民事诉讼法中的证据保全的缺陷

Ⅰ 民事诉讼法中的保全有哪些

保全财产，有房屋、车辆、存款、债券债权等

民事诉讼法
第一百条版
人民法院对于可能因当事人一权方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。

人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

第一百零一条
利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。

人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。

第一百零二条 保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。

Ⅱ 民事诉讼法关于证据的规定

根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定

1.证据包括：当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。

2.证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。

3.人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。

4.证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。

5.书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。提交外文书证，必须附有中文译本。

6.凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。

不能正确表达意思的人，不能作证。

7.在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。

因情况紧急，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。

(2)民事诉讼法中的证据保全的缺陷扩展阅读

经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：

1.因健康原因不能出庭的；

2.因路途遥远，交通不便不能出庭的；

3.因自然灾害等不可抗力不能出庭的；

4.其他有正当理由不能出庭的。

诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

1.伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；

2.以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的；

3.隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；

4.对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的；

5.以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的；

6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。

Ⅲ 诉前证据保全的现行制度的缺陷

目前，我国民事诉讼证据保全制度虽然已经基本确立，但民事诉前证据保全制度并没有在民诉法中加以规定。在立法表现上以及在制度的具体构造上缺乏许多因素，某些规定又缺乏合理性。
(一)诉前证据保全启动主体不明确
诉前证据保全的主体分为启动主体和受理主体(这里的受理主体是指对案件的主管而言)。诉前证据保全的启动主体是指申请诉前证据保全的利害关系人或依职权启动诉前证据保全的法院。
在德国，不论是诉讼前还是在诉讼中采取证据保全措施，只能依当事人的申请提起。如德国民事诉讼法485条规定:“根据当事人一方的申请，为保全证据，可以命令采取勘验、询问证人和鉴定人”。在日本，诉前证据保全，依当事人的申请提起。日本民事诉讼法第234条规定:“法院认为，如果不预先进行调查证据则产生难以使用该证据的情形时，根据申请，依照本章的规定，可以进行调查证据”。在美国，诉讼前利害关系人可申请联邦法院做笔录证言来保全证言证据(见美国联邦地区法院民事诉讼规则第27条第1款)。在我国台湾地区，诉前证据保全也是依当事人的申请提起。可见，不论是大陆法系国家还是英美法系国家诉前证据保全均由利害关系人或当事人提起。
然而，我国民事诉前证据保全制度的启动主体规定不明。在民事诉讼法中和证据规定中也没有作出具体的规定。只是在相关司法解释中有所规定。
（二）证据保全管辖不明确
德国《民事诉讼法》第486条规定，申请保全证据，向诉讼系属的法院提出也可以向书记官陈述，记入笔录。在有急迫危险时，也可以向应询问人所在地或应勘验物所在地的、有管辖权的初级法院提出申请。在诉讼尚未系属于法院时，申请保全证据向上述初级法院提出。日本《民事诉讼法》第235条规定:起诉前证据保全应当向应接受询问的人或文书持有人的居所地或勘验物所在地的地方管辖法院或简易法院提出。我国台湾地区“民事诉讼法”第369条规定:保全证据之申请，在起诉后，向受诉法院为之;在起诉前，向受讯问人居住地或证物所在地之地方法院为之。遇有急迫情形时，于起诉后，也得向前项地方法院申请保全证据。
上述各国或地区的立法例对证据保全的管辖均在立法上将申请证据保全的管辖分为起诉前与起诉后两种情形。其次，有的立法例规定，在紧急情况下，为了有助于及时保全证据的需要，即使在起诉后当事人也可以向在起诉前法律所规定的法院提出证据保全的申请。例如，德国、日本、以及我国台湾地区的立法例等。第三，有的立法例规定，在起诉前，当事人可以向接受询问人的居住地或证物所在地的地方法院提出证据保全的申请。如德国、日本、以及我国台湾地区的立法例等。
由于我国民事诉讼法及相关司法解释没有明确区分诉讼前证据保全和诉讼中证据保全，也没有明确规定法院在诉讼前可否采取证据保全，所以对证据保全管辖法院的规定也就不够明确。我国应当借鉴大陆法系国家的相关立法规定，明确诉前证据保全和诉中证据保全的管辖法院，以免在案件受理过程中造成相互推诱的现象。
（三）诉前证据保全范围原则化，操作性弱。
相关国家或地区对证据保全的范围主要采取两种做法:一是在法律上设有明确的范围限定，主要采取列举式。例如，法国《民事诉讼法》第174条规定，法官的指示对进行的审前准备活动全部或一部制作录音、录像、或者录制视听资料。录制的材料保存于法院书记室。每一当事人均可以请求提交一份录制材料，或者进行复制或者转录。德国《民事诉讼法》第485条规定，根据当事人一方的申请，为保全证据，可以勘验、询问证人和鉴定人。但是根据德国法的规定，证据保全程序不适用于书证。目前在立法上并不设定明确的范围限制，由法院根据具体的情形采取必要的方法或措施。例如，日本民事诉讼立法对证据保全的范围并不作出明确的规定。我国台湾地区现行民事诉讼立法对证据保全的方法也不采取列举的方式，据此应理解为其方法不受任何限制。在我国，因法律没有明确规定对一般的民事案件适用诉前证据保全措施，我们只能参照《海事诉讼特别程序法》、《仲裁法》以及保护知识产权的特别规定中关于诉前证据保全的方法的规定。笔者认为，民诉法可以对诉前证据保全方法做明确规定，用列举式的方式，参照刑事诉讼中勘验、检查、鉴定等相关规定。
（四）民事诉前证据保全的费用负担和担保规定不明确
日本《民事诉讼法》第241条规定：“有关证据保全的费用为诉讼费用的一部分”。我国台湾地区“民事诉讼法”第376条规定：“保全证据程序之费用，除别有规定外，应作为诉讼费用之一部定其负担”。由此可见，大陆法系的许多国家和地区都对证据保全的费用作出了明确的规定。根据相关国家或地区的立法规定及立法解释，证据保全程序的费用包括申请费用、证据调查费以及选任特别代理人的费用，由法院就该事实作出裁判时确定其负担，如果诉讼保全后，诉讼始终未系属的，凡为此曾行使过主张或者防御权利的当事人，自应请求对方当事人赔偿其垫支的费用损失，但因自己的过失而发生证据保全的原因时则不在此限。
而在我国，尽管司法实践中申请证据保全，一般要求先预交一定的诉讼费用，最后也是与其它诉讼费用一并决定负担比例。但现行的民诉法和司法解释对诉前证据保全的费用作出规定，也没有规定保全费用包括哪些项目，使得司法实践中操作混乱。另外，在民事诉讼法和最高人民法院的司法解释中也没有规定诉前证据保全的担保，更没有规定担保的形式。

Ⅳ 民事诉讼法的不足，缺陷，以及如何完善

汗。老师讲课的时候听一下嘛，把他批判的某些地方拓展一下，联系一下就是很好的论文阿。写论文自己写的最实在。

Ⅳ 证据保全的法律问题有哪些

证据保全的法律问题有哪些

一、证据保全的条件
1、证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，由法院或者公证机关根据当事人的申请或者依职权主动采取一定措施对证据予以提取、保存或者封存，目的在于使证据经由公信力的调查记载而得以固定和保护，以免发生日后当事人因未及时进行证据保全导致证据缺乏，使本可查明的事实无法查明。
2、需要保全证据的两种情况：(1)情况紧急，证据有灭失的客观可能性，如：证人生命垂危；具有民事诉讼证据作用的物品极易腐败变质；(2)证据在将来有难以取得的可能，如：易于灭失的痕迹。
3、措施的启动：证据保全可以由当事人申请采取，也可以由人民法院主动采取。当事人申请证据保全，一般不得迟于举证期限届满前七日提出。如果当事人在起诉前需要保存证据的，除知识产
二、对证据保全的审查
1、递交申请
向人民法院申请证据保全,须以书面形式载明需要保全的证据的有关情况，申请证据保全的事实、理由、范围及其证明内容，如：证人的姓名、性别、年龄、家庭住址、联系方式；物证、书证、视听资料的存放地点；保全证据的种类、产品型号、品种等。
2、审查
(1)申请人须提供初步证据，证明其所申请保全的证据是客观存在的，但依常识经验等可以认定的除外，并且请求保全的证据须与待证事实有关。
(2)保全的证据必须与案件有关联，对请求具有证明作用，即该证据能够作为证明双方当事人之间民事关系发生、变更或消灭的根据。如果申请保全的证据不是申请人有义务提供的证据，则没有采取证据保全的必要。
(3)请求保全的证据是当事人无法自行收集的，并且该证据可能灭失或以后难以取得。
(4)申请人应当提供证据的线索。
(5)当事人须提供初步证据证明被告可能存在侵权的行为。 3、缴纳证据保全费。
三、当事人是否应到场
法律依据：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十四条第二款规定，人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。知识产权类案件往往涉及专利、专有技术，这些是审判人员难以掌握的，因此更应该、也更倾向于适用此规定。
四、是否须提供担保
1、为防止当事人或者利害关系人申请证据保全错误，而由申请人赔偿被请求人或者利害关系人因此所遭受的损失，可以责令申请人提供相应的担保。 依据：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十三条规定，当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。
2、证据保全担保的数额问题。
司法实践中对这一数额是难以确定的，担保数额大了，会给当事人造成负担，加大其诉讼成本；少了，则给法院增大了风险，特别是专利案件中，如某些价值巨大的机械设备等作为证据进行查封，实际上保全了证据，也保全了财产，如果没有担保，会使当事人的诉讼地位、权利义务置于不平等状态。因此，法院一般要求当事人提供固定资产担保（与财产保全共用），如房产证、车辆所有权证书、银行存折等
另外：民事诉讼法及其司法解释中关于证据保全的法律规定有：
一、2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正的《中华人民共和国刑事诉讼法》第九章 保全和先予执行 第一百条至第一百零八条
二、2014年12月18日最高人民法院审判委员会第1636次会议通过的《最高人民法院 关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》七、保全和先予执行第一百五十二条至第一百七十三条。

Ⅵ 在民事诉讼法中需要保全证据情况有哪些

证据保全一抄般是依申请的行为，除非说是侵害国有资产的案件，由检察院提起民事诉讼的，否则法院一般不会主动给你保全证据的。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十四条：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。将证据加以固定。

Ⅶ 民事诉讼法需要证据保全的情况有哪些

证据保全一般是依申请的行为，除非说是侵害国有资产的案件，由检察院提起版民事诉讼的，否则法院一般不会主权动给你保全证据的。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十四条：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。将证据加以固定。

Ⅷ 我国民诉平等原则的缺陷是什么请各位指点

我国现行民事诉讼制度内在的结构性缺陷与变革的根本方向

我国现行民事诉讼制度形成和发展于传统计划经济体制时期，具备计划经济条件下集权式民事诉讼的本质特征，即职权探知主义或纠问主义。该类型民事诉讼在传统计划经济条件下具有其特定的客观适应性，并发挥了重要作用。但我国现已确立市场经济体制改革取向，现行民事诉讼制度在传统计划经济条件下所具有的客观适应性到市场经济条件下则变成了内在的结构性缺陷。依据市场经济条件下现代民事诉讼当事人处分权主义和辩论主义的基本法理，检讨我国现行的民事诉讼制度，其在当事人与法院的基本关系设置上存在两大结构性缺陷：（1）法院审判权对当事人处分权的广泛干预与限制；（2）当事人辩论主义内核的根本缺失。

考察建国以来我国民事诉讼制度的历史，其经历了三个发展阶段，即内部规范阶段、民事诉讼法试行阶段和民事诉讼法阶段。

1949年建国至1982年《民事诉讼法（试行）》颁布期间，我国调整民事诉讼的基本规范主要有《中华人民共和国诉讼程序通则（草案）》（1950年12月31日）、最高人民法院《关于各级人民法院民事案件审判程序总结》（1956年10月）和最高人民法院《人民法院审判民事案件程序制度的规定》。这些规范都充分反映了法院对民事诉讼的职权干预，强调了法院在诉讼中的主动性和主导性。

1982年《民事诉讼法（试行）》颁布，标志着我国民事诉讼程序规范化的开始，初步形成了具有我国特色的民事诉讼体制。《试行》是前述三个规范的延续和总结，充分体现和贯彻了前三个规范的基本精神，在法院与当事人基本关系上仍坚持了法院的主导地位，反映出很强的职权干预色彩。主要表现在：（1）在作为裁判根据的案件事实资料和证据材料方面，法院不受当事人主张的限制，有权自行调查事实、收集证据并作为裁判根据；（2）在某些具体程序的启动和终结方面，法院具有主动性和决定性，如诉讼保全、先行给付、再审、执行等；（3）法院对当事人处分权广泛干预，如法院裁判可以不限于当事人诉讼请求、法院主动通知更换或追加当事人、二审对一审全面审查、强制当事人调解、对当事人和解、撤诉予以实质审查等；（4）庭审方式具有明显的纠问性。

1991年，我国对《民事诉讼法（试行）》作了较大修改，颁布了现行《民事诉讼法》。《民事诉讼法》中，法院职权有了一定程度的弱化，当事人行为受到更多的重视。主要表现在：（1）缩小法院依职权收集、调查证据的范围，加重当事人的举证责任；（2）以“自愿调解”取代“职权调解”；（3）缩小法院对财产保全的职权裁定范围，强化当事人申请的作用；（4）将当事人申请作为裁定先予执行的必要条件，取消职权裁定；（5）二审审查范围由全面的职权审查改为限于上诉请求的有关事实和法律；（6）缩小法院职权移送执行的案件范围，强化当事人申请的作用；（7）增设当事人协议管辖制度，体现了当事人合意对法院的作用；（8）改革庭审程序，消除纠问色彩。

1991年《民事诉讼法》中法院职权的弱化和当事人地位的上升及其具体表现程度是与当时我国经济体制改革的实际进程相一致的。十多年的市场化取向的经济改革在一定程度上改变了我国的经济基础和人们的思想观念，作用于诉讼制度领域也必然要求有相应的变革，1991年的《民事诉讼法》即是这种变革的成果。但是由于当时我国尚未最终确立市场经济体制改革目标，社会经济基础和人们思想观念的变化都还是阶段性的、非根本的，反映到诉讼领域中的变革也只能是阶段性的、非本质的。就其本质而言，1991年的《民事诉讼法》仍然属于传统纠问主义或职权探知主义民事诉讼范畴。其纠问主义本质在具体立法规定及有关司法实践中均有着充分的表现。主要有以下方面：

第一，案件审判对象的确定方面。法院应对且仅对当事人请求事项为裁判宣告是各国民事诉讼法的一条通则，在我国民事诉讼理论中对此也应属定论。但在我国民事诉讼法有关一审程序的立法中对此未作任何规定，这不能不说是立法上的一项缺漏，而立法缺漏的背后所隐藏的是立法观念的偏失，即在立法时未能确立由当事人决定审判对象的基本观念。司法实践中法院裁判超越或脱离当事人诉讼请求甚至改变诉讼标的的情形大量存在，对当事人诉讼请求拒绝裁判的事例也屡见不鲜。以上表明无论在制度上还是在观念上，当事人诉权及其对法院审判权的制约都未能得到充分的重视与尊重。对于第二审程序中的法院审查范围，《民事诉讼法》第一百五十一条明确规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”但最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第180条规定：“第二审人民法院……如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正”，实质上否定了《民事诉讼法》第一百五十一条规定，充分体现了纠问主义司法观念的延续。直至1998年最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》才恢复《民事诉讼法》的规定精神，同时加以进一步完善，该《规定》第35条规定：“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。”

第二，民事诉讼程序的启动、终止及当事人相关处分权的行使方面。（1）起诉制度方面，由当事人决定起诉、无起诉即无审判是民事诉讼的基本原理，我国民事诉讼法对此也有实质性的体现，但未能作出明确的条文规定。司法实践中某些法院在所谓“司法为经济服务”的思想指导下，主动出击，上门揽案，违反了当事人处分原则，有悖于司法的被动性、中立性和公正性。（2）管辖制度方面，《民事诉讼法》对协议管辖规定了过多的限制条件，未能充分发挥当事人合意在确定案件管辖中的作用。（3）当事人制度方面，《民事诉讼法》赋予了法院主动追加当事人的职权，侵蚀了当事人诉权。（4）财产保全制度方面，《民事诉讼法》仍然规定了法院可以依职权采取财产保全措施。（5）当事人对诉讼请求的舍弃、认诺及调解、和解方面，《民事诉讼法》没有确定当事人的处分权行为对法院裁判的约束力，相反法院对当事人的处分权行为享有不受限制的实质审查权。（6）撤诉制度方面，《民事诉讼法》赋予了法院对当事人的撤诉申请不受限制的实质性的审查决定权。（7）再审制度方面，《民事诉讼法》规定了法院和检察院不受限制的再审程序启动权。（8）执行程序方面，民事诉讼法仍然规定了法院可以依职权移送执行，虽然该规定在司法实践中已经不大被适用。

第三，作为案件裁判基础的事实资料和证据材料的收集提供方面。《民事诉讼法》仅从所谓社会主义民主原则出发，规定了当事人的辩论权和辩论原则，而未确立辩论主义的核心，即当事人辩论内容对法院裁判的制约。法院可以在当事人的辩论内容之外自行依职权调查证据、认定事实并作为裁判根据。当事人不承担事实主张责任，当事人不提出事实主张的（如被告不应诉、不答辩），不妨碍法院对案件事实的职权审查，当事人不会因此而承担不利的法律后果，对方当事人也无权因此要求法院对自己一方所主张的事实直接予以认定。当事人自认制度的实质内涵即当事人自认对法院裁判的约束力在《民事诉讼法》及相关司法解释中未得到体现，法院对当事人自认的事实仍然有权审查。

Ⅸ 民诉法诉中证据保全损害责任的归责原则

民事诉讼法及其司法解释中关于证据保全的法律规定有：
一、2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正的《中华人民共和国刑事诉讼法》第九章 保全和先予执行 第一百条至第一百零八条
二、2014年12月18日最高人民法院审判委员会第1636次会议通过的《最高人民法院 关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》七、保全和先予执行第一百五十二条至第一百七十三条

Ⅹ 民事诉讼法及其司法解释中关于证据保全的法律规定有哪些

主要的我找到三条，希望能帮助到你。 《民事诉讼法》74条：在证据可能版灭失或者以后难以权取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。 《民事诉讼证据规定》23条：当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。 当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。 法律、司法解释规定诉前保全证据的，依照其规定办理。 24条：人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。 人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。