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拉伦茨德国民法通论

发布时间: 2024-02-23 11:14:40

㈠ 拉伦茨的著作

著有 《法学方法论》,海德堡 , 1960
《德国民法总则教科书》, 慕尼黑, 1960
《德国债法总则教科书》, 慕尼黑, 1953年第一版等
《德国民法通论》,慕尼黑,1967年第一版

㈡ 中财法律硕士(法学) 参考书目

以下答案仅供参考:
一、法理学及经济学原理部分:
法理学:法律哲学和法律方法(统一法理学) [美]博登海默,法律出版社
法理学问题(法经济学)[美]波斯纳,法律出版社
比较法总论[德]K?茨威格特 H?克茨 法律出版社
法学方法论,[德] 卡尔?拉伦茨,商务印书馆
罗马法原论(上、下册) ,周枏,商务印书馆
近代私法史(上下册),[德]弗朗茨·维亚克尔,上海三联书店
西方商法史,何勤华,北京大学出版社
经济学原理,曼昆 机械工业出版社
金融学,中国人民大学出版社2003年版。
证券从业资格考试丛书(基础\发行承销\交易\基金\投资分析)
Central issues in jurisprudence : justice, laws, and rights ,by N.E. Simmonds ,Sweet & Maxwell, 1986.
A general jurisprudence of law and society,Brian Z. Tamanaha,Oxford University Press, 2001.

二、民法部分:
财产理论 [美]斯蒂芬·芒泽 北京大学出版社 2006年
财产法:案例与材料约翰·克利贝特等,中国政法大学出版社
物权法研究,王利明,中国人民大学出版社
人身权法论(第三版),杨立新:人民法院社2006年版
德国民法总论 ,[德]迪特尔?梅迪库斯/著邵建东/译
德国民法通论(上下册),[德]卡尔?拉伦茨/著王晓晔、邵建东等/译
德国物权法(上下册),[德] 鲍尔/施蒂尔纳/著张双根、申卫星、王洪亮/译
德国债法总论 ,[德]迪特尔?梅迪库斯/著杜景林、卢谌/译
法国民法典(上下册) 罗结珍译,法律出版社
欧洲比较侵权行为法[德]巴尔著,张新宝译,焦美华 译,张新宝 审校
美国合同法(原书第3版) [美]E.艾伦.范斯沃思,中国政法大学出版社2004年
民事法律行为,董安生著,中国人民大学出版社
侵权法重述,许传玺 等译,法律出版社
Casebook on contract, Jill Poole ,Blackstone Press, 2001.
Contract law today : Anglo-French comparisons,edited by Donald Harris and Denis Tallon Harris, Clarendon Press ,1989.
Fundamentals of modern property law, by Edward H. Rabin, Roberta Rosenthal Kwall, Jeffrey L. Kwall ,Foundation Press, c2000.
Steven L. Emauel, Torts, CITIC & ASPEN (2003).

三、商法部分:
美国统一商法典及其正式评述,孙新强,中国人民大学出版社2004年
证券法,[美]托马斯?李?哈森,中国政法大学出版社
公众公司及其股权证券,何美欢,北京大学出版社
[德]C.W.卡纳里斯/著,杨继/译,《德国商法》,法律出版社
[法]居荣著,《法国商法第1卷》,罗结珍,赵海峰译,法律出版社2004
[德]托马斯?莱塞尔等著、《德国资合公司法》,高旭军等译,法律出版社2005
[美]罗伯特?C?克拉克,《公司法则》,胡平、林长远、徐庆恒、陈亮翻译,工商出版社,1999年版
[加]布莱恩R.柴芬斯:《公司法:理论、结构与运作》,林华伟、魏旻译,法律出版社2001年版,
[美]斯蒂芬?加奇:《商法》(第2版),中国政法大学出版社2004年版。
商法总论,王保树,清华大学出版社2007年
商法总则制度研究,张民安,法律出版社2007年
商法的价值、源流及本体,范建王建文,中国人民大学出版社
股东有限责任――现代公司法律之基石,虞政平,法律出版社2001年
股份有限公司股东权的保护,刘俊海,法律出版社
企业所有权论,亨利·汉斯曼著,于静译 中国政法大学出版社
现代公司资本制度比较研究 冯果武汉大学出版社2000年
现代英美董事法律地位研究 张民安法律出版社 2000年
[英]费尔摩里著,《现代公司法之历史渊源》,虞政平译,法律出版社2007年
[美]阿道夫?A.伯利加德纳?C.米恩斯,《现代公司与私有财产》,商务印书馆2005年版
信托法原理研究,何宝玉,中国政法大学出版社
信托法(第四版),[英]D.J.海顿,周翼译,法律出版社
银行金融服务业务的管制,[美] 莉沙·布鲁姆、杰里·马卡姆,法律出版社
金融监管,[美]杰克逊,西蒙斯著,吴志攀等译,中国政法大学出版社
Company law : fundamental principles ,Stephen Griffin, Longman
Developments in European company law,University of London. Institute of Advanced Legal Studies Centre for Corporate Law and Practice,Kluwer Law International
Understanding securities law, NY : Lexis Pub., c2001. ,Steinberg, Marc I.
Business law : principles for today's commercial environment, David P. Twomey, Marianne Moody Jennings ,Thomson/South-Western West,c2004
Commercial law,Robert Bradgate and Fidelma White,Blackstone Press Limited, 2001

㈢ 有没有比较专业的讲述 法律关系分析法 这一民法案例分析方法的书

关于法律关系,可以参看拉伦茨的《德国民法通论》下册,全都是法律关系。龙卫球的《民法总论》也有相当大的篇幅介绍这一理论。专著方面,德文、日文、法文、意大利文都有一些,不过国内不一定好找。德文如弗卢梅的《法律关系》(Werner Flume,Allgemeiner Teil des Burgerlichen Rechts,Band Ⅱ,Das Rechtsgeschaeft),日文如冈松参太郎的《法律行为论》、 山下末人的《法律行为论の现代的展开》,意大利文的如贝蒂的《法律行为的一般理论》(Emilio Betti,Teoria generale del negozio giuridico)等等。这些对深化法律关系的认识很有裨益。
至于法律关系分析方法,这是民法解释学的重要内容之一,不知具体需要哪方面的内容。只是关于请求权基础吗?这方面我见过几篇博士论文,如段厚省等人的。

㈣ 民法硕士研究生该怎么学习 读哪些书比较有益

民法总论:王泽鉴来《民法总自则》、王利明《民法总则研究》、拉伦茨《德国民法通论》
物权法:谢在全《民法物权论》、王泽鉴《民法物权》、王利明《物权法研究》
债法总论:孙森焱《民法债编总论》、梅迪库斯《德国债法总论》、史尚宽《债法总论》
合同法:王利明崔建远《合同法新论·总则》、崔建远《合同法总论》、韩世远《合同法总论》
侵权法:王泽鉴《侵权行为法(1)》、张新宝《侵权责任法原理》、杨立新《侵权法论》
民商法体系书:谢怀栻《外国民商法精要》、江平《民商法学》
民法方法论:拉伦茨《法学方法论》、王泽鉴《法律思维与民法实例》、梁慧星《民法解释学》《法学学位论文写作方法》
专题研究书(须根据个人研究兴趣选择,后面这些是本人比较喜欢的):王轶《物权变动论》、董安生《民事法律行为》、王利明《民商法理论争议问题——无权处分》
最后,希望你能摒弃浮躁、潜心读书、踏实为学、勤于思考,使研究生阶段过得充实而丰富,而不只是为了拿到一个学位作为敲门砖。

㈤ 你的专业有什么值得推荐的书呢

太多人法学人推荐博登海默的那本了,我就不推荐了~
国内的法学教科书我也不推荐,没见过几本好的,比较好的都是抄国外的,还不如直接看国外的(不过呢,其实江平主编的《民法学》有几篇还不错,就是很厚很厚的那本,但是由于都是一些学者分写几章,所以你会发现很多理论前后矛盾,读的时候忍忍好了^_^)

民法方面的书,我推荐:迪特尔·梅迪库斯的《德国民法总论》
卡尔·拉伦茨的《德国民法通论》
这两本呢是比较经典的民法方面的读物
侵权方面我推荐王泽鉴的

因为我修的是法理学,所以我着重推荐法理方面的书哈:
先说比较好玩的读物吧:萨伯的《洞穴奇案》,比较基础,但是比较有趣

波斯纳一系列的书都很不错,尽管他说的不全对,但是他会给你带来不一样的思维,懂得如何从不同的角度思考问题比学到具体的知识重要,我个人觉得哈^_^

霍布豪斯的《自由主义》,其实我真觉得这本书写得不错,可惜豆瓣的评分不高,当然啦,约翰·密尔的《论自由》也是经典读物,可是好啰嗦啊,这就是英国人的写作风格
哦,对了,说到自由,再推荐一本欧文.M.费斯的《言论自由的反讽》,视角很独特,虽然不太适合于目前我国的情况^_^

J.M.凯利的《西方法理思想简史》,不过这本书的结构安排很特别,可能很多读者读起来不太适应

萨拜因的《政治学说史》,施特劳斯的《政治哲学史》

国内的梁启超的法学文集不错,大师呀,嘎嘎~

以上呢,是我读过的里面感觉不错的,其实我自己还有一长串书单,不过那些还没读过,就不推荐了哈。

㈥ 学习民法应读那些课外著作

民法总论:王泽鉴《民法总则》、王利明《民法总则研究》、拉伦茨《德国民法通论》
物权回法:谢在全《答民法物权论》、王泽鉴《民法物权》、王利明《物权法研究》
债法总论:孙森焱《民法债编总论》、梅迪库斯《德国债法总论》、史尚宽《债法总论》
合同法:王利明崔建远《合同法新论·总则》、崔建远《合同法总论》、韩世远《合同法总论》
侵权法:王泽鉴《侵权行为法》、张新宝《侵权责任法原理》、杨立新《侵权法论》
民商法体系书:谢怀栻《外国民商法精要》、江平《民商法学》
民法方法论:拉伦茨《法学方法论》、王泽鉴《法律思维与民法实例》、梁慧星《民法解释学》

㈦ 邵建东的主要学术成果

1、《德国新史》(与陈晓律合著),香港开明书局1991年版,台湾1993年重印。
2、《竞争法研究》(与戴奎生、陈立虎合著),中国大网络全书出版社1993年版(本书获江苏省哲学社会科学优秀成果三等奖)。
3、《东亚法律经济文化国际学术研讨会论文集》(与丁邦开、戴奎生共任主编),中国大网络全书出版社1993年版。
4、《中国竞争法》,独著,江西人民出版社1995年版。
5、《Unternehmensgruppen und Zusammenschlusskontrolle in China: Empfiehlt sich eine Regelung nach deutschem Modell?》, Peter Lang Verlag, Frankfurt am Main, 1996.
6、《中德商法热点问题研究》(主编,列第二),法律出版社1999年版。
7、《中德法典编辑与法律继受》(主编,列第二),法律出版社2000年版。
8、《德国反不正当竞争法研究》,独著,中国人民大学出版社2001年版。
9、《Chinesisches Zivil- und Wirtschaftsrecht》 (Hrsg.), Institut für Asienkunde, Hamburg 2001。
10、《Chinesisches Zivil- und Wirtschaftsrecht》 (Hrsg.), Institut für Asienkunde, Hamburg 2001。
11、《德国法学教育的改革和律师职业》,编译(著),中国政法大学出版社2004年版。
12、《德国民法总则编典型判例17则评析》,编著,南京大学出版社,2004年版。 1、《德国的康采恩与康采恩立法》,载《国外社会科学信息》1993年第4期。
2、《从德国康采恩法看中国企业集团的法律问题》,载《中德经济法研究所年刊》1993年。
3、《论德国合同法中的合同自由原则和社会约束原则》,载《南京大学法律评论》1994年创刊号。
4、《析德国竞争法对滥用市场支配地位的控制》,载《法学杂志》1994年第4期。
5、《论德国民法中的可撤销法律行为》,载《南京大学法律评论》1994年秋季号。
6、《德国康采恩法研究》,载《现代法学》1994年第6期。
7、《论可撤销的法律行为:中德民法比较研究》,载《法律科学》1994年第5期。
8、《德国环境责任法中的损害赔偿责任》,载《国外社会科学信息》1994年第5期。
9、《论不正当竞争行为的民事责任》,载《法学》1994年第8期。
10、《论不正当竞争行为的一般构成要件》,载《中德经济法研究所年刊》1994年。
11、《反不正当竞争法中的一般条款》,载《法学》1995年第2期。
12、《德国竞争法对中小企业的特殊规定》,载《南京大学法律评论》1995年春季号。
13、《不正当竞争民事责任应采推定过错责任》,载《法学与实践》1995年第2期。
14、《德国反垄断法对卡特尔的规定》,载《法学杂志》1995年第3期。
15、《论意思表示的发出与送达――德国法的启示》,载《外国法译评》1995年第3期。
16、《Irrefuehrende Werbung als unlautere Wettbewerbshandlung im chinesischen UWG》, in: GRUR Int. 10/1995.
17、《论意思表示的解释》,载《南京大学法律评论》1996年秋季号(本文被人民大学资料复印中心制作成民商法类学术卡片)。
18、《德国法学教育制度漫谈》,载《南京大学法律评论》1996年秋季号。
19、《德国民法中附保护第三人效力的合同》,载《比较法研究》1996年第3期。
20、《论雇主责任》,载《南京大学法律评论》1997年春季号(本文被人民大学资料复印中心制作成民商法类学术卡片,并被人民大学资料复印中心《民商法学》1997年第9期全文转载)
21、《德国民法典与中国民事立法》,载《中德经济法研究所年刊》1996/1997合刊。
22、《规范企业合并――德国反垄断法的启示》,载《国际贸易》1998年第4期。
23、《论旧中国民法继受德国民法的原因》,载《南京大学法律评论》1998年春季号。
24、《外国反垄断法对名牌商品的特殊保护》,载《外国法学研究》1998年第1期。
25、《中国法律对企业合并的控制》,载王晓晔主编《反垄断法与市场经济》,法律出版社1998年版。
26、《Zur Aufnahme des BGB im alten China》, in: Juristenzeitung 2/1999, S. 80-86. Besprechung in Frankfurter Allgemeiner Zeitung vom 11. Februar 1999 (Vorbildlich). (本文题为《旧中国对德国民法典的继受》。作者先后在德国多所大学作该领域的专题报告。文章发表在德国著名法学刊物《法学家报》(Juristenzeitung)上。对于本文,德国最大的全国性日报《法兰克福汇报》(Frankfurter Allgemeine Zeitung)1999年2月11日作了专题评论,影响甚广)。
27、《论德国民法中的让与担保制度》,载《外国法学研究》1999年第1/2期。
28、《论滥用市场支配地位》,载《南京大学法律评论》1999年春季号。
29、《竞争法方案――德国新招标投标法介评》,载《国际贸易》1999年第9期。
30、《论正当竞争权》,载《中德商法热点问题研究》,法律出版社1999年版。
31、《论德国商法的最新修订》,载徐学鹿主编《商法研究》第一辑,人民法院出版社2000年版。
32、《Die juristische Ausbilng in China》, in: Newsletter der deutsch-chinesischen Juristenvereinigung, 2/2000
33、《卡特尔——自由竞争的天敌》,载《人民法院报》2000年8月16日理论版。
34、《中国继受德国民法的实际效果与历史功绩》,载《中德法律继受与法典编纂》,法律出版社2000年版。
35、《德国反限制竞争法的最新修订》,载《南京大学法律评论》2000年春季号。(人大复印资料《经济法学、劳动法学》全文转载,收录入《中国经济法学精粹》2001年卷)《表示意识是否意思表示的要素――德国联邦最高法院错误担保案研究》,载《民商法论丛》总第17期,金桥文化出版香港公司2000年版。
36、《表示意识是否意思表示的要素――德国联邦最高法院错误担保案研究》,载《民商法论丛》总第17期,金桥文化出版香港公司2000年版。
37、《德国民法的百年发展》,中国人民大学“民商法前沿“系列讲座第八讲,2000年12月5日在人民大学作报告,报告内容登载在《中国民商法网》(China Civil and Commercial Law, http://www.civillaw.com.cn/lawfor/salon/lawfore/04.asp)。
38、《德国竞争法如何规范比较广告行为》,载《南京大学法律评论》2001年春季号。(人大复印资料《经济法学、劳动法学》2002年第3期全文转载)
39、《包机合同纠纷案研究》,载王利明主编《判解研究》(中国人民大学民商事法律科学研究中心编)总第三期,中国人民大学出版社2001年。
40、《善良风俗――德国法界分正当竞争与不正当竞争的一般标准》,载杨紫烜主编:《经济法研究》第二卷,北京大学出版社2001年版。
41、《德国“双轨制”法学教育制度及其对中国的启示》,载《法学论坛》2002年第1期。
42、《论折扣与不正当竞争》,载《南京大学学报》2002年第2期。
43、《中国竞争法应当从实体上规范打折行为》,载《海峡两岸经济法学研讨会论文集》(2001卷),徐杰主编,中国政法大学出版社2002年版。
44、《不正当竞争法律责任比较研究——以中国和德国竞争法为考察对象》,载徐杰主编《经济法论丛》第3卷,法律出版社2002年版。
45、《中国学习借鉴德国民法经验之我见》,载【台湾】《月旦民商法》2003年特刊。
46、《中国不应当对德国民法说“不”》,论文,载《法治时代》2003年秋季号。
47、《我国反不正当竞争法中的一般条款及其在司法实践中的适用》,论文,载《南京大学法律评论》2003年春季号(人大报刊复印资料《经济法学、劳动法学》2003年12期全文转载)。
48、《论私法在维护正当竞争秩序中的作用》,载《山西大学学报》(哲学社会科学版)2003年第2期。
49、《宪政与民法》,载《唯实》(江苏南京)2004年第1期。
50、《中国大陆非公有制经济发展的法制环境及其完善》,载【台】《社会文化学报》(台湾中央大学通识教育中心学报)2004年春季号。
51、《德国法学教育最新改革的核心:强化素质和技能》,载《比较法研究》2004年第1期。 1、【德】松尼曼编:《美国和德国的经济和经济法》,法律出版社1991年。
2、【德】梅迪库斯著:《德国民法总论》,法律出版社2000年版(获江苏省第七次哲学社会科学优秀成果三等奖)。
3、【德】帕拉斯著:《内陆亚洲厄鲁特历史资料》,邵建东、刘迎胜译,云南人民出版社2002年版。
4、【德】拉伦茨著:《德国民法通论》,王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀栻译,法律出版社2003年版。
5、《德国反限制竞争法》,载《外国法译评》1999年第4期,2000年第1期至第4期。
6、《德国债法现代化法》,中国政法大学出版社2002年版。

㈧ 镜像规则

"镜像规则"是普通法上的传统制度,1887年的Langellier v. Shaefer一案中曾对这一规则做出经典的归纳:
"一方对另一方所发出的交易要约施加责任于前者,除非后者根据要约的条款对其予以承诺。任何对这些条款的修改和背离都将使要约无效,除非要约方同意这种修改和背离。"
摘自——拉伦茨著,谢怀栻等译:《德国民法通论》,法律出版社,2003。

㈨ 专业文章七:起诉后撤诉的行为是否属于诉讼时效中断事由(上)

起诉后撤诉的行为是否属于诉讼时效中断事由

—兼论《民法总则》第195条第(三)项的适用

一、引论

在司法实务中,经常有当事人拟通过向法院提交起诉状,然后再起诉状达到法院后,在未缴纳诉讼费的前提下,径行撤回起诉的方式,达到诉讼时效中断的目的。

对此,当事人的此种行为是否属于《民法总则》第195条的中断事由?假如属于,属于何种中断事由?

二、立法之规定

(一)立法之沿革

针对诉讼时效的中断事由,《民法通则》系规定在140条,“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。”

随后,最高人民法院在《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》,即法释〔2008〕11号第12条规定,“当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的,诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。”

现行《民法总则》在195条规定,“有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(一)权利人向义务人提出履行请求;(二)义务人同意履行义务;(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”

(二)对立法规定之解读

笔者认为,通过前述立法沿革发现,《民法总则》第195条第(三)款的“起诉”,应是指当事人向人民法院提交起诉状或者口头起诉。该“起诉”的理解也与《民事诉讼法》第120条的规定相吻合。

从文义解释来看,当事人起诉之后撤诉的行为显然属于《民法总则》第195条第(三)款的“起诉”范围。具体理由如下:

1、起诉之后撤诉,意味着当事人的行为中包含了起诉这一行为,包含了当事人中断诉讼时效的意思表示。故从逻辑上讲,起诉之后撤诉的行为,属于“起诉”。

2、从法释〔2008〕11号第12条规定来看,该解释关注的系“起诉”,即当事人主张权利的表现行为,起诉之后的任何行为不属于法律价值考量的范围。

截止目前为止,似乎立法规定的很明确,不存在任何疑义。本文的讨论也应该停止了。其实不然,不论从理论界的通说来讲,还是从各国立法例来讲,抑或者从司法实践的通说来讲,均呈现与立法明文规定的解释相反的理解。

三、域外法系及理论学说

(一)域外法系

针对起诉后撤诉的行为,是否能够中断诉讼时效,大陆法系各主要国家及地区都有明文规定,具体规定如下:

1 、德国法

( 1 )德国旧法

旧《德国民法典》第212条规定,诉讼被撤回,或依非决定事件本身之判决而被驳回者,视为未因起诉而中断。

权利人,于六个月内更为起诉者,其时效视为最初之起诉而中断,此项期间,准用203条、206条及第207条之规定 [1] 。

对此规定,拉伦次教授认为,若要中断诉讼时效,权利人仅仅以催告或以提起诉讼相警告是不够的。其中,如果当事人撤回起诉或者通过一个不是对诉讼事实所作的判决而被驳回时,起诉不能使时效中断 [2] 。

( 2 )德国新法

在德国新债法改革之后,起诉被归为时效法上停止制度(第204条)。与旧法规定的中断制度相对应的重新开始制度,则仅规定了承认或者申请执行行为(第212条)。

当然,这里有两个概念需要介绍,其一,所谓“时效停止”,是指时效停止的那段时间不算入时效期间(第209条);其二,所谓“重新开始”是指在相应的事由出现之后,时效重新开始计算(第212条) [3] 。

对此,布洛克斯教授认为,总的来看出现了一种制度变更:在债法改革之前,当时的中断是惯例,停止是例外,而现在对重新开始来说,停止被视为惯例 [4] 。

对此变化,是否代表传统立法将起诉作为中断事由是存在问题及不足的,不属于本文讨论的范围。

具体到本文讨论的问题,起诉之后撤诉的行为显然不属于《德国民法典》第212条规定的重新开始事宜。

不过值得讨论的是,起诉之后撤诉的行为是否属于《德国民法典》第204条规定的时效停止事宜。

对此,目前《德国民事诉讼法》第253条的规定,提起诉讼是指诉状送达。以此使时效停止进行之正当性在于,请求权人表现出以诉讼实现其请求之意愿,故有效之起诉或反诉均包含在内,反之,无效之提起诉讼则不得停止时效进行 [5] 。至于起诉之后撤诉的行为是否属于无效之提起诉讼,显然存在疑问。

不过通过认真查阅《德国民法典》地204条第2款的规定,因当事人不进行致程序停滞时,以当事人、法院或者其他程序进行处置最后程序行为替代程序结束,此时,第一款之时效停止进行结束于判决确定或其他程序结束后六个月。起诉之后撤诉的行为显然属于该条规定的情节之一,故可以肯定其属于诉讼时效停止事由之一 [6] 。

2 、法国法

《法国民法典》第2247条规定,下列情形,时效视为不中断:(一)法院之传唤因违背方式而无效时;(二)原告撤回其诉时;(三)原告怠于诉讼致诉权丧失时;(四)法院驳回其诉时 [7] 。

3 、日本法

《日本民法典》第149条规定,裁判上之请求,于诉之驳回或撤回时,不发生时效中断之效力 [8] 。

对此,日本学者山本敬三教授认为,即使当事人采取了请求措施,如果权力没有确定程序就终了了,则不发生中断的效力。因为这里所说的请求,不仅需要要求履行债务,而且还需要在有法院参与的正式程序中请求。通过这种程序确定权力的存在,是认定中断的根据 [9] 。

不过当事人提起诉讼的行为,可以被视为诉讼外的催告。根据《日本民法典》地153条的规定,在当事人撤回起诉之后6个月内采取了诉讼上的请求等手段的,时效中断的效力将得到维持 [10] 。

4 、台湾地区立法

“台湾地区民法”第131条规定,时效因起诉而中断者,若撤回其诉,或因不合法而受驳回之裁判,其裁判确定,视为不中断。对此,可以肯定起诉之后撤诉不属于中断事由。

但是,王泽鉴教授认为,时效因撤回起诉而视为不中断者,仍应视为请求权人于提出诉状于法院并经送达之时,已对义务人为履行之请求,如请求权人于法定6个月期间内另行起诉者,仍应视为时效于诉状送达时中断 [11] 。

针对起诉之后撤诉不中断诉讼时效的观点,学界普遍持赞同观点。具体理由:根据“台湾地区民事诉讼法”第263条,撤回起诉,视同未起诉。起诉要发生中断时效的效力,乃是附条件的,而非确定中断 [12] 。

但针对起诉之后撤诉的行为可否视为“请求”,大多数学者持有赞同观点。如史尚宽、洪逊欣、施启扬。但姚瑞光则认为,在“民法”上,“请求”与“起诉”,各自作为独立的中断时效事由,而非在同一事由之下的两个部分。起诉经撤回,视同未起诉,因起诉而中断之时效,随之亦“视为不中断”,无根据日本民法、民事诉讼法及其学者的观点,任意解释为仍生因“请求”而中断时效的可能性 [13] 。

(二)域外立法对我国学者之影响

鉴于我国立法及理论的继受性特征,外国立法例及理论对我国学者产生了相应的影响。具体而言,针对起诉之后撤诉的行为是否属于中断事由,有三种观点:

1 、通说观点,不中断说。该观点的 主要理由为:撤诉是对起诉所提出的请求的否定,如我国台湾地区民法有明文规定 [14] 。该种观点明显受到德国旧法、法国民法、日本民法、台湾地区民法的影响。

2 、有力说,诉状达到中断说。该观点的主要理由为: 撤诉时起诉状副本尚未送达被告的不能中断时效期间,如起诉状副本已送达被告的,可按“当事人一方提出请求”处理,时效期间应中断 [15] 。该种观点受到日本民法、台湾地区民法的影响。

3 、少数说,中断说。 该观点的主要理由为:权利人起诉本身已说明他没有放弃权利,也不是怠于行使自己的权利,而只是由于某种原因而撤回起诉,因此,起诉后撤诉仍发生时效的中断 [16] 。该种观点更多的系按照法释〔2008〕11号第12条所作出的文义解释。

(三)对域外立法及理论学说的评释

通过前述梳理,针对起诉之后撤诉是否中断诉讼时效的问题,存在如下趋势和新的现象:

1、起诉由中断事由转为停止事由。如德国新法

2、起诉之后撤诉的行为,在传统立法上均规定为不中断事由。但现在逐渐有缓和趋势。如日本民法、台湾地区民法

3、凡主张起诉之后撤诉的行为不属于中断事由者,均是以诉讼法上的“撤诉=未起诉”为依据。如日本民法、台湾地区民法。

对此,笔者认为,我国现行《民法总则》并未就起诉之后撤诉的行为是否中断时效作明确的肯定或者排除规定,存在两种可能性:

1、理论上有争议,学者对于该问题无法达成共识,回避直接规定。

2、目前域外立法例,对于该问题也存在前述变化,故无法直接根据现有价值和经验,判断出何种立法或者学说更具有说服力,留待学界讨论或者司法积累。

这两种原因均属于立法上有意识的不规定,而非属于立法计划上的漏洞。

正因为这一立法上的不作为,方才给予学界讨论、争论的空间。同时,也带来了司法适用的不统一。

(未完待续........)

[1] 郑玉波著:《民法总则》,中国政法大学2003年版,第511页。

[2] 【德】卡尔•拉伦茨著:《德国民法通论》(上册),王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀栻译,法律出版社2003年版,第344页。

[3] 【德】汉斯•布洛克斯、【德】沃尔夫•迪特里希•瓦尔克著:《德国民法总论》(第33版),张艳译、杨大可校,中国人民大学出版社2014年版,第280页。

[4] 【德】汉斯•布洛克斯、【德】沃尔夫•迪特里希•瓦尔克著:《德国民法总论》(第33版),张艳译、杨大可校,中国人民大学出版社2014年版,第280页。

[5] 台湾大学法律学院、台大法学基金会编译:《德国民法典》,北京大学出版社2017年版,第182页。

[6] 同上,第182页。

[7] 郑玉波著:《民法总则》,中国政法大学2003年版,第511页。

[8] 同上,第511页。

[9] 【日】山本敬三著:《民法讲义I:总则(第3版)》,解亘译,第461页、第463页。

[10] 同上,第464页.

[11] 王泽鉴著:《民法总则》(最新版),北京大学出版社2009年版,第509页。

[12] 林诚二著:《民法总则》(下册),法律出版社2008年版,第532页。

[13] 姚瑞光著:《民法总则论》,中国政法大学出版社2011年版,第343页。

[14] 王利明著:《民法总则研究》,中国人民大学出版社2003年版,第734页。梁慧星著:《民法总论》(第四版),法律出版社2011年版,第279页。

[15] 李开国著:《民法总则研究》,法律出版社2003年版,第443页。

[16] 夏利民著:《民法基本问题研究》,中国人民公安大学出版社2001年版,第252页。

㈩ 民法书籍推荐

一、民法史与概述

1、谢怀栻:《外国民商法精要(第三版)》,法律出版社 2014 年版

2、[德]茨威格特、克茨:《比较法总论》(上),中国法制出版社2017年版

3、[美]伯纳德·施瓦茨:《美国法律史》,中国政法大学出版社 1997 年版

4、[德]罗尔夫·克尼佩尔:《法律与历史——论德国民法典的形成与变迁》,法律出版社 2003 年版

5、[德]霍尔斯特·海因里希·雅科布斯:《十九世纪德国民法科学与立法》,法律出版社 2003 年版

6、[德]维亚克尔:《近代私法史》,上海三联书店 2006 年版

7、[美]弗里德曼:《美国法律史》,中国社会科学出版社 2007 年版

8、[美]弗里德曼:《二十世纪美国法律史》,北京大学出版社 2016 年版

9、[美]小奥利弗·温德尔·霍姆斯:《普通法》,中国政法大学出版社 2006 年版

二、民法总则

(一)教科书

1、王利明:《民法总则》,中国人民大学2017年版

2、[德]哈里·韦斯特曼等:《德国民法基本概念(第16版)》,中国人民大学出版社2013年版

3、[德] 汉斯·布洛克斯:《德国民法总论》,中国人民大学出版社 2011 年版

4、[日]山本敬三:《民法讲义Ⅰ·总则》(第三版),北京大学出版社 2012 年版

(二)体系书

5、[德]迪特尔·梅迪库斯:《德国民法总论》,法律出版社 2002 年版

6、[德]卡尔·拉伦茨:《德国民法通论》(上、下),法律出版社 2003 年版

7、朱庆育:《民法总论(第二版)》,北京大学出版社 2016 年版

8、李永军:《民法总则》,中国法制出版社2018年版

(三)专著

9、董安生:《民事法律行为》,中国人民大学出版社 2002 年版

10、邵建东:《德国民法总则编典型判例 17 则评析》,南京大学出版社 2005 年版

11、[德]维尔纳·弗卢梅:《法律行为论》,法律出版社 2013 年版

12、芮沐:《民法法律行为理论之全部》,中国政法大学出版社 2003 年版

(四)注释书

13、石宏主编:《〈中华人民共和国民法总则〉条文说明、立法理由及相关规定》,北京大学出版社2017年版

三、人格权法与个人信息保护法

1、[日]五十岚清:《人格权法》,北京大学出版社 2009 年版

2、王泽鉴:《人格权法》,北京大学出版社 2013 年版

3、王利明:《人格权法研究(修订版)》,中国人民大学出版社 2012 年版

4、谢远扬:《个人信息的私法保护》,中国法制出版社2016年版

四、物权法

(一)教科书

1、王利明、尹飞、程啸:《中国物权法教程》,人民法院出版社 2008 年版

2、崔建远:《物权法(第四版)》,中国人民大学出版社 2017 年版

3、孙宪忠:《中国物权法总论(第三版)》,法律出版社2014年版

4、[日]我妻荣:《新订物权法》,中国法制出版社 2008 年版

5、[德]曼弗雷德·沃尔夫:《物权法(第 18 版)》,法律出版社 2002 年版

(二)体系书

6、[德]鲍尔、施蒂尔纳:《德国物权法》(上、下),法律出版社 2006 年版

7、王利明:《物权法研究(第四版)》(上、下),中国人民大学出版社 2016 年版

8、谢在全:《民法物权论》(上、中、下),中国政法大学出版社 2011 版

9、崔建远:《物权:规范与学说》(上、下),清华大学出版社 2011 年版

(三)专著

10、王轶:《物权变动论》,中国人民大学出版社2001年版

11、田士永:《物权行为理论研究》,中国政法大学出版社2002年版

12、程啸:《不动产登记法研究(第二版)》,法律出版社2018年(即将出版)

13、尹飞:《物权法·用益物权》,中国法制出版社2005年版

14、崔建远:《土地上的权利群研究》,法律出版社2004年版

15、高圣平:《担保法论》,法律出版社2009年版

16、程啸:《担保物权研究》,中国人民大学出版社2017年版

(四)注释书

17、全国人大常委会法制工作委员会民法室:《〈中华人民共和国物权法〉条文说明、立法理由及相关规定》(第二版),北京大学出版社 2017 年版

(五)工具书

18、程啸编著:《物权法一本通》,法律出版社2017年版

五、债法总则

(一)教科书

1、张广兴:《债法总论》,法律出版社 1997 年版

2、王洪亮:《债法总论》,北京大学出版社 2016 年版

3、[德]罗歇尔德斯:《德国债法总论(第 7 版)》,中国人民出版社 2014 年版

(二)体系书

4、黄立:《民法债编总论》,中国政法大学出版社 2002 年版

5、邱聪智:《新订民法债编通则》,中国人民大学出版社 2003 年版

5、孙森焱:《民法债编总论》(上、下),法律出版社 2006 年版

6、[日]我妻荣:《新订债权总论》,中国法制出版社 2008 年版

六、合同法

(一)教科书

1、崔建远:《合同法(第三版)》,北京大学出版社 2016 年版

2、王利明:《合同法》,中国人民大学出版社2015年版

3、谢怀栻等:《合同法原理》,法律出版社 1998 年版

(二)体系书

5、王利明:《合同法研究(第三版)》(第 1、2、3、4 卷),中国人民大学出版社2015年依次出版

6、崔建远:《合同法总论(上卷)》(第二版),中国人民大学出版社 2011 年版

7、崔建远:《合同法总论(中卷)》(第二版),中国人民大学出版社2016年版

8、韩世远:《合同法总论(第四版)》,法律出版社 2018 年版

9、邱聪智:《新订债法各论》(上、中、下),中国人民大学出版社 2006 年版

(三)释义书

10、胡康生主编:《中华人民共和国合同法释义》,法律出版社 1999 年版

(四)工具书

11、程啸编著:《合同法一本通(第二版)》,法律出版社 2017 年版

七、侵权与损害赔偿法

(一)教科书

1、程啸:《侵权责任法教程(第三版)》,中国人民大学出版社 2017 年版

2、[德]福克斯:《德国侵权法》,法律出版社 2005 年版

3、[德]埃尔温·多伊奇等:《德国侵权法(第 5 版)》,中国人民大学出版社 2016 年版

(二)体系书

4、程啸:《侵权责任法(第二版)》,法律出版社 2015 年版

5、王利明、周友军、高圣平:《中国侵权责任法教程》,人民法院出版社2010年版

6、王泽鉴:,北京大学出版社2017年版

(三)专著

7、张新宝:《侵权责任法立法研究》,中国人民大学出版社2009年版

8、[澳]彼得·凯恩:《阿蒂亚论事故、赔偿及法律》,中国人民大学出版社 2009 年版

9、[美]彼得·凯恩:《侵权法解剖》,北京大学出版社 2010 年版

10、邱聪智:《从侵权行为规则原理之变动论危险责任之构成》,中国人民大学出版社 2006 年版

11、[德]克里斯蒂安·冯·巴尔《欧洲比较侵权行为法》,法律出版社 2004 年版

(四)释义书

12、全国人大常委会法制工作委员会民法室:〈中华人民共和国侵权责任法〉条文说明、立法理由及相关规定》,北京大学出版社 2010 年版

(五)工具书

13、程啸编著:《侵权责任法一本通》,法律出版社 2018 年版

八、民法方法论

(一)入门阶段

1、[德]鲁道夫·冯·耶林:《为权利而斗争》,法律出版社 2007 年版

2、[德]迪特尔·梅迪库斯:《请求权基础》,法律出版社 2011 年版

3、[日]北川善太郎:《日本民法体系》,科学出版社 1995 年版

(二)初级阶段

4、[德]齐佩利乌斯:《法学方法论》,法律出版社 2009 年版

5、[德]伯恩·魏德士:《法理学》,法律出版社 2003 年版

6、梁慧星:《民法学解释学(第三版)》,法律出版社 2009 年版

(三)高级阶段

7、王利明:《法律解释学》,中国人民大学出版社 2011 年版

8、黄茂荣:《法学方法与现代民法》(第五版),法律出版社 2007 年版

9、[德]卡尔·恩吉施:《法律思维导论(第二版)》,法律出版社 2014 年版

10、[德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,商务印书馆 2005 年版

九、法经济学著作

1、[德]汉斯-贝恩德·舍费尔等:《民法的经济分析》(第四版),法律出版社2009年版

2、[美]罗伯特•考特、托马斯•尤伦:《法和经济学(第 6 版)》,格致出版社 2012 年版

3、[美]斯蒂文·沙维尔:《法律经济分析的基础理论》,中国人民大学出版社 2013 年版

4、[美]波斯纳:《法律的经济分析(第七版》,法律出版社 2012 年版

5、[美]卡拉布雷西:《事故的成本》,北京大学出版社 2008 年版

6、[美]兰德斯、波斯纳:《侵权法的经济结构》,北京大学出版社 2005 年版

十、民法思维与案例分析

1、王泽鉴:《民法思维》,北京大学出版社 2009 年版

2、梁慧星:《裁判的方法》,法律出版社 2003 年版

3、国家法官学院、德国国际合作机构:《法律适用方法:侵权法案例分析》,中国法制出版社 2012 年版

4、国家法官学院、德国国际合作机构:《法律适用方法:合同法案例分析》,中国法制出版社 2012 年版

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