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合同法法律渊源

发布时间: 2021-02-28 03:14:59

A. 《合同法》的起源及要求

王涌:《私权的分析与建构》,中国政法大学1999年博士论文,结语。民法典就这主要表现在:在经济日益全球化的条件下,作为交易的共同规则的合同法以及有

B. 法学上的"法的渊源"的专有含义是什么

一、法的渊源的概念

我们在法学中通常所说的法的渊源,是指法定国家机关制定的不同法律地位或效力的法的一种分类,是法的一种形式。例如,宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例等。

二、法的渊源的历史发展

(一)法的渊源在中国的历史发展

在中国的历史上,最早是从习惯法发展而来的。在中国历史上的各个封建王朝,法的渊源种类多而且变化大。但总的来说,以成文法为主要形式,包括律、令、格、式、典、敕、科、比等。到19世纪晚期即清末,我国法的渊源才逐渐借鉴和吸收西方法主要是民法法系的渊源,形成了包括宪法、法律、行政法规等的主要法的渊源。

(二)法的渊源在西方国家的历史发展。
西方国家法的渊源也是由习惯法发展到成文法。西欧的封建社会,法的渊源形式较多,曾经有过日尔曼法、罗马法、地方习惯法、教会法、庄园法、城市法、商法、国王的敕令等并存和相互冲突。后来,随着民族国家的形成和统一,法律和法的渊源才逐渐走向统一。在民法法系国家,制定法包括宪法、法律、行政法规、条约等成为法的主要渊源,判例、习惯、学说等是非正式意义上的渊源。在普通法法系国家,判例和制定法都是法的主要渊源。

三、法的分类

法的分类,是指从一定的角度或者按照一定的标准对一个国家的法进行划分。

(一)在世界上所有国家共同适用五种法的分类。

第一、国内法和国际法。根据法的制定和实施的主体的不同进行的划分。国内法是指一个主权国家制定的实施于本国的法律;国际法是国际法律关系主体参与制定或公认的适用于各个主体之间的法律。

第二,根本法和普通法。根据法的内容、效力和制定程序的不同而进行的划分。根本法即宪法,它在一个国家中,规定国家的最根本的经济、政治和社会制度,公民的基本权利和义务,以及国家机构组织和活动的基本原则,具有最高的法律地位和效力,

制定修改需要特别的程序。普通法,其内容一般是调整某一或者某些社会关系,效力低于根本法,制定和修改必须符合根本法,程序较根本法简单的法律。

第三,一般法和特别法。根据法的调整范围的不同进行的划分。一般法是指对一般的人和事在不特别限定地区和期间内有效的法律。特别法是对特定的人和事,在特定的地区、时间内有效的法律。如《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国合同法》等是一般法,而《中华人民共和国妇女权益保障法》、《中华人民共和国澳门特别行政区驻军法》等是特别法。

第四,实体法和程序法。按照规定的内容的不同进行的划分。实体法是指规定的主要是实体权利和义务的法律,程序法是指所规定的主要是保证主体权利和义务得以实施的程序或方式的法律。如,《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国著作权法》等是实体法,《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政复议法》等是程序法。

第五,成文法和习惯法。根据所创制和表达的形式的不同而进行的划分。成文法是指国家机关制定和公布的,以文字符号形式表现出来的法律。习惯法是指国家虽认可其有法的效力,但未以文字符号形式表现出来的法律。注意,在普通法法系国家中的判例法也被称为习惯法。

(二)在一些少数国家适用的分类

第一,公法和私法。这是民法法系国家适用的一种法的分类,不适用于普通法法系国家。它渊源于古罗马法。首倡者古罗马法学家乌尔比安认为,公法是关于罗马国家的法律,私法是关于个人利益的法律。现代西方法学著作一般认为,宪法、行政法、刑法属于公法,民法和商法属于私法,诉讼法所属依其主法而定。但是随着社会的发展,出现了不能确定是公法或是私法的许多法律,如经济法劳动法、环境法等。

第二,普通法和衡平法。这是在普通法法系国家适用的一种法的分类。普通法是特指在11世纪诺曼人征服英国后通过法院判决而逐步形成的适用于全英格兰的一种法律。衡平法是在14世纪开始的,大法官法院的大法官们根据公平正义原则对普通法进行修正、补充而形成的一种调整民事关系的法律。现在我国香港地区还存在着这种法的划分。

第三,联邦法和联邦成员法。这是在复合制(联邦制)结构的国家适用的一种法的分类。联邦法是指整个联邦立法机关制定的和在整个联邦实施的法律,如联邦宪法、联邦民法、联邦刑法等。联邦成员法是指由联邦成员国的立法机关制定的仅在该成员国实施的法律,如成员国宪法、成员国民法、成员国刑法等。

C. 合同法的起源是什么

大约在12世纪西欧出现了罗马法的复兴,这一过程一直延续到约18-19世纪。

在此基础上,1804年法国制订了资产阶级的第一部民法典,对于调整商品关系的合同法律制度作了详细规定,标志着大陆法国家的近代合同法的正式形成。

1900年德国制订了《德国民法典》,这部民法典在合同法律制度方面相对于法国民法典作了某些调整,成为大陆法国家近代合同法的另一个标志。从法国民法典和德国民法典关于合同的内容及历史发展来看,近代合同法主要有以下的基本原则:合同自由原则;诚实信用原则;公平交易原则。

第一,合同自由原则,近代合同自由有三层含义:当事人地位平等;当事人意思自愿;当事人行为自由。《人权宣言》发布后,人人平等已成为资产阶级的宪法性原则,当事人地位平等也就不言自明。因而合同法上的合同自由主要是针对当事人意思自愿和行为自由,法国民法典第1101条规定:“契约是一种合意,以此合意,一人或数人对于其他一人或数人承担给付、作为和不作为的债务”,德国民法典定第154条规定:“必须全部事项取得合意,契约方始成立的,如果当事人双方对契约中所有各点意思未全部趋于一致,在发生疑问时,应认为契约未成立”, 这些规定充分体现了当事人的意思自愿和行为自由,从而奠定合同自由原则的基石[1][1]。

第二,诚实信用原则。作为法律术语的诚信原则源于古罗马,近代民法中,诚信原则被保留下来,《法国民法典》第1134条规定:“依法成立的契约,在缔结契约的当事人间有相当于法律的效力”“前项契约应以善意履行之”, 《德国民法典》第157条规定:“对合同的解释、应遵守诚实信用原则,并考虑交易上的习惯”,其他大陆法国家也有类似规定。

第三、公平原则。在社会生活中由于当事人在信息占有、资金等方面的不对等,讨价还价能力不同,如果机械的要求平等自愿,则交易难以完成或交易成本大增,因此在实际中对于平等自愿则并不是绝对要求,同时作为补充,强调合同公平。格式合同便是一个典型例证,对格式合同一般以公平原则进行严格审查与解释,如德国规定,凡共同条件不能按照诚意原则妥善安排双方当事人的利益的。

差不多在大陆法国家形成近代合同法的同一时期,英美法国家通过法院的判例和制定法也奠定了近代合同法的基础,其基本原则与大陆法国家相似。

一是合同自由原则。英美国家的近代合同法起源于19世纪的英国,而19世纪的英国是自由资本主义发展的黄金时期,经济方面自由竞争理论占统治地位,在法律方面梅因的《古代法》揭示了从身份到契约的发展趋势,在这一背景下合同自由主义得到空前强化,英国著名的法官乔治.杰塞尔伯爵在Printing and Numerical Registering CO. V. Sampson一案中称:“如果有一件事比公共秩序所要求的另一件事更重要的话,那就是成年人和神志清醒的人应拥有订立合同的最充分的自由权利。如果他们所订立的合同是自由的或自愿的,那么就应当认为这些合同是神圣的,并应由法院强制执行”[2][2]。在美国,独立宣言和1787年宪法将公民自由作为法律保护的重要对象。

二是诚信原则。英美法认为诚信就是诚实、公平地对待合同当事人的方式。在英国,衡平法早期主要处理涉及欺诈的合同案件,在这些案件中就已经确立了诚实信用原则[3][3]。美国则在《统一商法典》中以制定法的方式明确确认了诚实信用原则,法典第1-203条规定,本法所涉及的任何合同和义务,在其履行和执行中均负有遵循诚信原则之义务。当然具体到个案中,诚信原则的理解还存在分歧,如在一假设案件,一地质学家检查一片土地,发现有极具开发价值的地产,于是买下地产,但未告知真实情况,对于是否违背诚信原则有不同意见,科隆曼认为没有,方斯.沃斯认为违反了[4][4]。

三是公平原则。衡平法中有获利不公制度,如允许当事人拥有某种利益,显然不公正,将允许对方取回该利益,决定是否构成获利不公时,受损人自身是否存在合理的机会避免这种不公现象是一个需考虑的重要因素。在格式合同方面,美国法律授权法官拒绝执行他认为“不公正”的合同。

合同自由、诚信、公平是合同法的基本原则,这一点是无可争辩的,但是却存在三个问题:一是这三项原则定义十分抽象,要将其运用到具体案件中需要进一步澄清其内涵及其适用范围;二是如何认识这三项原则的内部关系;三是它们为什么会成为合同法的基本原则。运用法经济学的研究方法可以对上述问题给予解答。

D. 法的渊源与法律部门的区别

法的渊源:我国目前所讲的法的渊源,一般有实质意义法的渊源和形式意回义法的渊源两答种不同的解释。在实质意义上,法的渊源指法的内容的来源,如法渊源于经济或经济关系;形式意义上的渊源,也就是法的效力渊源,指一定的国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式,如制定法、判例法、习惯法、法理等。在我国,对法的渊源的理解,一般指效力意义上的渊源,主要是各种制定法。
法律部门:也称部门法,是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称。当代中国法律部门包括: 宪法、 行政法、民法、商法、经济法、环境保护法、刑法、诉讼法。当然这些部门法还可以进一步细分,如民法包括:民法通则,合同法、担保法、婚姻法、继承法、收养法等。

E. 《劳动合同法》有哪些法律渊源

劳动法的渊源有两类:一、规范性文件1宪法,2法律,包括劳动法典、回单项劳动法律答和相关法律,3行政法规,4部门规章,5地方性法规和经济特区法规,6地方规章,7国际法律文件。二、准规范性文件1劳动政策,2劳动标准,3抽象劳动行政行为,4工会规章,5规范性劳动法规解释,6集体合同。

F. 两大法系国家,合同法的渊源有什么差异这些差异在今天经历了什么变化

就现代而言,差异应该不大,当代两法系相互借鉴优点的趋势十分明显,尤其在经济方面,合同法就是典型。君不见各国合同法相差无几,除了由于各国国情制度和法律操作方面的差异外,大部分都是相同或大同小异的

G. 法律体系,法律部门与法律效力渊源之间的关系是什么

法律抄是个最宏观的概念袭,由享有立法权的立法机关,依照法定程序制定并颁布,并由国家强制力保证实施的规范总称。
法律部门,又称为部门法,是根据一定的标准和原则,按照法律规范自身的不同性质,调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。比如民法是调整平等主体之间的人身财产关系,包括合同法、物权法、婚姻法、继承法等,行政法则是调整具有行政隶属关系的法律,比如公务员法、行政处罚法、行政许可法等。
法律体系,是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。
相互关系: 首先一个国家一般只有一个法律体系,而有着多个法律部门的;其次,法律体系是指一国的内国法而言,不包括国际法的,而国际法也属于一个法律部门具体包括国际公法、国际私法、国际经济法等。

H. 国际战争法条约和中华人民共和国合同法哪个不是国际经济法渊源

国际经济来法的的法律渊源包自括与经济相关的国际条约、国际习惯和各国国内法,所以中华人民共和国合同法也是国际经济法的法律渊源。而国际战争法条约虽然也是国际条约,但是由于其是关于战争法的条约,与经济贸易不相关,故不是国际经济法的法律渊源。

以上法律意见供你参考。

I. 中华人民共和国合同法属于国际商法的渊源吗

国际商法主要有两方面的渊源:一是国际条约;二是国际贸易惯例。
有关商事、贸易的国内法是国际商法的重要补充。

J. 电子合同法的法律渊源

1999年10月1日起实施的《合同法》第十一条规定“书面形式是指合同书、信件专和数据电文等可以属有形的表现所载内容的形式”。这是我国法律首次规定了数据电文可以作为书面形式用与合同的签订。
2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过《电子签名法》这为电子商务自我国的全面发展奠定了法律基础。

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