民事诉讼法463
❶ 北京大学中国经济研究中心企业管理专业考研的参考书目
这个是 08的参考书目
中心每年的书目都会有些变化,例如07年的就和下面的不同。版
·“微观经济学权及其应用”主要参考书:
A. H·范里安,《微观经济学:现代观点》,上海三联书店、上海人民出版社,2001年。
B. 周惠中,《微观经济学》,上海人民出版社,1997年。
C. Walter Nicholson: Microeconomic Theory: Basic Principles and Extensions, 9th Edition
·“宏观经济学及其应用”主要参考书:
A. 曼昆 N. Gregory Mankiw,《宏观经济学》,中国人民大学出版社,2000年。
B. 罗伯特·巴罗, 《宏观经济学》,第五版,中国人民大学出版社,2001年。
❷ 2012金水区法院高慧峰案件
穆棱市信用合作联社穆棱信用社与高慧峰金融借款合同纠纷一案一审民事判决书
提交时间:2015-12-24
黑龙江省穆棱市人民法院
民
事 判 决 书
(2015)穆穆商初字第82号
原告穆棱市信用合作社联社穆棱信用社,所在地黑龙江省穆棱市穆棱镇中心委,组织机构代码证13060207-7。
代表人伞增国,男,该信用社主任。
委托代理人程国强,男,1972年1月6日出生,汉族,住所地黑龙江省穆棱市。
被告高慧峰,男,1973年10月7日出生,汉族,住所地黑龙江省穆棱市。
原告穆棱市信用合作联社穆棱信用社(以下简称穆棱信用社)与被告高慧峰金融借款合同纠纷一案,原告穆棱信用社于2015年7月24日起诉,本院受理后,依法由审判员高克俊适用简易程序于2015年8月13日公开开庭进行了审理。原告穆棱信用社委托代理人程国强到庭参加诉讼。被告高慧峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭,缺席审理。本案现已审理终结。
原告穆棱信用社诉称:被告高慧峰于2013年12月4日在穆棱市信用合作联社穆棱信用社贷款本金400000.00元,约定月利率9‰,于2014年12月1日到期,利随本清。被告高慧峰已偿还部分本息,被告高慧峰于2015年8月3日已偿还本金33400.00元,现尚欠本金116600.00元,并签订了《最高额抵押合同》,用其所有的位于穆棱镇郊区新建委砖木结构房屋(面积为:463.20平方米)抵押。贷款到期后,经原告多次催要,被告至今未偿还欠款本息。变更诉讼请求:1、要求被告高慧峰立即偿还原告贷款本金116600.00元,利息24328.99元(截止到2015年8月13日止),本息合计:140928.99元;并要求被告支付从2015年8月13日之后的利息按13.5‰计算至清偿之日止;2、要求被告高慧峰用抵押物优先清偿;3、要求被告承担本案的诉讼费。
被告高慧峰未出庭、未答辩、未质证、未提供任何证据。
本庭归纳本案重点:被告高慧峰借款是否真实及抵押权是否真实有效。原告对本庭归纳的重点无异议。
审理中,原告穆棱信用社为支持其主张,向法庭举证如下:
高慧峰借款凭证复印件一份、最高额抵押合同复印件一份(共9页)、穆房权证郊区字第605968号房屋产权证复印件一份、穆房他证穆棱镇字第2012001649号他项权证书复印件一份(略,向法庭提供),证明:被告高慧峰在原告处贷款本金400000.00元,约定月利率9‰的事实,并用其所有的房屋抵押。
本院认为,原告提供证据形式要件来源均合法,且客观真实存在,但是上述各证据之间能够相互印证,因此确认上述证据具有证明力,且各证据间具有关联性,本院予以采信。
根据当事人举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见,本院确认本案事实如下:
被告高慧峰于2013年12月4日在穆棱市信用合作联社穆棱信用社贷款本金400000.00元,约定月利率9‰,于2014年12月1日到期,利随本清。被告高慧峰已偿还部分本息,被告高慧峰于2015年8月3日已偿还本金33400.00元,现尚欠本金116600.00元,并签订了《最高额抵押合同》,用其所有的位于穆棱镇郊区新建委砖木结构房屋(面积为:463.20平方米)抵押。贷款到期后,经原告多次催要,被告至今未偿还欠款本息。
本院认为:原告穆棱信用社与被告高慧峰签订的《最高额抵押合同》是双方当事人的真实意思表示,不违反法律和行政法规的禁止性规定,合法有效。双方应按合同约定履行各自的义务。原告已按照合同的约定向被告发放贷款,被告未向原告履行还款义务。被告高慧峰用自有房屋设定的抵押权,已依法登记,原告取得了他项权证书,抵押权有效。原告有权就抵押物拍卖、变卖价款,优先受偿。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定,借款期间不满一年的,就当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的,应当在每届满一年时支付,剩余期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”《中华人民共和国物权法》第一百七十三条“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的,按照约定。”、第一百七十九条第一款“为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。”综上,依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条;《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决”之规定,判决如下:
一、被告高慧峰于本判决生效后十日内给付原告穆棱信用社借款本金116600.00元,利息24328.99元(截止到2015年8月13日),本息合计:140928.99元;被告高慧峰继续向原告穆棱信用社支付从2015年8月13日之后的利息按月利率13.5‰计算至本判决确定的履行期内实际给付之日止;
二、被告高慧峰用抵押物拍卖、变卖款优先清偿此债务;
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3838元,减半收取1919元,由被告高慧峰负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院提交上诉状,并按照对方当事人人数提出副本,上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。
审判员高克俊
二〇一五年九月十七日
书记员李静伟
❸ “遗漏诉讼请求”能否作为再审事由
一、问题的提出
2007年我国民事诉讼法修改的一项重要内容是细化和完善民事再审事由。修订后的民事诉讼法第一百七十九条第一款第十二项将原判决、裁定遗漏诉讼请求增加为一项新的民事再审事由。
按照通常的理解,该条款规定的基本意旨是,如果发生法律效力的民事裁判遗漏了当事人提出的诉讼请求,那么当事人可以向法院申请再审,法院应当对案件进行再审。生效裁判遗漏诉讼请求的情况在大陆法系国家和地区民事诉讼法中通常被称为裁判脱漏或者漏判。
二、民事再审程序的性质与功能
上述问题的回答有赖于对民事再审程序的性质和功能进行必要分析。
众所周知,再审程序是一种特殊的救济程序。再审程序的特殊性表现在,它不是一种具有普遍纠错意义的诉讼程序,而是一种非常程序;它不是审理裁决民事争议的一种独立程序,而依赖于其他诉讼程序而存在,没有其他诉讼程序就不可能有再审程序,不能在没有原审程序的情况下提起再审程序。因此,再审程序的审理对象应当是,也只能是,原审程序已经作出生效裁判的民事纠纷。如果民事争议没有经过原审程序的审理和裁决,就不能启动再审程序对该民事争议进行裁判。从这个角度来看,民事再审程序是一种事后的救济程序,这是再审程序的本质属性。民事再审程序的基本功能在于,它通过对民事争议的再次审理,以纠正在诉讼程序上有重大违法或裁判基础资料有严重缺陷的生效裁判,为当事人提供最后的救济机会。因此,再审程序实质上是对既判案件进行再次审理的诉讼程序。
再审程序的审理对象应当与其性质和功能相适应。如果原审法院没有对案件进行审理和裁决,或者只对案件的一部分进行了审理和裁决,那么,没有经过原审法院审理和裁决的案件或者遗漏的案件部分,就不能进入再审程序进行审理。这是确定民事再审程序审理对象的基本前提。
裁判脱漏表明法院在案件审判过程中,由于自身的疏忽,只对当事人提出的部分诉讼请求作出裁判,对其他诉讼请求没有进行裁判。遗漏当事人的诉讼请求,实际上意味着原审法院只审理和裁判了案件的一部分,而没有对案件的其他部分进行审理和裁判,即原审法院没有对其所受理的案件审理完结。如果将遗漏诉讼请求作为再审事由,由再审法院按照再审程序审理当事人在原审法院提出的诉讼请求,就相当于再审法院审理了没有经过原审法院审理的案件。这显然不符合再审程序性质和功能的基本要求。从这个角度来看,不能将原裁判遗漏诉讼请求作为再审事由,使其成为打开再审程序之门的钥匙。
同时,从诉讼系属的角度来看,将遗漏诉讼请求作为再审事由也存在欠妥之处。诉讼系属的基本含义是指案件存在于法院的事实状态。当事人向法院提起诉讼后,该民事争议(案件)就开始系属于受理法院。只有待争议的民事纠纷由受理法院作出终局裁判后,诉讼系属才能够从受理法院消灭。一项民事争议一旦发生诉讼系属,就会产生相应的法律后果。其中一个重要法律后果就是管辖恒定,即诉讼系属发生后,不管确定管辖的情况发生什么变化,最初受理案件的法院对该案件始终具有管辖权,直至其对全部案件审理完结并作出终局裁判。如果受理法院遗漏了当事人提出的一项或者数项诉讼请求,那么,没有经过受理法院审理和裁判的诉讼请求,从性质上看,仍然系属于受理法院,处于受理法院的审理过程之中,受理法院应当对其继续进行审理和裁判。因此,按照诉讼系属的要求,如果出现遗漏当事人诉讼请求的情形,那么,被遗漏的诉讼请求依然应当由原审法院补充审理和裁判,而不能将遗漏的诉讼请求移送给其他法院审理。从这一点来看,遗漏诉讼请求作为再审事由违反了诉讼系属理论的基本要求。
另外,从当事人程序保障视角来看,将遗漏诉讼请求规定为再审事由也不尽合理。因为遗漏当事人的诉讼请求,表明原审法院没有对该诉讼请求进行审理。此时如果直接由上级法院按照再审程序对被遗漏的诉讼请求进行处理,必然会损害当事人应当享有的审级利益和基本程序保障权。尽管我国新民事诉讼法第一百八十一条规定,上级法院(最高法院、高级法院)裁定再审的案件,也可以交由原审法院再审。此时可以通过原审法院对遗漏的诉讼请求进行补救,从而保障当事人的审级利益。但是,只要民事诉讼法规定再审案件可以由上级法院直接再审,就会为损害当事人审级利益打开程序通道。尤其是在民事再审案件以提审为原则,以指令再审为补充,以指定其他法院再审为例外的指导思想下,遗漏诉讼请求的民事再审案件将大量汇集到上级法院审理,当事人的审级利益和程序保障权将可能遭受更多损害。因为上级法院按照再审程序审理案件,所作的裁判是发生法律效力的裁判,当事人不可能再有寻求对遗漏诉讼请求进行审理的机会。由此不难看出,将遗漏诉讼请求作为再审事由也是存在问题的。
三、比较法研究
正是基于上述理由,各国民事诉讼法一般不将遗漏当事人诉讼请求作为再审事由。
各国通常的做法是由原审法院(遗漏诉讼请求的法院)进行补充裁判(或者称为追加裁判),对被遗漏的诉讼请求进行审理和裁决。当事人如果对补充裁判不服,可以向上一级法院提出上诉。如法国民事诉讼法第463条规定:法院对某一诉讼请求的要点漏于作出审理决定时,可以对其判决加以补充;遗漏诉讼请求的法院在听取各方当事人的意见以后,进行审理并作出补充判决;法官作出补充判决后,应当在原判决的原本或副本上载明;补充判决与原来的判决具有同样的法律效力;当事人对补充判决不服,只能通过向上级法院提起上诉的途径解决。法国民事诉讼法强调,当事人不能以裁判遗漏作为唯一理由而将原审法院的判决提交到上诉法院审理,更不得以此为由向上级法院申请再审。德国民事诉讼法对遗漏诉讼请求规定了追加判决的救济程序,该法第321条第一项规定:如果当事人一方依最初提出的或以后更正的事实所主张的主请求或附带请求的全部或一部,或者在裁判时费用的全部或一部,有脱漏时,可依申请作出追加裁判对原判决予以补充。当事人提出书状申请法院追加裁判,法院依据当事人申请作出追加裁判对原判决予以补充。俄罗斯民事诉讼法规定了补充判决制度,该法第205条规定:作出判决的法院如果对于案件参加人提供了证据或作出陈述的某一要求未曾作出判决,可以根据案件参加人的请求或自己主动提出补充判决;补充判决由法院在审判庭上对该问题进行审理之后作出;当事人对补充判决可以提出上诉和抗诉,同时对法院关于拒绝作出补充判决的裁定可以提出单独上诉或抗诉。日本民事诉讼法规定,可以通过追加判决的方式来补救遗漏诉讼请求的问题。按照日本民事诉讼法第258条的规定,法院作出裁判遗漏请求的一部分时,对于该请求部分的诉讼,仍系属于该法院。如法院作出裁判遗漏部分诉讼请求的,当事人对于脱漏的部分可以再次向法院起诉;法院对该部分审理后进行宣判。因此,在日本,解决遗漏诉讼请求问题的法院依旧是原来作出裁判的法院,而不是上级法院。我国台湾地区民事诉讼法第二百三十三条也确立了补充判决制度:诉讼标的之一部或诉讼费用,裁判有脱漏者,法院应依申请以判决补充之当事人就脱漏部分声明不服者,以声请补充判决论。
大陆法系国家和地区的民事诉讼法,之所以选择补充判决或者追加判决,而不是上诉或者再审程序作为解决裁判遗漏问题的救济程序,主要是由裁判脱漏的特殊性决定的。因为在所有的裁判救济程序中,只有补充判决和追加判决制度充分关照到遗漏诉讼请求救济机制的诉讼法理,充分有效地解决民事纠纷,最大限度地保护当事人的基本程序权利。所以由原审法院按照原审程序对遗漏诉讼请求进行补救,最符合裁判脱漏内在的特殊要求。
四、结论最近最高人民法院《关于受理审查民事申请再审案件的若干意见》第二十八条规定,对于当事人依据遗漏诉讼请求提起再审的,最高人民法院和高级人民法院可以指令原审法院再审。该规定已经考虑到漏判不同于其他再审事由的特殊性,对于完善裁判脱漏救济机制无疑具有重要意义。我国民事诉讼法在今后的修正过程中,可以借鉴国外在处理遗漏当事人诉讼请求方面的有益做法,建立补充判决(或者追加判决)制度,由原审法院对被遗漏的诉讼请求进行补救。当事人如对补充判决(或者追加判决)不服,可以向上一级法院提起上诉,从而实现对当事人合法权益的充分救济。最高人民法院:胡夏冰
❹ 怎么进去天涯论坛我在天涯社区的首页看不到论坛的入口!
这明显是纪检包庇纵容他们继续违法犯罪。直到2019年7月10日我又打电话,才启动立案,到12月,我多次打电话,申请强制执行,回复不急在审查。两年多天天审查我的案子。请问,假不假。权钱交易暗箱操作,执行局没办法,强制要我去拿执611假执行书,说是为了给法院节约邮费,这话也能说出口,一年少贪点,邮寄费是国家的,这执611号假执行内网,外网都不敢登录。执行异议递交了,我无数次申请强制执行,执行局又以种假证拒不立案。直到2019年12月16日上午9点,我打电话给刘文乙,刘文乙说:他们现在去雀塘镇政府处理执行这个案子,已在车上,叫我不急。12月18日,就快递了(2019)湘0522执异4号裁定书,末尾有审判长申晓强,审判员王强,梨志强。日期却是2019年12月16日,并且还没盖公章。这就代表了这份裁定书是权钱交易4个人以个人名义作出的,不代表法院和执行局裁定,说明他们权钱交易循私枉法多了,背后的交易多了,法律又不管他们。他们还在执异4号写道:根据《民事诉讼法的解释》463条1款2项规定:(二〉,给付内容明确。请查,李平元申请强制执行给付内容最明确,法律依据有(2017)湘0522行初29号2018湘05行终84号(2018)湘05行初5号2019湘05行再1号,邵检不支持抗诉书共同判决:责令新邵县雀塘镇政府依照李平元姚爱军的请求,拆除违法建筑,赔偿李平元损失。执异4号却滥用职权,乱写胡判。系严重渎职,谁查?我依照民事诉讼法463条1款1项请求驳回执异4号徦裁定,(一),权力义务主体明确,拆除违法违规商铺房是雀塘镇政府的权力,履行职责是雀塘镇政府的义务,赔偿我的损失是他们拒不履行职责造成的,是法院判决他们赔偿的义务。是法律赋予他们的义务。他们多次伪造假证,拒不执行法院判决,纪委必须追责,请中院复议。此致邵阳市中院申请人:李平元姚爱军申请日:年月日
❺ 中国科技大学研究生经济学的参考书目谁知道啊
根据《中国抄科技大学硕士袭研究生2016招生简章》,中国科技大学招收西方经济学硕士研究生
中国科技大学研究生经济学参考书目有:
❻ 民事诉讼法第463条内容
《中华人民共和国民事诉讼法》第四百六十三条内容如下:
当事人申请人民法院执行的生效法律文书应当具备下列条件:
1、权利义务主体明确;
2、给付内容明确。 法律文书确定继续履行合同的,应当明确继续履行的具体内容。
民事诉讼起诉状应当记明下列事项:
1、原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;
2、被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信息;
3、诉讼请求和所根据的事实与理由;
4、证据和证据来源,证人姓名和住所。
【法律依据】
《中华人民共和国民事诉讼法》第二条 中华人民共和国民事诉讼法的任务,是保护当事人行使诉讼权利,保证人民法院查明事实,分清是非,正确适用法律,及时审理民事案件,确认民事权利义务关系,制裁民事违法行为,保护当事人的合法权益,教育公民自觉遵守法律,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业顺利进行。第六条 具体如下:
(一)民事案件的审判权由人民法院行使;
(二)人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判,不受行政机关、社会团体和个人的干涉;
(三)人民法院审理民事案件,必须以事实为根据,以法律为准绳;
(四)民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件,应当保障和便利当事人行使诉讼权利,对当事人在适用法律上一律平等;
(五)人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决;
(六)人民法院审理民事案件,依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。
❼ 怎么样国家财产
国家及其财产的管辖豁免问题作为国际民事关系发展的产物,是当代国际法中一个重大而又复杂的理论和实践问题,不仅涉及国际公法,也涉及国际私法和国际经济法,已引起各国国际法学者和国际社会的极大关注。
国家豁免是国际法的一项原则
国家豁免原则在19世纪得到各国立法、司法实践和国际条约的确认,而成为国际法的一项重要原则。关于这个原则,学者们提出了不同的理论根据,如治外法权说、国际礼让说、互惠说、国家主权说等等。〔1〕但是,关于国家主权平等和独立不容侵犯的理论, 是各国对外国国家及其财产给予豁免的主要依据。
国家豁免,又称主权豁免,是指国家及其财产免受外国法律和外国法院的管辖。国家豁免包括司法豁免、行政豁免和征税豁免。其中司法豁免又包括管辖豁免、诉讼豁免和执行豁免。国家豁免的基本含义是:1.一国法院非经外国国家同意, 不得受理以该外国为被告的诉讼;2.一国法院如接受以外国国家为原告的诉讼,则可以受理与本案直接有关的对该外国的反诉;3. 一国法院在外国国家败诉的情况下,不得强制执行。
国家豁免是从国家主权原则引申出来的一项重要权利,是国家主权的重要体现。国家作为一个主权者,在国际交往中享有豁免权,是一项公认的国际法原则,只有坚持这项原则,才能维护和巩固国家主权原则,从而保证主权国家之间进行正常、平等和互利的交往活动。
国家及其财产的管辖豁免权
国家及其财产的管辖豁免权,简称管辖豁免,是指未经一国同意,不得在另一国法院对该国提起诉讼或将该国财产作为诉讼标的。它包括对国家因特殊法律地位的属人理由的豁免和对国家财产的属物理由的豁免两方面的内容。〔2 〕国家及其财产的管辖豁免权是因具有法律人格的国家作为所有权主体的特殊法律地位而享有的一种特殊待遇,根据这种权利,主权国家及其任何财产不受其他主权者的管辖。这就是说,一国对于外国国家、国家机关及其财产(包括使、领馆财产在内),不得采取任何与财产所属国的主权、尊严不相容的措施,国家财产无论位于任何别的国家,都应当受到特殊的保护。
在对国家及其财产的管辖豁免权理解时,应当将其与诉讼豁免、执行豁免结合起来,否则,我们便不能完整而全面地把握这一概念。管辖豁免、诉讼豁免和执行豁免既有区别又有联系,一方面,它们具有明显的区别,三者各有不同的含义,并各自与不同的国际民事诉讼阶段相联系,放弃其中一项豁免,并不意味着其他两项豁免的放弃。另一方面,它们又是紧紧联系的,三者都源于国家主权原则,共同构成国家及其财产豁免原则的整体,管辖豁免是诉讼豁免和执行豁免的前提条件,一个国家只有在他国享有管辖豁免,它才当然地在该国享有诉讼豁免和执行豁免;同样,只有一个国家在他国法院放弃了管辖豁免,才能提出诉讼豁免和执行豁免的问题。
国家及其财产享有管辖豁免权是从国家主权原则派生出来的国际法的一项原则,而不是例外,〔3 〕任何对之进行片面限制的作法都是错误的。但是,这并不意味着这项原则不容许有合理的例外,这种例外主要发生在下列两种场合。一是国家同意在他国放弃豁免。一个国家往往会基于某种需要和利益的考虑,而放弃管辖豁锡权,其方式有:1.通过条约、契约中的有关条款,明文放弃;2.在争议发生或诉讼开始后,明示或默示放弃。如我国于1980年参加的1969年《国际油污损害民事责任公约》,就承担了放弃国有商船的管辖豁免权和执行有关判决的义务。这里需要指出的是,放弃豁免与本文第三部分的限制豁免是两个根本性质不同的问题,不可混为一谈,前者是主权国家采取的主动行动,是行使其主权的表现,而后者则是别的国家强加于主权国家的,是对主权的一种侵犯。二是一国对另一国采取报复措施。根据对等原则,当一国未根据国际法对另一个国家及其财产的管辖豁免权给予应有的尊重时,则该另一国有权采取报复措施,也不给予它管辖豁免权。
国家及其财产管辖豁免的理论与实践
国家豁免是国际法中一项极为重要的原则,也是一个极为复杂和极富争议的问题,涉及到有关国家的政治、经济利益以及对外政策,因而在具体适用上,尤其是在其适用限度问题上,各国学说和立法、司法实践中存在着严重分歧。关于国家及其财产的管辖豁免,在19世纪末20世纪初形成两种主要的理论与实践。
(一)绝对豁免论
绝对豁免论,又称绝对豁免主义、绝对豁免原则或绝对豁免说,认为对外国国家及其财产,无论该外国所从事的行为的性质如何,除非该外国放弃豁免,应一律给予豁免。绝对豁免论的代表人物有美国的奥本海、海德,英国的戴塞、菲兹莫利斯,德国的李斯特、史特鲁普,比利时的尼斯,以及前苏联的波古斯拉夫斯基,等等。奥本海认为,“国家平等的一个效果,是任何国家不能对另一国行使司法权。因而国家虽然可以在外国法院提起诉讼,但是一般不能在外国法院被诉,除非它自愿服从该法院的管辖。”〔4〕海德就国家豁免的绝对性说得十分肯定,他指出“一国不受任何其他国家的管辖,并且非经其同意,任何国家不得对它提起诉讼,这已是公认的学说。”〔5〕
从国际实践看,早在16世纪之后,绝对豁免论就被一些国家采用,1668 年出现第一个承认外国国家及其财产豁免权的判例。 西方国家从19世纪初,通过其司法实践与国内立法,逐渐系统地形成相互给予管辖豁免的惯例。〔6〕当时,美国、 英国是实行绝对豁免的典型。1812年美国最高法院首席法官马歇尔在著名的“交易号”案,就曾以“主权国的完全平等和绝对独立”为依据为主权豁免辩护,拒绝对另一主权国家法国的政府船舶进行审判。〔7〕在以后,美国一直采取绝对豁免, 凡外国国家及其财产都无例外地给予绝对豁免,直到1952年在国家豁免问题上政策的变动。其他国家,如英国、德国、法国、比利时许多国家都有同样的判决,一致承认国家及其财产享有管辖豁免权。因此,在19世纪末20世纪初之前,这一理论几乎为所有西方国家所支持,并在司法实践中广泛采用。目前,实行绝对豁免的国家主要是社会主义国家和广大的第三世界国家。
(二)限制豁免论
限制豁免论,又称有限豁免主义、有限豁免原则、限制豁免说或职能豁免说,认为外国国家及其财产是否享有豁免权,应视其行使的职能而定,主张把国家行为按其性质或目的分为主权行为、统治权行为或公法行为和非主权行为、事务权行为或私法行为两类,第一类行为在他国享有豁免权,而第二类行为则不享有。限制豁免论产生于19世纪末,其代表人物主要有福希勒、罗兰、巴尔、埃福泰尔、魏斯、斯皮以及菲奥雷。
从国际实践看,意大利最早抛弃绝对豁免论,而采取限制豁免论。1886年那不勒斯最高法院在判决中确立了外国国家在纯私法范围内的问题不能主张豁免的原则,〔8〕1887 年意大利上诉法院也主张对外国政府作为民法上的法人所表现的行为具有管辖权。〔9〕此后,荷兰、 比利时、埃及、瑞士、奥地利、罗马尼亚、法国、希腊等国在法院判决中也纷纷采取限制豁免论来处理国家及其财产豁免权问题。1952年5 月19日“泰特公函”在结论中宣称:“奉行有限制的主权豁免学说,是今后国务院的政策”,〔10〕这标志着美国从绝对豁免向有限制豁免的转变。1976年美国国会通过《外国主权豁免法》,把有限制的主权豁免以法律形式固定下来,1978年英国也颁布了《国家豁免法》。加拿大、澳大利亚、新西兰、新加坡、南非、巴基斯坦等国也相继制定了这方面的国内法。目前,奉行限制豁免论的主要是西方工业发达国家,它们除以国内立法的形式使其理论法典化之外,还通过国际条约的方式对有限制的主权豁免予以规定,这方面的国际条约主要有:1926年《关于统一国有船舶豁免的若干规则公约》、1928年《布斯塔曼特法典》、1933年《关于防止扣押飞行器的罗马公约》、1944年《关于民用航空的芝加哥公约》、1958年《领海和毗连区公约》、1969年《国际油污损害民事责任公约》以及1982年《联合国海洋法公约》等。
上述两种理论都有不完善的地方,甚至存在严重的缺陷或问题。绝对豁免有问题,限制豁免也不可靠。具体地说,绝对豁免论对国家主权及其财产豁免原则在国际法上的确立发挥了巨大作用,并促进和维护了国际间的正常交往。但是,传统的绝对豁免论有许多不足和缺陷需要克服:首先,绝对豁免论在提法上欠科学性。国家及其财产在外国享有“绝对的”豁免,未免太绝对了,因为国家豁免作为国际法的一项原则,仍容许有合理的例外;其次,绝对豁免论将国营公司、企业视为享有国家豁免权的主体也失之偏颇。这些都说明,顽固地坚持绝对豁免论是不科学和不合时宜的。限制豁免论不仅在理论上缺乏依据,而且在实践中也是非常有害的:首先,限制豁免论违背了国家主权原则,无视外国的主权和尊严,容易招致该外国的抗议和报复,从而影响正常的国际关系,损害国际和平;其次,限制豁免论对主权行为与非主权行为的划分不科学,且划分标准也成问题,因而在实践中会导致极大的混乱,并带来讹诈和滥诉之风。因此,国家及其财产管辖豁免理论必须予以完善。
我国关于国家及其财产管辖豁免的理论与实践
中国作为一个在国际事务中起重要作用的社会主义大国,尤其是在实行改革开放政策和社会主义市场经济的今天,在国家及其财产管辖豁免问题上的理论与实践,更为世人所瞩目和关注。
从理论上看,“文革”之前我国国际法学界对国家及其财产豁免问题没有予以足够重视,缺乏广泛深入的研究。1979年“湖广铁路债券案”以来,我国国际法学界对国家及其财产豁免问题进行了大量的研究工作,并发表了许多具有价值的文章和著述,取得的重要成果主要表现在以下三方面:1.国家及其财产豁免于他国内国法院的管辖,这一原则直接源于国家是主权者的特殊法律地位;2.国家及其财产豁免,既包括对国家因特殊法律地位的属人豁免,又包括对国家所有的财产的属物豁免。豁免主要分为司法管辖豁免、诉讼程序豁免和强制执行豁免,具有法人资格的公司、企业不享有豁免权;3.取消豁免或限制豁免说受到一致批判,但同时,学者们几乎都认为绝对豁免理论在实践中已被越来越多的国家所抛弃,尤其在当代国家直接参加国际民商活动越来越频繁的情况下,从一国发展国际经济交往的自身利益出发,也不可采用。〔11〕
在实践中,我国政府关于国家及其财产管辖豁免问题历来主张和坚持国家主权豁免原则,反对他国恣意破坏国家主权豁免原则的做法,并主张通过当事国之间达成国际协议的方式来消除有关国家间在国家豁免问题上的立场分歧。一方面,主张和坚持中国作为一个主权国家,其行为和财产享有当然的豁免权,非经同意,不受任何外国法院的审判,如在1949年两航飞机案、1950年“永灏号”油轮案、1953年威尔斯法哥银行存款案、1957年贝克曼诉中华人民共和国案、1979年烟火案、 1979年湖广铁路债券案以及1989年光华寮案等案件中,我国政府所表明的严正立场。另一方面,中国法院从不受理任何控告外国国家和政府的案件。但是,我国也从不把国家主权豁免问题绝对化。在坚持国家主权原则和国家主权豁免原则的前提下,基于正常经济交往的需要,国家可以在特殊情况下,以协议或其他形式对具体案件或某些事项放弃豁免权。正如我国代表黄嘉华在第39届联合国大会第六委员会关于国际法委员会报告的发言中所指出的那样,“过去,我们曾多次说过,国家豁免从来就不是所谓绝对的。因为国家可以通过明示或默示的同意而自愿接受外国法院的管辖,或者由于双方同意采取其他解决纠纷的途径,而不需要司法解决”〔12〕。同时,我国主张国家豁免的范围主要是国家行为和国家财产。我们严格区分国家行为和国家财产同具有独立法人资格的国有企业或公司的私法行为和财产,对后者我国不主张也不要求在外国享有司法豁免权。
除外交实践外,我国在立法实践与条约实践方面也同样表现我国关于国家及其财产管辖豁免的主张。目前,我国尚无专门的有关国家及其财产豁免方面的具体立法,但在有关法的原则性规定中,如《中华人民共和国民事诉讼法》第239条、 《中华人民共和国外交特权与豁免条例》第4条中,已在一定程度上反映了我国的基本立场和主张。 在条约实践方面,我国在坚持国家豁免原则的同时,承认国家可以自愿放弃其豁免权,并认为以国家同意为基础,在条约中对这种放弃予以规定是可取的方式,如1958年中苏《通商航海条约》及附件中就有类似规定。另外,我国签订或参加的国际公约,如1975年参加的1961年《维也纳外交关系公约》、1979年参加的1963年《维也纳领事关系公约》、1980年参加的1969年《国际油污损害民事责任公约》等,其中关于国家及其财产豁免的规定,对我国同样也是适用的。
国际新秩序与国家及其财产管辖豁免理论的完善
值此新旧格局交替之际,未来世界何去何从,应当建立什么样的国际新秩序,关系到世界的前途和人类的命运,不能不引起人们的极大关注。世界人民迫切希望建立一个公正、合理的国际新秩序。根据历史经验和现实状况,我们主张在五项原则的基础上,建立和平、稳定、公正、合理的国际新秩序。这种新秩序包括政治新秩序和经济新秩序,两者是密切关联、相辅相成的一个整体。国际新秩序的核心应当是所有国家不分大小、强弱、贫富,都是独立自主的,都是国际社会的平等成员。国际新秩序的基本内容包括:1.各国有权根据本国国情独立自主地选择本国的社会、政治、经济制度和发展道路,任何国家尤其是大国不得干涉别国内政,不应把自己的价值观念、意识形态和发展模式强加于别国;2.互相尊重主权和领土完整,任何国家不得以任何借口侵略或吞并他国领土,国际争端应当通过和平谈判合理解决,反对诉诸武力或以武力相威胁,反对以战争手段解决国际争端;3.国际关系中不得以大压小,以强凌弱,以富欺贫,国际事务应由世界各国平等参与协商解决,不能由一个或几个大国垄断,任何国家都不得谋求或推行强权政治;4.改变旧的国际经济关系,代之以公正合理、平等互利、等价交换的国际经济新秩序。
国际经济新秩序的建立离不开相应法律原则、规则的形成和普遍适用。国家及其财产管辖豁免理论的完善,必将促进国际经济新秩序的建立。鉴于绝对豁免论在实践中已被越来越多的国家所抛弃,尤其在当代国家直接参加国际民商活动越来越频繁的情况下,从一国发展国际经济交往的自身利益出发,也不宜采用。更何况在实践中,一方国家采取限制豁免原则,把它们认为对方不应获得豁免的行为或财产管辖了起来;而另一方国家自己却仍不顾实际地坚持绝对豁免原则,放弃对对方国家相应的行为或财产的管辖权,显然近乎于作茧自缚〔13〕。至于限制豁免论、取消豁免论又遭到一致的批判。因而我国国际法学界主张也抛弃绝对豁免的观点,而改为以下提法:国家及其财产在国际民事诉讼中享有司法豁免权是国际法中的一项基本原则,只有坚持这一原则,才有利于保证主权国家之间进行正常的、平等互利的交往活动。但是,这并不是说,坚持这一原则,在具体的民事活动中,不可以通过有关的条约、协议或合同,自愿加以放弃,从而求得两派不同观点和实践之间的一定的妥协和调和〔14〕。或主张在没有条约或其他协议表示放弃的情况下,各国可以根据相互原则,来决定对一特定外国国家是否给予管辖豁免〔15〕。
我国国际法学界已经注意到应对国家及其财产管辖豁免理论予以完善,以适应国际经济新秩序的需要。至于如何完善,却缺乏深入研究,也没有提出一个切实可行的方案。笔者试就国家及其财产管辖豁免理论的完善问题,谈几点粗略的看法。
1.必须全面克服绝对豁免论的缺陷,并彻底否定限制豁免论,开拓出一条符合国际经济新秩序需要和世界各国根本利益的,并能为国际社会普遍接受的解决国家及其财产管辖豁免问题的新路子。
2.坚持国家主权豁免原则。从世界各国关于国家及其财产管辖豁免的实践来看,无论是实行绝对豁免的社会主义国家和广大第三世界国家,还是实行限制豁免的西方发达国家,都将主权国家享有豁免权作为国际法的一项原则,而不是例外。因此,在国家及其财产管辖豁免理论的完善问题上,必须坚持国家主权豁免原则,这是我们解决问题的根本立场和出发点。
3.制定《国家及其财产豁免国际公约》。实践证明,共同协商是现代国际社会中消除歧见,取得共识,解决纠纷与难题的有效途径。世界各国应在坚持国家主权豁免原则的基础上,本着“互相尊重,平等协商,实事求是,求大同存小异”的精神,以务实态度,进行充分的磋商,寻求各方都能接受的方法,取得共识,达成协议,从而制定《国家及其财产豁免国际公约》,来协调世界各国在国家及其财产豁免问题上的立场,并使之趋于统一。因为国际公约是基于国家同意自愿缔结或参加的,反映当事国的意志,并明确规定当事国的权利和义务,具有规范性、稳定性和约束力,不仅有利于操作和当事国之间国家及其财产管辖豁免问题的解决,而且有利于防止和避免这种争端的产生。因此,《国家及其财产豁免国际条约》作为调整世界各国在国家及其财产豁免中相互关系的法律规范,必须对该公约的宗旨、基本原则、当事国的权利义务、国家豁免权的放弃和程序、争议的解决方法和程序以及违约责任等内容予以明确的规定。
注释:
〔1〕〔2〕黄进:《国家及其财产豁免问题研究》,中国政法大学出版社1987年版,第4~5页、第2页。
〔3〕〔14〕倪征燠:《关于国家豁免的理论与实践》, 载于《中国国际法年刊》1983年,第6、29页。
〔4〕〔11〕李双元主编《国际私法》,北京大学出版社1991 年版,第459、463~464页。
〔5〕海德:《国际法》(1947年),第1卷,第813~814页。
〔6〕富学哲:《国际法教程》,警官教育出版社1991年版,第196页。
〔7〕亨金•沙克特:《国际法案例和资料》1980年版, 第491 ~493页。
〔8 〕黄进:《论限制国家豁免理论》, 载《中国国际法年刊》1986年,第279页。
〔9〕韩德培:《国际私法》,武汉大学出版社1983年版,第134页。
〔10〕美国《国务院公报》,1952年第26期,第984页。
〔12〕《中国国际法年刊》,1985年,第643页。
〔13〕李泽锐:《国家豁免问题的前瞻与回顾》,载《中国国际法年刊》1986年,第250~251页。
〔15〕李双元主编《国际私法(冲突篇)》,武汉大学出版社1987年版,第313~315页。
原载《江海学刊》1996年第1期
❽ 民事诉讼法第463条内容
你问得是不是民诉法司法解释463条,关于执行的?
四百六十三条
当事人申请人民法院执行的生内效法律文书应容当具备下列条件: (一)权利义务主体明确; (二)给付内容明确。 法律文书确定继续履行合同的,应当明确继续履行的具体内容。
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❿ 中山昌铭蕾丝厂是不是拖欠员工工资
经过分析,这个厂应该是雇佣年迈的员工,没有按正常入职程序办理,途的就是廉价劳动力。然后又以莫须有的理由解雇,目的就是不想支付加倍加班费。员工被解雇肯定委屈不爽,就告了,两次诉讼,最终可能私下和解。但从中可以看出黑心不止一点点,连老人的一点加班费都要克扣。而且我看10年注册的厂,才一两年就注销掉重新注册,可能污点也不止这些吧!希望能惊醒求职者。