劳动法指导性案例

A. 劳动法87条赔偿内容细则

《劳动合同法》第八十七条规定:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”该条规定了用人单位因违法解除或终止劳动合同而应承担的赔偿责任。

“违反本法规定”：

这里的“违反本法规定”显然是指违反《劳动合同法》中用人单位解除或终止劳动合同的规定,这样的规定很多,总体可以分为三类:一是禁止用人单位解除劳动合同的规定;二是用人单位解除或终止劳动合同的实体条件规定;三是用人单位解除或终止劳动合同的程序性规定。

“违反本法规定”不应该包括违反解除或终止劳动合同的程序性规定。理由如下:

第一,《劳动合同法》第八十七条规定的是赔偿责任,而且数额是经济补偿金的二倍,带有明显的惩罚性。一般来说,惩罚性质的赔偿责任所对应的违法行为应该是严重的违法行为,至少应该是较严重的违法行为。

在用人单位解除或终止劳动合同的三类规定中,用人单位违反任何一类规定,都是违法行为。但相比较而言,第一类规定是禁止性规定,违反该类规定无疑是严重的违法行为;第二类规定是关于用人单位解除或终止劳动合同应该具备的实体条件规定。

如果用人单位违反该类规定,在不具备法定实体条件的情况下违法解除或终止劳动合同,应该是比较严重的违法行为;第三类规定是关于用人单位解除或终止劳动合同的程序性规定,用人单位违反该类规定,只是表明用人单位在解除或终止劳动合同的程序方面存在瑕疵。

但用人单位在实体上还是拥有解除权或终止权的。因此用人单位违反该类规定应该是一般违法行为,不适宜对其适用惩罚性的赔偿责任。

第二，结合《劳动合同法》第四十八条规定来看,劳动者原则上对用人单位违法解除或终止的劳动合同有选择要求继续履行的权利,只有劳动者不要求继续履行或客观上不能继续履行,用人单位才应该依照第八十七条规定承担赔偿责任。

也就是说,第八十七条规定的用人单位违法解除或终止劳动合同的情形必须是劳动者能够选择要求继续履行的情形。在用人单位解除或终止劳动合同的三类规定中,用人单位违反第一、二类规定解除或终止劳动合同,劳动者都有权选择要求继续履行,除非客观上履行不能。

但用人单位违反第三类规定解除或者终止劳动合同,劳动者无权要求继续履行,因为用人单位可以随时补正程序性瑕疵。如用人单位在没有提前30天通知劳动者的情况下就解除了劳动合同,假如该劳动者主张解除行为违法并要求继续履行合同。

用人单位大不了提前30天重新送达解除劳动合同通知,30天后该劳动合同还是要被解除的。由此可见,对于用人单位违反程序性规定解除或终止劳动合同,劳动者无法选择要求继续履行劳动合同,因此“违反本法规定”不包括违反解除或终止劳动合同的程序性规定。

第三,司法实践中,不少地方高级法院与仲裁机构联合下发的指导意见也明确“违反本法规定”不包括违反解除或终止劳动合同的程序性规定。

上海市高级人民法院、上海市人保局关于适用《劳动合同法》若干问题的意见(沪高法[2009]73号)第八部分“用人单位因‘违法解除或终止合同’需向劳动者支付赔偿金的适用范围”中规定,“如果依法已经具备解除或终止的条件,只是用人单位在办理解除或终止的程序上存在瑕疵的,不属于本条规定的范围。

如用人单位在已经具备解除条件的情况下,只是存在未提前30天通知劳动者等程序瑕疵的,则用人单位应当通过支付相应的‘代通金’等方式加以补正,但无需支付赔偿金。”

江苏省高级人民法院办公室于2009年12月14日印发的《江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》第十七条第二款规定,

“用人单位解除劳动合同本身符合法律规定,仅存在未提前三十日书面通知劳动者的程序性瑕疵,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位继续履行劳动合同或支付赔偿金的,不予支持。”

(1)劳动法指导性案例扩展阅读：

支付赔偿金的年限：

《劳动合同法》的生效时间2008年1月1日,用人单位违法解除或终止劳动合同,对劳动者2008年1月1日之后工作的年限支付赔偿金没有疑问，如劳动者甲从2005年1月1日起就一直在某企业工作，2008年12月31日某企业违法解除了劳动合同,该劳动者在解除劳动合同前十二个月的平均工资是2000元。

某企业应该向劳动者支付赔偿金没问题,如果从2005年1月1日起算,则赔偿年限为4年,应该赔偿8个月的平均工资计16000元;如果从2008年1月1日起算,则赔偿年限为1年,应该赔偿2个月的平均工资计4000元。

有观点认为赔偿金的计算年限应当分段计算,如广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见(粤高法发[2008]13号)第三十条就规定,

“《劳动合同法》实施后,用人单位违法解除或终止劳动合同,劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应按《劳动合同法》的规定向劳动者支付赔偿金,但无需另行支付经济补偿金。

该赔偿金的计算年限自2008年1月1日起计算,以前的工作年限按《劳动法》的规定计算赔偿金。”赔偿金的计算年限应该从用工之日起计算。理由如下:第一,《劳动合同法》只规定了经济补偿金的分段计算,没有规定赔偿金的分段计算。

因此对于用人单位违法解除或终止劳动合同应当支付赔偿金的,赔偿年限不需分段计算,应该从用工之日起合并计算。第二,赔偿金的计算年限从用工之日起计算更有利于保护劳动者,同时操作起来也简便易行。

第三,赔偿金的计算年限从用工之日起计算有着明确的法律依据。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定,“赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”尽管广东省对赔偿金的计算年限规定了分段计算,但该地方性规定不得与国家行政法规相抵触。

B. 劳动案件之被末位淘汰解除合同申请赔偿案例

被末位淘汰解除合同需要支付补偿吗？

一、案情简介
赵先生于2006年1月1日进入广州某贸易公司，从事进出口贸易工作，离职前12个月平均工资为4500元。双方签订的第二份劳动合同期限为2009年1月1日至2013年12月30日.2010年7月，因该公司高层领导变动，赵先生的顶头上司离职，新上任的部门总监想用自己的人，故想让赵先生离职。赵先生要求依据相关法律法规支付5个月本人工资作为经济补偿金，并要求支付1个月工资作为代通知金，否则拒绝自己提出辞职。2010年7月30日，该用人单位以赵先生考核不合格、末位淘汰为由出具了解除劳动合同通知书，解除双方劳动合同并且拒绝支付补偿。
2010年9月1日，赵先生通过网络搜索，找到劳动法咨询师韩飞，经过咨询认为该用人单位的行为是违法解除，决定通过劳动仲裁维护自己的合法权益。劳动法咨询师韩飞认为赵先生可以依据《劳动合同法》八十七条的规定要求支付违法解除劳动合同的赔偿金。2010年9月6日，赵先生向广州市天河区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求该公司赔偿金45000元（10个月本人工资）。

二、案件审理
因广州地区律师费过高，赵先生选择劳动法咨询师韩飞通过网络远程指导处理，申请书、证据清单及开庭前庭审过程记录等材料，由劳动法咨询师为赵先生准备好，赵先生具体负责执行来完成。

答辩期内，广州某贸易公司提供答辩状，内容如下：

1、赵先生经过3个月的考核，其考核成绩均垫底，依据我公司的末位淘汰制度，员工经过3个月考核其成绩垫底的，公司可以解除劳动合同并不需要支付经济补偿金。提供最近3个月的考核单、赵先生业绩表等作为证据；
2、赵先生在我公司工作期间，造成货款无法收回，客户投诉等。给被申请人造成的经济损失80000元，应该由赵先生承担。因赵先生给用人单位造成的严重损失，故与之解除劳动合同。提供客户因赵先生服务不当拒绝支付货款的书面声明、投诉信等作为证据。

劳动法咨询师韩飞针对公司的答辩意见，让赵先生在庭审中做如下应对：

1、用人单位提供的考核单，并无赵先生签字确认，也未告知赵先生。另外，该考核过程并没有赵先生参与，对于考核结果不认可。并且，用人单位的末位淘汰制度并未告知赵先生。
2、依据《劳动合同法》的规定，劳动合同的终止只能法定，而不能双方约定终止条件。用人单位以其公司规章制度中约定了末位淘汰为由，解除与赵先生的劳动合同是违法的。依据《劳动合同法》八十七条的规定，广州某贸易公司应支付赵先生违法解除劳动合同的赔偿金即2倍的经济补偿金4500元/月×5个月×2倍=45000元；
3、用人单位主张的赵先生给其造成的经济损失，不是本案审理范围，仲裁委不应审理。并且，其提交的证据并无赵先生签字，属于被申请人单方证据，对其真实性不予认可，并且与本案无关联性。

三、调解过程
庭审之后，广州某贸易公司认为自己证据充分感觉胜诉希望较大，不调解。在仲裁员做工作后，才同意赵先生2个月工资9000元。赵先生与劳动法咨询师商议后，认为该数额过低，认为对方至少应该支付30000元。双方要求差距过大，调解失败。仲裁委依据双方证据及庭审情况作出了裁决。

四、案件结果
广州市天河区劳动争议仲裁委员会采纳了劳动法咨询师韩飞的代理意见，依据《劳动合同法》四十八、八十七条裁决如下：
广州某贸易公司支付赵先生违法解除劳动合同赔偿金45000元。

五、小结
1995年施行的《劳动法》规定，除法定条件外，双方可以约定劳动合同终止的情形，双方约定的终止情形出现时，双方劳动合同终止，并且用人单位不需要支付劳动者经济补偿金。
2008年，《劳动合同法》颁布实施，规定双方劳动合同的解除只能法定，也就是必须依据法律才可以解除。用人单位在规章制度中约定的末位淘汰与《劳动合同法》冲突，所以说是无效的。故用人单位以末位淘汰为由解除双方劳动合同，是违法解除。劳动者可以依据《劳动合同法》八十七条要求支付赔偿金，即每工作1年要求支付2个月工资（2N）。
劳动者在工作中，即使无法胜任工作，用人单位可以对其进行培训或调换岗位，培训或调换岗位后仍然无法胜任工作的，用人单位可以提前1个月通知该劳动者解除劳动合同，但是需要支付经济补偿金，即每工作1年支付1个月工资作，如果没有提前1个月通知的，还应该支付1个月工资作为代通知金。
无论是申请劳动仲裁，还是去法院起诉，劳动争议案件，都可以自己处理或委托家人及朋友处理，是否请当地律师代理主要根据你自己的经济状况等情况决定，请律师不是必须的。只所以要请律师，主要是因为法律是门技术活，隔行如隔山，你不知道如何去做，所以懂的如何去做，自己完全可以处理。

C. 兼职中的劳动法

从劳动法视角探究兼职大学生遭遇侵权之原因及解决模式
阅读次数： 371 安 琪 摘要 通过对北京某高校随机抽取的400 余名学生进行问卷调查，对1 6 名有过特殊兼职经历学生的个别访谈，以及对若干中介单位和用人单位的实地走访，对不同层次法律法规的检索研究和知名专家学者的采访，深入探讨了兼职大学生遭遇侵权的产生原因及对策，力图在现有制度框架下为保护兼职大学生的合法权益提出较为有效的解决途径。关键词 劳动者；劳动法；劳动合同法随着高等教育改革进程的推进，现今的教育模式早已不再以灌输理论知识为唯一手段，而是向着知识与技能并重、理论与实践齐下的方向不断发展。在这样的大环境下，大学生兼职逐渐成为一种日益普遍的现象。在校园里，时常能看到兼职大学生忙碌的身影。他们穿梭于学校、中介和用人单位之间，他们有泪水，也有灿烂的笑容；有付出，也有丰硕的收获；他们是一道独特的风景线。然而，对于涉世未深的大学生来说，走出"象牙塔"体验社会生活，看起来是一条康庄大道，实际却可能布满荆棘。各种针对兼职大学生的侵权事件比比皆是，而维权之路却漫漫而修远。这两年的一个典型案例是"肯德基、麦当劳涉嫌'非法用工'事件"，在历经各地媒体大力渲染、专家学者激烈辩论、快餐企业喊冤叫屈、政府部门介入调查之后，兼职大学生---这个处境尴尬的庞大群体穿越层层喧嚣进入公众视野，迅速成为社会舆论的焦点。兼职大学生究竟应不应当作为劳动者而受到劳动法的保护？怎样穿越法律的这一灰色地带保护兼职大学生的合法权益？笔者尝试着用实证调查分析的方式探索这些问题，找到合理的解决途径。一、大学生兼职现状及侵权现状观察问卷调查结果显示，身边存在兼职现象的人数占到全部被调查者的86.8%，说明大学生兼职确实已经成为一种普遍现象。而针对"寻找兼职的主要途径"这个问题，调查显示，有60.5%的被调查者通过中介组织寻找兼职，17.4%通过用人单位的广告，经同学或朋友介绍的占10.4%。因此，参照用人单位的广告和通过中介组织是大学生获得兼职信息的最主要来源。事实上，笔者在《高等学校学生勤工助学管理办法》第六条中看到："勤工助学活动由学校统一组织和管理。任何单位或个人未经学校学生资助管理机构同意，不得聘用在校学生打工。学生私自在校外打工的行为，不在本办法规定之列。"也就是说，大部分大学生的兼职活动不属于有关部门承认的"勤工助学活动"。在做过兼职的被调查者中，约有70.3%曾受到过不同种类和程度的侵权，主要来自用人单位和中介机构的侵害。其中，用人单位的侵权主要体现为拒付、少付或延付报酬，延长工作时间、侵犯个人隐私也较为常见。就中介机构的侵权而言，一方面，大量无照"黑"中介不具备相应从业资质，严重扰乱了职位信息市场秩序；另一方面，许多具有资格的中介没能全力履行职责，很多中介公司只保证首次介绍成功，介绍的工作与大学生的身份特点不符，工作地点、时间、报酬等其他事宜均得不到应有的保障与承诺。很多非法用人单位便借此寻找兼职者。而作为非赢利性的校内学生组织在信息采集处理上的劣势造成了其无法成为最主要途径，尽管其安全性有较大提高。二、从劳动法视角分析兼职大学生遭遇侵权原因通过调查分析，大学生兼职过程中遭遇侵权的现象相当普遍这个结论已毫无争议。其中，中介机构运作不规范、学生法律意识不强已经是老生常谈的原因，在此不再赘述。下文主要从劳动法视角就兼职大学生身份界定中的冲突探讨其遭遇侵权的原因。调查数据显示，对于"您认为兼职大学生是否应该纳入劳动法律法规的保障体系"的问题，超过85%的被调查者回答"是"。另一方面，对于"兼职大学生权利得不到维护的原因"，有39.2%的被调查者认为是相关立法存在漏洞，还有11.8%认为法律执行力度不够强是合法权利得不到主张的重要原因，以上两者相加得出，有51.0%的被调查者将权利受到侵害诉诸立法或司法原因，由此不难看出被调查者对于兼职大学生是否纳入劳动法保护范围之内关注程度最高。而这也与"肯德基、麦当劳涉嫌'非法用工'"事件中学术界对兼职大学生法律身份讨论的焦点相契合。在这一事件中，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉的若干问题的意见》（以下简称《意见》） 第十二条成为"明星条款"："在校学生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。"这条条款被相关负责人员援引作为没有执行最低工资标准的理由，引起了广泛争议。在进行主体资格界定之前，需要首先明确"全日制学生"与"劳动者"两个概念的外延。第一，全日制学生：所谓全日制，不外乎指的就是利用全部或大部分时间用于在校学习的注册学生。在这里，笔者认为最重要的是，全日制学生是一种身份，而这一种身份是否可以与劳动者这一身份竞合呢？第二，劳动者：劳动者这一概念具有广义和狭义之分，广义上的劳动者是指具有劳动权利能力和劳动行为能力（但并不一定已参与劳动关系）的公民，狭义上即劳动法意义上的职工，指的是具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已依法参与劳动法律关系的公民。[1]第三，概念的冲突与竞合：正如前面所提到的，全日制学生与劳动者都代表一种身份，根据《意见》中的第十二条来看，二者似乎是不可以竞合的（就业基本等同于劳动），笔者认为这一理解有以下几方面的考虑：首先，学生的身份与劳动者的身份存在时间上的先后关系，学生在其身份消灭之后才获得就业资格，才有可能获得劳动者的资格，在时间上是学生的身份在前，劳动者的身份在后；其次，狭义的劳动者概念外延狭窄，这是法律意义上的劳动者，与一般意义上理解的劳动者存在一些差别[2]。但二者是否真的没有存在竞合的可能？笔者认为答案是否定的。例如，对于全日制脱产学生而言，他们即具有劳动者与学生的双重身份，之所以说具有劳动者的身份是因为他们在一些情况下受到了劳动法的保护，《劳动法》第三十条规定的六种特殊情况支付工资的其中一种情况就是"职工在调动工作期间、脱产学习期间、被错误羁押期间、错判服刑期间，用人单位应当按国家规定或劳动合同规定的标准支付工资。"虽然脱产期间，劳动者没有付出相应劳动，但仍视其为劳动者，并对其领取的薪酬进行特殊保护，而其全日制学习又赋予其学生的身份，这样一来其双重身份即发生竞合。而这种情况的发生当然与我国的组织管理制度分不开。我国的组织管理制度是单位制的，个人档案和组织关系只能属于一个单位，这也是我国的双重劳动关系需要单独规定的原因。而对脱产学生的组织管理仍属于所在用人单位，其学生的身份并不是完整的，因而存在一定程度的竞合。与此不同的是，全日制学生的组织管理归于学校，因而很难获得劳动者的身份。综上，我们可以得出这样的结论：大学生作为劳动者的主体资格必然有欠缺，但其不完善的主体资格仍可能存在。虽然这里通篇使用了"兼职大学生"这个概念，但是这只是为了符合日常生活中的理解，实际上笔者认为它并不准确，兼职一词通常指在本职之外从事其他劳动以获报酬，属于不规范用工的一种。而学生本身没有职业，所以不存在本职一说，这可能也是《意见》中使用"勤工俭学"而没有使用"兼职学生"的原因之一。[3]但是"勤工俭学"又再一次强调了学生的身份。因而试想，即便把兼职大学生真的纳入劳动法的保护范围之内，这个称谓也是不科学的。那应该选用什么称谓呢？先做出一个大胆的假设，如果大学生可以作为劳动者，那么按照相应的分类，应该属于非全日制工（其符合非全日制工的多数标准，因而可以直接称其为非全日制工）。但由于种种因素的限制，这一非全日制工的身份应该也不会是一个完整的身份。参照在全国具有示范作用的北京市的有关做法，2000 年北京市有关部门联合颁发的《关于北京地区普通高等学校学生勤工俭学活动规定》中要求，对到校外开展勤工俭学活动的学生，统一印发《北京高校学生勤工俭学工作证》，校外用人单位聘用勤工助学学生必须向学校提供法人资格证书副本和相关证明文件，经过学校勤工助学管理服务机构同意，并在其指导下，招聘学生参加勤工助学活动，办理聘用手续。学校、学生和单位三方必须签订《北京高校勤工俭学活动协议书》，维护三方在勤工俭学活动中的合法权益。学生勤工俭学期间，劳动报酬不得低于北京市最低工资标准。另外还规定，如学生在打工时因工负伤，由用人单位比照职工工伤保障标准补偿，学生享受工伤待遇。这些相关规定基本上是比照非全日制工来制定的，其中特征最明显的是三方协议、用人单位主体资格、适用最低工资标准等劳动法中的相关内容，相当于准用了非全日制工的部分条款，并且赋予其不完全的劳动者身份。这个规定很大程度上解决了劳动法所没有解决的问题，但为什么学生权利受到侵害的现象还是屡屡发生呢？这与其法律效力有一定关系---仅为一个地区的单行规范。针对普遍的现象，还应有更高层阶的法律法规加以规范，才为根本之道。三、对兼职大学生遭遇侵权解决模式探究前文已经提到2000 年北京市有关部门联合颁发的《关于北京地区普通高等学校学生勤工俭学活动规定》。这一规定对校外用人单位的证明、审核程序以及学校、学生和单位三方必须签订《北京高校勤工俭学活动协议书》等都有明确规定，其中还有两个亮点：学生勤工俭学期间的劳动报酬不得低于北京市最低标准；对于学生在打工时因工负伤，由用人单位比照职工工伤保障标准补偿，学生享受工伤待遇。其实这一规定主要是解决了《意见》第十二条中的兼职大学生缺乏主体资格的问题，相当于运用了这项规定对其身份上的不足进行了弥补。但是我们仍可以发现，这里采用的程序比较复杂，需要通过多方审核，虽然提高了对于勤工俭学学生的保护，但无疑也增加了用人单位相应的成本，对于现阶段灵活多样的用人方式来说，其真正的适用程度值得商榷。那么是否可以适用非全日制工这个概念呢？除了新《劳动合同法》进行了相关规定外，在03年劳动和社会保障部出台了《关于非全日制用工若干问题的意见》，其中规定："非全日制工是指以小时计酬，劳动者在同一用人单位每日工作不超过5 小时，累计每周工作不超过30 小时的用工形式。"笔者认为这一概念可以适用到勤工助学的大学生身上。前文对其主体资格的欠缺进行了讨论，得到的结论是不完善的主体资格可能存在。反观非全日制工，相关法律法规已经认可了其可以具有双重劳动关系，并且对于其主体资格进行了限制，如果把大学生纳入到非全日制工的保护体系当中，最根本的变化就是纳入到了劳动法的保护范围之内，这样可以接受劳动仲裁，签订劳动合同，比单纯的保护范围更广。在对这一问题的研究过程中，笔者专门采访了国内著名劳动法专家林嘉教授，林教授也认为针对这一问题，可以考虑比照相应的非全日制工的规定，兼职大学生劳动者主体资格的欠缺并不能成为其不受保护的理由。但是由于我国既定的劳动法体系中有关社会保障的部分很难将兼职大学生纳入到保护范围之内，所以不能直接纳入，可以参照对待，并且非全日工本身就是一个正在发展的概念，考虑到其用工特点以及相关要件，将兼职大学生比照非全日制用工进行保护具有一定的合理性与可能性。大学生兼职问题是伴随着我国劳动保障法制进程与用工方式的灵活多样而产生的，这就要求我们在现有法律框架下进行内容的不断充实，以适应新变化、新发展。虽然已有相应的特殊规定加以完善，但因其效力的影响，可以发挥的作用非常有限，通过一般性规范进行调整仍很有必要。而对于兼职大学生自身而言，法律意识的加强不应只流于空谈，应当衡量自身利益取舍，以稳定与安全为首选，避免欺诈，更好地维护自己的合法权益。参考文献：[1]王金星.劳动法[M].北京:法律出版社,2004:111- 113,128- 131[2]侯玲玲,王全兴.劳动法上劳动者概念之研究[J].云南大学学报法学版,2006,19(1):67- 74[3]钱小敏.论"兼职大学生"的法律身份[J].时代经贸,2008,6(94):196- 197（转引自《巢湖学院学报》2009年11卷第二期）来源：中国劳动与社会保障法律网

D. 谁能提供一个适用违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法的判决案例

用人单位违法解除与劳动者劳动合同的案例，重点在于用人单位是否有合法解除的理由，并且经过了合法的解除程序。2者缺一不可，否则用人单位就构成违法解除。具体情况请看下面真实案例。

用人单位违法解除劳动合同要求支付赔偿金的案例

一、案情简介：

张女士就职于一家世界500强美帝公司，从事该美帝公司在大陆市场的片区销售经理一职，离职前12个月平均工资为13000元左右。双方签订的最后一份劳动合同期限截止到2018年12月30日.

2015年起，因市场饱和等多种原因，该美帝公司在大陆市场效益下滑，并且该美帝公司大中华区的负责人也进行了调整。2016年1月，该公司南方大区负责人与该公司总部HR找到张女士，表示因为公司效益不好，要求解除双方劳动合同。经济补偿金按照工作1年支付1个月工资，外加1个月的代通知金，一共6.5个月工资（张女士为2010年10月份入职）。并且告知张女士，该条件是最优条件，符合中国法律。如果不接受，美帝公司将对张女士进行培训，培训结束后仍然会以不胜任为由解除劳动合同。张女士认为公司一方过于强势，并且也不想背负业绩下滑罪魁祸首的黑锅。所以当场进行了录音，并且拒绝了该公司的提议。

双方谈话后，张女士一边咨询当地律师，一边通过网络搜索了解相关法律法规。当地律师一般都主张，工作1年支付1个月工资，并且额外再支付1个月工资的代通知金属于可以接受的条件，认为张女士可以接受。但是张女士不甘心，通过网络搜索找到劳动法咨询师韩飞，看劳动法咨询师韩飞在网络知道回答了56000多个劳动法相关的问题（网络ID专业仲裁员），并且也有自己的网络。张女士经过咨询得知该用人单位的行为涉嫌违法解除，如果应对得到有希望拿到赔偿金，标准为每工作1年支付2个月工资，也就是11个月工资。张女士决定通过劳动仲裁维护自己的合法权益。劳动法咨询师韩飞告知张女士如果想依据《劳动合同法》第八十七条的规定要求支付违法解除劳动合同的赔偿金11个月工资，还是应该先继续上班，等该美帝公司提出解除劳动合同后才可以申请劳动仲裁。因为违法解除劳动合同的赔偿金，前提条件有2个：1、用人单位主动提出解除；2、用人单位违法解除。所以需要等用人单位主动提出解除劳动合同才可以申请劳动仲裁。

在接下来的1周，开始与美帝公司进行斗智斗勇（美帝公司主要由中国区公司的法务和HR以及广东区负责人出面）。美帝公司故意安排张女士去进行所谓的培训，目的就是不让张女士去工作，借培训之机不让张女士去做业务（销售经理的待遇主要是依靠业绩）。张女士明确拒绝了美帝公司的安排，仍然坚持上班，并且每到1个客户处，就拍照取证。并且让客户填写访问记录表。每天坚持去美帝广州办公室拍照取证。张女士做好了长期抗战的准备。没想到，美帝公司坚持不住，以不服从安排，视为旷工3天为由书面解除了双方劳动合同。在张女士拿到美帝公司出具的解除通知后，张女士向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁。

二、案件审理

广州市劳动人事争议仲裁委员会依法立案后，通知美帝公司进行答辩。

答辩期内，美帝公司提供答辩状，内容如下：

被申请人不存在违法解除劳动合同的事实。张女士最近2年业绩较差，无法胜任岗位。无法完成业绩指标。用人单位有权利对劳动者进行业务技能培训，申请人作为劳动者不服从公司安排，培训均未到场，属于旷工行为，依据公司的管理制度和《中国人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于合法解除。所以不需要支付申请人赔偿金。请依法驳回申请人的仲裁请求。

针对美帝公司的答辩意见，张女士在庭审中做如下应对：

1、用人单位提供的电子邮件等证据，真实性不予认可，申请人未看到过；

2、申请人作为劳动者，不存在不胜任工作的情况。有年度先进工作者奖状等作为证据；

3、申请人不存在旷工，之前收集了大量上班的证据。特别是被申请人说的那3天，申请人均有多份证据证明在岗；

4、被申请人2016年1月提出与申请人解除双方劳动合同，申请人对于被申请人的突然提出解除劳动合同没有任何的心理准备，故拒绝了被申请人的提议。被申请人认为申请人不同意解除劳动合同是故意找事，是不配合被申请人的工作，所以在之后的工作中处处为难申请人，目的是迫使申请人自己辞职，从而达到不支付补偿而解除劳动合同的目的。见申请人不为所动继续坚持上班，故捏造申请人旷工和扰乱所谓邮箱运行的子虚乌有的罪名违法与申请人解除了双方劳动合同，作为以标榜法制国家的美资企业作出如此违法的行为，申请人作为中国一名普通劳动者深感震惊和遗憾。本案事实清楚，证据确凿，请仲裁委依法裁决！

三、劳动仲裁裁决结果：

庭审之后，美帝公司认为自己证据充分感觉胜诉希望较大，即使调解，也要在之前6.5个月工资的基础上降低一些。张女士认为，自己本身就是作为公司业绩下滑的替罪羊，那么美帝公司应该在经济补偿金的基础上，至少再增加3到4个月工资。双方要求差距过大，调解失败。广州市劳动人事争议仲裁委员会依据双方证据及庭审情况作出了裁决。

广州市劳动人事争议仲裁委员会支持了张女士的申请，依据《劳动合同法》四十八、八十七条的规定裁决如下：

美帝公司支付张女士违法解除劳动合同赔偿金13万余元。

四、小结

劳动者即使无法胜任工作，用人单位可以对其进行培训或调换岗位，培训或调换岗位后仍然无法胜任工作的，用人单位可以提前1个月通知该劳动者解除劳动合同，但是需要支付经济补偿金，即每工作1年支付1个月工资。如果没有提前1个月通知的，还应该支付1个月工资作为代通知金。但是，用人单位需要提供证据来证明，劳动者确实不胜任工作。并且，用人单位应该有一套客观公正的考核体系，对于劳动者的工作进行客观的评价。而不能认为，只要给劳动者经济补偿金，那么就可以合法的去解除劳动合同。否则，即使是标榜遵纪守法，尊重人权，法务团队牛气冲天的美帝跨国500强企业，在中国的法律面前，也一样败诉。

无论是申请劳动仲裁，还是去法院起诉，劳动争议案件，都可以自己处理。是否请当地律师代理主要根据劳动者是否可以找到对于此类案件专业的律师等情况决定，并且请律师不是必须的。只所以要请律师，主要是因为法律是门技术活，隔行如隔山。所以如果有专业人士进行远程指导，自己完全可以处理。

E. 未签无固定期限劳动合同的指导性案例

可以直接在裁判法律文书公开网查找

F. 我有劳动人事法的案例.这是老师布置的作业.希望有人能给我答案,有悬赏

（一)第十抄七条 【劳动合同订立和变更】订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。
【强迫 职工 入股】劳动部《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》劳部发〈1998〉34号第三条规定：按照国家体改委《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》（体改字〈1997〉96号）以及国家有关企业改革的精神，实施股份合作制的企业，在职工投资入股方面，鼓励职工在自愿的基础上人人投资入股，允许少数职工不入股。因此，在股份合作制改造中，企业不得强迫职工入股不得因职工不入股而降低劳动报酬、停发工资或硬性安排下岗，更不得以此为由解除与职工的劳动合同。

（二）第四十一条 【延时劳动限制】用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。
企业需要加班，应当与劳动者“协商”，协商不成也不能按照旷工处理。

G. 求法律案例分析论文3000-5000字

要不你在网上找下（法学）这样的期刊看下吧~里面刊登的都是这样的论文~你完全可以参考下~

H. 劳动法案例

一，
1、如果劳动行政部分批复允许裁员计划，且符合以下程序的：
依据《劳动合同法》第四十一条、《企业经济性裁减人员规定》（劳部发[1994]447号）第四条规定，用人单位需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，应当严格按照以下程序裁员：

1．用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况。用人单位在进行裁员前三十日，应当对用人单位的生产经营状态、进行裁员的理由、预计裁员的人数等方面向工会或全体职工作出说明，使他们知道并保留相关材料。

2．制定并提出裁员方案，听取工会或者职工的意见。在此建议用人单位在人力资源咨询公司的专业指导下，根据单位自身实际情况，制定裁员方案。一套完善的裁员方案至少应当包括被裁减人员名单、时间、实施步骤等内容，其中制定裁员方案各个环节的诸多问题都需要用人单位注意。例如被裁减人员的确定问题、执行裁员的时机问题、裁员方案的操作问题等。

3．在向工会或全体职工征求裁员方案意见后，对方案进行修改、完善。工会或全体职工提出的意见不合理的，用人单位可以不听取。但为了防止激化矛盾，建议用人单位提前采取措施，如在修改、完善裁员方案后，及时向工会或全体职工作出说明。

4．向当地劳动行政部门提交裁员报告。报告的材料至少应当包括裁员方案及工会或全体职工的意见。当地劳动行政部门认为用人单位不符合法律规定的裁员条件或程序不合法的，用人单位不得进行裁员；方案被劳动行政部门认为不合理的，用人单位应当就劳动行政部门提出的意见进行修改。

5．用人单位正式公布裁员方案，为劳动者办理解除劳动合同手续。用人单位应当注意做好离职交接手续，结清各种账目。

2、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时间不满1年的按1年的标准发给经济补偿金。”，提前30天通知大家裁员的30天工资。

3、处理程序按照仲裁程序。

二，

属于合作合同关系，法院当立案。