，公、检、法机关进行刑事诉讼必须“以事实为根据，以法律为准绳”，“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”。 （四）保障人权观念的欠缺。 最高法院副院长万鄂湘就湖北佘祥林杀妻冤案答媒体问时，强调刑法要保护无辜和维护人权。要全面认识刑法的功能或者是刑事诉讼制度的作用，除了惩罚和打击犯罪、维护公共秩序和安全外，还有一个更重要的功能，或者是同等重要的功能，那就是保护无辜和维护人权，这也是司法特别是刑事司法的双重功能当中一个非常重要的功能。 四、从刑讯逼供案件看我国建立沉默权制度的必要性。 赵作海等冤案形成的原因，主要有以下几个方面：首先是以猜定的方式确定犯罪嫌疑人，然后，在有罪推定的原则下对嫌疑人进行刑讯逼供，让嫌疑人自证其罪；其后，在“限期破案”和“命案必破”等指引下，对嫌疑人起诉定罪甚至从快处决，而嫌疑人无法获得实质性的辩护；有的办案机关还不惜侵犯人权，千方百计制止当事人亲属的上诉、上访，避免翻案。这是一个可怕的“司法逻辑体系”，而沉默权的确立则是防止上述可怕“体系”的有效途径之一。 （一）确立沉默权有利于程序公正，实现控辩双方地位平等。 公平、正义是诉讼制度的首要价值内涵。“如果法律制度背弃了正义，不是一项矛盾就是一项讽刺”[2]106。而程序正义是体现法律正义的根本保障。沉默权正是维持刑事诉讼构造平衡、程序公正所必需的。刑事诉讼构造是指刑事诉讼内部各构成要素即控诉、辩护、裁判各项职能的划分及其相互关系的格局。[3]152在刑事诉讼中，控诉与辩护是诉讼构造这一统一体中的两个对立面和对立的诉讼职能。诉讼的前提是控诉与被指控的双方存在“讼争”，由此形成双方的格局对抗。“如果控辩双方在形式上一方明显优越他方，就有使诉讼在实质上变成行政程序的危险”[4]188,程序公正就无从谈起，案件的实体处理就很难保证质量。纠正控、辩力量上先天失衡的方法就是增加辩方与控方相抗衡的力量，沉默权则是纠正这种先天失衡的一项可能是最简捷的消极防御手段。 （二）确立沉默权有助于执法文明，改善司法队伍形象。 沉默权制度有助于抑制刑讯逼供的违法行为，制止刑讯逼供是沉默权在刑诉程序上的反应。刑讯逼供这种触犯刑法的犯罪行为，在我国司法实践中长期、大量地存在，并且屡禁不止。其原因多种多样，诸如审讯者素质的低下、刑事侦查技术设备的落后等等。但在这诸多原因中，可以说“如实陈述”之义务的规定、沉默权的缺乏及其被侵犯是最本质的原因。如果确立沉默权制度以代替“如实陈述”之义务，审讯者就无法强迫犯罪嫌疑人供述，案件的侦破主要依靠侦查机关认真细致、科学合理地搜集证据，从而更加公正、文明、科学地追究犯罪，从而会有效地改善司法队伍的形象。 （三）确立沉默权是无罪推定原则的必然要求。 我国《刑事诉讼法》第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。”它的确立是犯罪嫌疑人、被告人诉讼主体地位确立的依据。无罪推定原则宣告了被告人在没有被司法机关通过合法程序确认有罪之前，与普通公民享有一样的权利，是具有独立人格的社会主体，享有独立的人格尊严，享有自由支配个人生活、不受外界干涉的权利。如果将确定沉默权仅用于消除刑讯逼供等司法暴力，其理由是不够充分的，沉默权的价值还未得到充分体现。“充分的理由在于赋予犯罪嫌疑人、被告人以沉默权，不仅可以禁止使用刑讯等野蛮、残酷的方法获取口供行为的发生，减少冤假错案，维护司法公正，更重要的是将被追诉的人作为诉讼的主体，使司法制度趋向文明、人道”[5]。无罪推定还意味着控方承担举证责任，被告人不承担证明自己有罪或无罪的义务，不能因被告人不能或没有证明自己无罪而认定被告人有罪，也就是说，被告人有权保持沉默。 （四）沉默权制度的确立有利于保障人权。 刑事诉讼理论认为，刑事诉讼的目的，既要惩罚犯罪，又要保障人权。沉默权作为一项重要的权利不仅有其程序性价值，更有其独立存在的价值。人之所以为人，就在于人享有人格尊严和自由，享有个人生活不受干涉的权利；只有自己才可自由地支配属于个人生活领域的问题，“是否向外界沟通自己的生活内部，属于个人实现的自由，即人格尊严”[6]。沉默权制度是保障人类尊严不受侵犯的法律手段之一，因为它提供给人们在面对刑事指控时的一种选择，即你可以选择是否协助政府以确定自己有罪，也可以限制政府对个人精神生活的窥视，体现了对个人人格和每个人有权自由从事自己精神生活的极大尊重。 五、结语。 幸运的是，杜培武、王树红、佘祥林、聂树斌、呼格吉勒图、赵作海等冤案都通过不同的方式得以昭雪，在人们同情他们的同时，带给我们更多的则是沉重的思考。我们应从此类案件中吸取教训。避免悲剧的重演有赖于司法体制的改革和司法理念的转变，在我国刑事诉讼中确立沉默权制度就是之一。当然，在确立沉默权制度的过程中，我们必须要结合本国的具体国情，同时又要吸取现代西方国家在沉默权制度上的合理方面，这样才能使沉默权制度在我国更好地发挥其积极的作用，推进依法治国的进程。 参考文献。 [1]贝卡里亚。论犯罪与刑罚[M].北京：中国大网络全书出版社，1993. [2]Dennis Lioyd.法律的理念[M].台北：台湾联营出版事业公司，1981. [3]宋英辉。刑事诉讼目的论[M].北京：中国人民公安大学出版社，1995. [4]宋英辉。刑事诉讼目的论[M].北京：中国人民公安大学出版社，1995. [5]王敏远。沉默是一种权利[J].人民论坛，200（10）。 [6]龙宗智。英国对沉默权制度的改革以及给我们的启示[J].诉讼法学、司法制度，2004,（4）。

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6、实验证明D比A、B优越。
7、文章的基本结构，大纲。
三、Previous Work – 说明自己与前人的不同
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2、对每项重要的历史工作进行简短的回顾（一到几句），注意要回顾正确，抓住要点，避免歧义。
3、和自己提出的工作进行比较。
4、不要忽略前人的重要工作，要公正评价前人的工作，不要过于苛刻。
5、强调自己的工作和前人工作的不同，最好举出各自适用例子。
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六、Conclusion – 总结和前景展望，结文
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海权，简言之就是对海洋的控制和利用权，是“国家主权”的自然延伸.中国海权意识在不同历史阶段，由不同地缘因素主导，历经从缺失到觉醒再到勃兴的历史进程.

1、陆权国家的稳定与海权意识的缺失

晚清之前，中国始终是世界上为数不多的陆权强国之一.良好的气候环境与大河的滋养形成了历史悠久的农耕文明，而持续富足的农耕文明反过来又维持了社会的稳定与中央大一统政权的延续.综观历朝历代，除沿海地区有少量渔猎经济存在之外，整个国家大体处于农耕状态下，几乎不依赖海洋提供生活资料.繁荣的农耕经济使中国在很长一段时间内长期领先于世界各国，并一度成为世界上最富饶、强盛的国家之一.强盛的国力有力地保障了中国的国家安全与国际地位.在航海技术还十分落后的古代，海洋为中国提供了绝佳的天然保护屏障，使之与当时世界各大海上强国隔绝，避免了威胁与碰撞.明代“倭患”是中国古代史上绝无仅有的一次源自外国的海上骚扰，但中央政权很快便凭借强大的军事实力予以消除.因此可以说，古代中国几乎不曾受到任何来自海洋的实质威胁.更为重要的是，中国掌握着当时领先于世界的先进航海技术，可以完全自由地遣使与外国交好及进行海上商品输出.中华文明通过海洋远波海外诸国，邻近的朝鲜半岛、日本及东南亚各国皆被纳入中华文明圈之中.在吸纳中华文明的营养之时，它们根本无力对抗强盛的中国.海上的绝对安全使中央政府无心将警惕的目光聚焦在海洋，而是放在了陆地.对于历代统治者来说，陆地事务是王朝的生命线，最现实的威胁莫过于游离在中央政权边缘地带游牧民族的劫掠，因此将它们纳入中央政权管辖是历代统治者维护国家安全、社会稳定的重要手段.此外，农耕经济的繁荣是国家富强的基石.基于此，中央政权也采取各种措施促进其发展.经济的繁荣和国力的强盛使古代中国处于安全稳定的地缘环境之中.长期以来，“一国独大”的局面从未被打破，在这种状态下，统治者根本无需顾虑海外，竭尽全力固守陆地、建立并维持大一统的政权便成为他们延续王朝统治的唯一决定性因素.农耕经济更是将人民牢牢束缚在土地上，使陆地成为国人心中最根深蒂固的情结.相对于中国掌握的先进造船技术和航海技术而言，中国人对海洋的认知却又是十分落后的.稳定安全的地缘环境助长了中国人“重陆轻海”的思维定势，而这一思维定势又从根本上造成了中国海权意识的缺失.

2、海陆皆困的格局与海权意识的觉醒

殖民侵略彻底打碎了古代中国的和平稳定.在近代先进的航海技术和铁甲战舰面前，海洋从天然屏障变成了侵略走廊，中国不得不与远在另一个半球的侵略者正面遭遇，海上门户的洞开造成陆地领土的失陷，中国从此由繁荣富强的“天朝上国”迅速沦落为积贫积弱的衰朽之国.除远在大洋彼岸的各海上强国对中国虎视眈眈之外，值得注意的是，之前对中国毫无威胁的沙俄和日本此时也加入了侵略者的阵营.这使整个中国从南到北陷入海陆皆困的格局，这一格局从晚清一直延续至民国.海上的烽火激起了晚清社会的强烈震动，筹建海防成为当务之急.鉴于英舰的“船坚炮利”，林则徐认为“盖夷船所恃专在外洋空旷之外，其船尚可转掉自如，若使竟进口内，直是游鱼釜底，立可就擒.”

基于此，其在鸦片战争中提出了“以守为战”的海防策略.该策略大体为放弃海洋，固守海岸，歼敌于陆上，其本质是放弃制海权的被动防御.在防御接连失利的情势下，后起的洋务派希冀通过筹建近代化海防将侵略势力消解于海上，在轰轰烈烈的造舰船、育人才、建海军运动中，中国近代化海防开始起步.然而甲午一役，北洋水师的全军覆没却使这一历史进程几近停滞.甲午战后，时局更加凶险，列强在华强租军港，霸占海湾，中国海军生存发展的根据地大量丧失，使重建中的中国海军竟难以找到立足之地.辛亥革命开启了中国民主共和的历史新纪元，但列强环视之下，中华民国的地缘环境依旧不容乐观.有鉴于中国海权沦丧、备受欺凌的教训，以孙中山、陈绍宽为首的民主革命者为挽救民族危亡发出振兴海权的呼声.在此背景下，海军建设被提高到国防之首要地位;原先被动防御的思想被抛弃，代之以主动夺取太平洋海权的倡导;海洋经济和海洋事业也积极开展起来，以此为中国海权奠定牢固的物质基础.然而孙中山的抱负还未完全施展，中华民国便大权旁落，在各派军阀连年混战之中，中国海权走向沉寂，海军力量成为各派军阀扩大地盘的工具，海军建设也停滞不前.1927年南京国民政府统一全国之后，由于国共对峙的局面，国民党政府大力发展陆军，致使海军被视为小军种而遭到冷遇.抗战时期，中国海军集中力量在各内河战略要地与日军作战，为捍卫国家主权独立与民族尊严做出极大牺牲.民国时期海权发展举步维艰，但以孙中山为首的精英阶层积极倡导争夺太平洋海权，把维护海权与民族兴亡、振兴中华联系在一起，突破了晚清以来单纯从军事防御上看待海洋的海权观，此时，社会上出现了《海军期刊》、《海军杂志》和《新海军》等刊物;马汉的《海权论》也第一次比较完整地在中国翻译出版;而由中国人撰写的第一部海权论专著《海上权力论》(林子贞著)也已出现.殖民侵略打破了中国海面的宁静，传统安全稳定的地缘环境发生剧变，海上力量的缺失导致漫长的海岸线成为列强“逐鹿中原”的猎场，落后的海防不仅谈不上维护海上权益，更无法保障本土安全.在海陆皆困的地缘形势下，中国不得不把目光投向海洋，中国海权意识已经觉醒.

3、走向深蓝的向往与海权意识的勃兴

新中国的成立使中国人民从此摆脱了遭受殖民侵略的历史，迎来了民族解放的新篇章.但战后的世界危机四伏，冷战的阴云密布与东西对抗的紧张局势使新中国处于异常危险的境地.冷战中，为遏制苏联太平洋舰队的活动、封锁亚洲大陆，美国在其控制的各太平洋岛屿之间由北向南构筑了三条岛链.这些岛链不仅封堵了苏联太平洋舰队的入海口，更从海上将中国全面包围.尤其值得注意的是，处于“第一岛链”中心地带的台湾岛地处东海与南海的咽喉要道，具有至关重要的战略地位，而美国通过扶持台湾当局与大陆对峙，给中国国家安全带来威胁，同时也极大地遏制了中国海上力量的发展.此外，从五十年代后期起，中苏开始交恶，苏联企图借共建“长波电台”和潜艇舰队染指中国主权，在遭到拒绝后，中苏关系逐渐走向恶化.严峻的地缘形势下，新中国的生死存亡与海权的维护息息相关.鉴于此，新生的人民政权采取一系列措施巩固海权.建国初期，人民政府收回了近代丧失的一系列领海主权，如:外国在中国的驻军权、内河航运权、引航权及海关主权等.为维护海岛主权，中国政府于1958年在《中华人民共和国政府关于领海的声明》中宣布:“中华人民共和国的领海宽度为12nmile.这项规定适用于中华人民共和国的一切领土，包括中国大陆及其沿海岛屿，和同大陆及其沿海岛屿隔有公海的台湾及其周围各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其他属于中国的岛屿.”针对美国军机不断飞入中国海岛上空的挑衅行为，中国屡次出动海军航空兵部队进行打击，先后击落多架美军侦察机及战斗机.1974年，中国对越南进行了西沙自卫反击战，收复了被越南侵占的永乐群岛中的甘泉、珊瑚、金银三岛，捍卫了南海主权.为保卫国家安全、维护海权，海军的建设至关重要.毛泽东曾指出:“我们一定要建设一支海军，这支海军要能保卫我们的海防，有效地抵御帝国主义的可能的侵略.”

早在新中国成立前夕的1949年4月23日，中国人民解放军的第一支海军———华东军区海军建立，标志着新中国海军的诞生.新中国成立之后又相继建立了北海、东海和南海三支舰队，海军各兵种部队在五十年代前期也逐步建立起来.改革开放以来，世界紧张局势有所缓解，东西阵营之间的寒冰解冻，多极化趋势渐露峥嵘.但相对缓和的国际环境下，矛盾与威胁依旧存在.随着世界各国现代化海军力量的崛起，中国适时转变海洋观念，在战略性防御的作战要求下，将防卫范围从近岸扩大到近海，包括中国所属的所有岛屿、大陆架和专属经济区.出于对中国崛起的遏制，苏联解体之后，美国构筑的三条岛链便被直接用来封锁中国.与此同时，海洋资源开发利用越来越被各国所重视，为争夺海洋权益，越南、马来西亚、菲律宾及日本等国与中国在南海、东海海域频频发生主权摩擦.进入新世纪，世界各国在全球范围内掀起了一场“蓝色圈地运动”，各国“逐鹿海上”使中国面临的地缘关系异常复杂.中国领海内丰富的渔业资源和海底油气资源成为各国觊觎的目标，自上世纪而来的海岛争端愈演愈烈，近邻日本、韩国、越南、菲律宾等国“蚕食”中国东海、南海海洋权益的行动变本加厉，美国也越来越多地干预中国与邻国的海岛争端，使中国东海、南海局势日趋紧张.近年来发生的中菲“黄岩岛事件”、“仁爱礁事件”及中日“钓鱼岛事件”为中国敲响了警钟，使国民开始深刻认识“蓝色国土”的重要性.同时，中国开始加快推进海军由近海防御型向远海防卫型转变，提高海军全面履行使命任务的能力.对于派出海军舰艇编队赴亚丁湾护航的行动，胡锦涛指出:“这是我国首次使用军事力量赴海外维护国家战略利益;首次组织海上作战力量赴海外履行国际人道主义义务;首次在远海保护重要运输线安全，对我国海军履行使命任务能力是一次重大锻炼和检验.”

2012年9月，中国第一艘航母“辽宁舰”正式入列服役，为中国海军发展树立了新的里程碑.随着全球范围内海洋争夺的日趋激烈，开发海洋进程的加快及中国“外向型经济”的发展，新时期中国不仅要有能力制止侵犯我国海岛主权、掠夺我国海洋资源的行为;为“外向型经济”发展提供可靠安全保障;还必须为国家争取更多的资源、更广阔的市场和更大的生存空间.在“走向深蓝”的向往之下，中国海洋实力开始崛起，中国海权意识得以勃兴.

4、结语

从传统“陆权国家”到“建设海洋强国”，中国海权意识的发展进程漫长而又曲折.殖民侵略打破了陆权国家的稳定，迫使中国从近代海防思想中萌发了海权的初始形态，并客观上促进了中国海权意识的觉醒.在此后一个多世纪的变迁中，中国海权意识发展不断完善、深入.综观中国海权意识的演进历程，地缘因素发挥了至关重要的主导性作用，并最终推动中国海权意识从缺失走向勃兴.

参考文献:

[1]王宏斌，晚清海防:思想与制度研究[M].北京:商务印书馆，2005.

[2]史滇生，中国海军史概要[M].北京:海潮出版社，2006.

[3]秦天，霍小勇.中华海权史论[M].北京:国防大学出版社，2000.

[4]袁伟，毛泽东军事活动纪事[M].北京:解放军出版社，1994.

[5]张世平，中国海权[M].北京:人民日报出版社，2009.

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