行政法49条
『壹』 信赖保护原则的制度设计
综观当今大陆法系各国行政法以信赖保护原则进行的制度设计主要体现在具体行政行为的撤销与废止上,其它体现该原则的制度和抽象行政行为的撤销与废止、法令不溯及既往、公法上的权利失效、计划担保等更适于在更广阔的宪法层面上展开探讨,因而不属于本文探讨的主题。德国是最早确立信赖保护原则的国家之一,其有关该原则的制度化也具有典范作用,以下以德国等大陆法系国家行政法为蓝本,探讨信赖保护原则在具体行政行为的撤销与废止方面的制度构建。
依照依法行政原则,为维护法的纯洁性,违法的行政行为自应撤销,这也是以往形式意义法治行政主义者所着重强调的。然而随着现代福利国家的发展,利益和价值已趋多元化,人们逐渐认识到单靠形式意义的法治行政是不可能实现真正正义的。在许多情况下,法的安定性和法秩序的稳定性成为实现人权的基本前提,而不加限制的任意撤废行政行为,正是对这种安定性和稳定性的破坏。于是人们开始从追求绝对形式意义的法治行政向实质意义的法治行政转变。在这一过程中信赖保护原则发挥了十分重要的作用,可以说现代实质意义上的法治行政正是建立在依法行政与信赖保护二原则不断平衡的基础之上,偏废任何一原则都不可能实现真正的正义。
具体行政行为的撤销与废止在以往形式意义法治行政占据统治地位的时代,是采自由主义。在机械的依法行政的观念的支配下行政主体可以任意撤销违法的行政行为和废止合法的行政行为,而不受任何约束。政府行为的朝令夕改、反复无常必然对人权构成极大的威胁,也与法治国思想下的法的安定性原则背道而驰,以信赖保护原则为基础,对具体行政行为的撤销与废止设置限制,便是当然的选择。德国、日本及中国台湾地区现行法在将信赖保护原则制度化的过程中区分各种不同的行为,如合法行政为和违法行政行为;违法行政行为又区分为授益行为、负担行为及复效行为。针对不同的行为选择不同的制度。 授益行政行为使行政相对人产生既得利益,倘若授益行政行为违法,在符合信赖保护要件的情况下,行政主体如撤销行政行为势必损害相对人的信赖利益。因此联邦德国行政程序法对此采取严格限制。如德国行政程序法第48条第2款明令禁止撤销具有金钱或物之给付内容的行政行为。第48条第3款规定,对非物质的行政行为尽管可以撤销但须依据信赖保护原则给予相应补偿。中国台湾地区的《行政程序法(草案)》以及日本的《行政程序法》也作了类似的规定。①
授益行政行为的废止通常并非由于行政行为的违法性,而往往是客观状态发生变化或其他原因造成。废止原因通常是法定的,德国行政程序法第49条第二款列举规定了授益行政行为废止的四种情形:(1)法规容许或行政行为保留该废止;(2)行政行为附负担,受益人没有或未在为他定出的期限内履行该负担;(3)行政行为所依据的法规或基础事实发生变更,致使该行政行为继续存在将危害公共利益;(4)为避免公益遭受重大损害。德国行政法对上述四种情形区别对待。前两种情形中由于相对人应当预见到废止的可能性,因而不符合信赖保护的构成要件。在后两种情形中,若符合信赖保护的构成要件,则应区别情况提供存续保护与财产保护。 所谓复效行政行为是指对一人授益而同时对另一人生侵益效果的行政行为。③关于复效行政行为如何适用信赖保护原则?大陆法系国家立法上并无明确规定,但综合判例及各国通说仍可窥见信赖保护原则在这一题域内的制度回应。将相对人的权益与第三人的权益进行比较,可将复效行政行为区分为两种情形:
1.对相对人为授益,对第三人为负担。
依据德国的判例及通说,撤销与废止此种行政行为应按照前述授益行政行为来处理,即信赖保护原则发挥作用,限制对行政行为的撤销。我国台湾地区及法国的做法与德国相似。日本通说认为,遇此情形下有必要对相对人的权益与第三人的权益进行权衡,如果第三人权益优越,应承认完全撤销权,即信赖保护原则不能适用。①
2.对相对人为负担,对第三人为授益。
遇此情形下,德国、法国及中国台湾地区的判例及通说均认为应依负担行政行为撤销之法理解决,即可享有完全撤销权,不存在依据信赖保护原则对撤销与废止设置限制。日本则认为,在此情形下如果第三人权益权越,撤销权原则上要受到限制。
『贰』 法律如何保障公民权利
现代宪法的精神就是保障个人的权利,宪法在保障个人权利的时候,与民法、刑法、行政法在保护个人的权利的时候,方法有什么不同?作为宪法所保护的个人的权利,它的内容和一般的法律所保护的公民的个人的权利,它的权利内容、形式、效力等等有什么不一样?也就是宪法是怎样保障个人的权利的。宪法是怎么样与个人的生活密切相关的,我个人认为,这也是各位网友非常关注的。 我提出三个看法,宪法是从三个层次,五个形式来保障的。
三个层次,宪法在保障个人的权利的时候:
第一层次,是通过基本人权的观念来保护个人的权利。我们国家宪法第33条第3款规定,“国家规定保障和享有人权”,这里的主体是生活在中华人民共和国境内的所有的自然人,包括中华人民共和国公民、外国人、无国籍人,以及其他合法居住在中国境内的所有的自然人”,自然人以自然性比为基础,从宪法上赋予自然人以人权,这是当代人权基本保护的要求,也是所有的民主国家,对每个生活中其境内的自然人所应当承担的人道主义义务和保护人权的最基本的国际法责任。我们国家在2004年,我们将保障人权的概念写到宪法里,丰富了原来关于公民个人权利的保护层次。首先给予生活在中华人民共和国境内的所有的自然人一个普遍的基本人权的保障,这是第一个层次。
第二,是宪法规定了公民的基本权利。这里有两个基本概念,一个宪法以具有中华人民共和国国籍这样一种特殊身份的自然人为保护对象,也就是说只有公民可享有的一些基本权利。从第二方面看是公民享有的基本权利,不是宪法列出了所有的权利,是特殊强调了基本权利。宪法第二章规定了公民的基本权利,基本权利与非基本权利,权利的特性具有对抗国家的权利的基本权利的效益,如果没有宪法的依据,不能随便通过立法的形式,通过行使不当的方式,随意剥夺或者限制宪法列举的公民的前来,这是基本权利区别于公民依照法律享有的一般的权利的根本点所在。
第三,宪法通过宪法条文的方式,有一些以公民身份享有的一般的法律权利。一般的法律权利,公民在享有一般的法律权利按照法律的规定来行使的。法律规定如何来享有这种权利,你就可以享有这种权利。法律如果规定了一定的条件,就按照法律的条件,符合条件才能够行使这种权利。所以,这是公民的一般的法律权利,和基本的权利是不同的权利。基本权利不受法律的随意剥夺和限制,而一般的权利还有法律加以规定。
我们国家宪法第13条规定,公民的合法的私有财产不受侵犯,国家依照法律规定保护公民的私有财产和继承权。国家法律规定,保护公民的私有财产权和继承权,在宪法中的地位并没有看成是基本权利,而是宪法所承认的,公民依照法律享有的一般的权利。这就意味着公民的私有财产权和继承权相对于宪法规定的公民的基本权利来说,可能会受到更多的法律限制。这是宪法在保障个人权利的时候它的三个层次的权利,构建了一个宪法权利体系。 第二,宪法又从五个角度来保障个人行使宪法所规定的权利。第一个角度,个人可以依据宪法的规定直接行使权利。宪法第37条规定,中华人民共和国公民人身自由不受侵犯,第38条,中华人民共和国的公民的人格尊严不受侵犯,这里以公民个人的主体身份可以直接行使的。权利特征是以排除外在的干涉、侵犯为形式的宪法法律,主要体现在宪法的自由权。
个人行使宪法权的第二角度,是通过组织来行使的。很多的个人权利不能自己行使,必须依托一定的社会组织形式,包括初级社会群体和实际社会群体,次级社会组织,像婚姻、家庭等等,这为初级社会群体,每个人必须生活在里面。宪法有时候保障婚姻家庭保障个人的权利,学校等等是次级群体,另外,每个人成年以后进入社会,以社会组织的方式来生活,宪法通过保障社会组织的权利保障个人的权利。我们国家宪法第49规定,婚姻家庭、母亲、儿童受到国家保护,这是通过保障婚姻家庭的方式保障个人的权利。另外宪法第16条规定,国有企业依照法律规定,通过职工代表大会和其他的形式实现民主管理。这是通过社会组织形式来行使权利,所以,我们有时候叫集体人权
第三,宪法规定可以基于特殊的法律角色享有的权利。宪法第125条规定,被告人有权辩护。这是对刑事诉讼中间,作为被告人身份,赋予你特定的辩护权,一般的公民,因为不进入诉讼,所以,这一条就不适用。但是,当你成为被告人,就可以依照宪法的规定获得这样的权利,这个权利是普遍的,但是针对特殊的法律角色来决定的。再一个宪法第74条规定,“全国人大代表大会代表,非经全国人民代表大会许可,在必会期间……逮捕或者行使审判。”代表的人身职权不是一般的公民的权利,是基于特殊的身份,人大代表。
第四,可以作为特殊的群体享有权利。宪法在保障个人的权利的,保障一些特殊群体的权利。比如说宪法第49条规定,禁止虐待老人、妇女、儿童,老人、妇女、儿童是特殊的群体。属于你属于这个特殊群体,权利就可以受到保护。宪法第50条规定,中华人民共和国保护华侨的正当的权利和利益,保护归国华侨的正当的权利和利益。这些是从保护特殊的群体来保护个人权利的。
第五,是以职业身份为特征规定个人可以享有的权利。就是具有职业享有特定的宪法权利。第43条规定,中华人民共和国劳动者有休息的权利,没有说个人,是劳动者具有休息的权利,不是劳动者恐怕就没有这个权利。
宪法从上面五个角度来保障个人可以依照宪法的规定来行使相关的权利。我们可以看到,宪法在规定个人权利的时候,与刑法、民法、行政法规定个人享有的权利的角度不太一样的。
c 最后一点,宪法在规定保障个人权利的时候,在规定个人行使法律的方式上有三个方式:
第一,宪法权利和义务相统一。就是你在行使宪法权利的时候,同时你必须履行宪法义务。第33条第4款规定,任何公民享有宪法和法律规定的权利,同时必须履行宪法法律规定的义务。
就是不能光享有权利,不履行义务。赋予你宪法权利,和履行宪法义务是对等的。这一点是绝对的统一,而不像民事法律中间,债权债务必须是具体的统一。我们宪法中从第52条开始,52、53、54、55、56,规定了五项基本的宪法义务,这个宪法义务,不是说享有一个宪法权利才履行一个义务,不是这样的,是作为一个整体的享有宪法履行,应该履行的宪法义务相对应的。所以,我们实现的宪法权利和义务相统一的原则。
第二,每个个人在行使宪法权利的时候,必须要根据个人的利益和公共利益相协调的原则行使宪法权利。宪法第51条规定,中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他的公民的合法的自由和前来。
每个人可以根据宪法行使个人权利,但是行使权利不能妨碍国家社会集体的利益,同时也不能妨碍其他公民的权利和自由。
第三,每个公民个人在行使宪法规定的宪法权利的过程中间,他的权利和性质是平等的,不得享有特权。大家享有的宪法权利,每个人都是平等的,任何人没有特权,我们的宪法第33条规定,凡是具有中华人民共和国国籍的人,或者中华人民共和国公民,而中华人民共和国公民在法律面前一律平等。
宪法第5条的第5款规定,任何组织和个人,都不得有超越宪法和法律的特权。这就意味着任何人在行使宪法所赋予的个人的权利的时候,行使的权利和他人是同等的。再一个也不能享有他人没有办法享有的宪法的特权。
上面权利和义务相统一的原则,个人和公共利益相协调的原则,权利平等不得享有特权的原则,是个人依据宪法享有宪法权利的三种方式。
综上所述,在上面我提到了宪法是如何来保障个人权利的。是以三个层次,五种角度,三种方式来保障个人的权利的。它在保障个人权利的时候,显然与民事法律、行政法律、刑事法律具有不同的特点,这是每个网友平时在学习宪法的时候非常关注,宪法保护公民权利到底怎么保护,到底什么时候宪法会帮助我,我怎么行使宪法权
『叁』 司法考试题目:关于行政法
D.根据《公务员法》第83条第1项,在年度考核中,连续两年被确定为不称职的,予以辞退。选项A中李某考核不称职并非“连续两年”,据此选项A错误,应选。根据《公务员法》第32条,新录用的公务员试用期为一年,即“转正”必须经过一年,选项B仅为半年,应选。选项C符合《公务员法》第86条规定,不选。根据《公务员法》第91条第2款,申诉期间不停止人事处理的执行。据此,选项D错误,应选。
答案及解析:B 根据《公务员法》第47条规定,公务员在定期考核中被确定为不称职的,按照规定程序降低一个职务层次任职。A错误。
第66条规定,根据培养锻炼公务员的需要,可以选派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻炼。B正确。
第97条规定,机关聘任公务员,应当按照平等自愿、协商一致的原则,签订书面的聘任合同,确定机关与所聘公务员双方的权利、义务。聘任合同经双方协商一致可以变更或者解除。聘任合同的签订、变更或者解除,应当报同级公务员主管部门备案。跨任合同只需备案,不需批准,所以C错误。
第90条规定,公务员对涉及本人的下列人事处理不服的,可以自知道该人事处理之日起30日内向原处理机关申请复核;对复核结果不服的,可以自接到复核决定之日起15日内,按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉;也可以不经复核,自知道该人事处理之日起30日内直接提出申诉:……(四)定期考核定为不称职……;因此只有不称职才能申诉,D错误。
『肆』 厚大真题行政2015改了吗
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P96
1.某县工商局认定王某经营加油站系无照经营,予以取缔。王某不服,向市工商局申请复议,在该局作出维持决定后向法院提起诉讼,要求撤销取缔决定。关于此案,下列哪些说法是正确的?(2010/2/85)[答案]AC
A.市工商局审理王某的复议案件,应由二名以上行政复议人员参加
B.此案的被告应为某县工商局
C.市工商局所在地的法院对此案有管辖权
D.如法院认定取缔决定违法予以撤销,市工商局的复议决定自然无效
[考点解析]①根据《行政复议法实施条例》第32条规定:“行政复议机构审理行政复议案件,应当由2名以上行政复议人员参加。 ”故A正确。②根据《行政诉讼法》第26条第2款规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。 ”本案中复议机关决定维持原行政行为,应以作出原行政行为的机关即县工商局和复议机关即市工商局为共同被告,故B错误。③《行政诉讼法》第18条第1款规定:“行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。 ”经过复议的案件,既可由原机关所在地法院管辖,也可以由复议机关所在地法院管辖。本案市工商局为复议机关,其所在地法院对案件有管辖权。故C项正确。④依据最高法《关于适用<行政诉讼法>若干问题的解释》第10条规定“人民法院对原行政行为作出判决的同时,应当对复议决定一并作出相应判决。人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的,可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。人民法院判决作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的,应当同时判决撤销复议决定。”复议决定维持原行政行为的,法院对原行政行为作出判决的同时,应当对复议决定一并作出相应判决。故,如法院认定取缔决定违法予以撤销,则应当同时判决撤销复议决定。而不是市工商局的复议决定自然无效。故D错误。
P100
2.张某与林某同为甲市田山有限公司的股东,林某以个人名义在甲市免税进口一辆轿车,由张某代办各类手续,平时归张某使用。后张某将轿车卖给甲市国浩公司,并将所得款35万元人民币划入田山有限公司的账户内。甲市某区工商局认为张某的行为构成倒卖国家禁止或者限制自由买卖的物资、物品行为,决定没收张某销售款,此后又冻结田山有限公司的账款。张某不服,向甲市工商局申请复议。甲市工商局以张某的行为构成偷税为由,维持了原处罚决定。张某遂向法院提起行政诉讼。下列说法不正确的是:
(2005/2/99)[答案] ABC
A.林某也有权对处罚决定提起行政诉讼
B.张某可以田山有限公司的名义提起诉讼
C.本案的被告为甲市某区工商局
D.冻结账款行为不属于本案的审理对象
思路提示:①本题难度较大,考点丰富。涉及:a.民事法律关系与行政法律关系的比较;
b.原告资格;c.复议维持被告的确定;d.法院的审理对象。②行政诉讼的原告资格在司法考试中几乎每年都会涉及,掌握该考点的一个关键性问题是理解“有法律上的利害关系”的含义。例如本题A项,许多考生认为该项是正确的,其理由是因为轿车的所有人为林某,张某出售林某 的轿车所得销售款当然应归林某所有,而工商局没收销售款则侵犯了林某的财产权。这种想法其实是将两个法律关系混为一体:林某与张某之间形成的是民事赔偿法律关系,而工商局与张某之间形成的是行政处罚法律关系。林某虽然对销售款享有所有权,但其应该通过民事途径向张某索赔,而林某与该行政处罚法律关系是没有任何牵连的,侵犯林某利益的是张某的无权销售行为,而非工商局的没收行为,林某无权起诉工商局而通过行政途径解决民事问题。
[考点解析]①依据《行政诉讼法解释》第1条第2款规定:法人或者其他组织对下列
“公民、行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:..(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 ”本题中,工商局没收销售款的行为,看起来侵犯了林某对于轿车销售款的所有权,实际上,林某对此销售款的所有与否,是要与张某通过民事法律来解决的,在此不应认为工商局的行政行为侵犯了其财产所有权。因此林某无权对处罚决定提起行政诉讼,A项错误,当选。②依据《行政诉讼法解释》第 18条规定:“股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的,可以企业名义提起诉讼。 ”本题中,张某作为股东之一,不能代表公司,也不具有股东大会、股东代表大会、董事会的权力,因此张某不能以田山有限公司的名义提起诉讼。故B项不正确,当选。③依据《行政诉讼法》第26条第2款规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。 ”最高院《关于适用<行政诉讼法>若干问题的解释》第6条规定:“行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”,包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形,但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关改变原行政行为”,是指复议机关改变原行政行为的处理结果。”可见,只有复议机关改变了原行为处理结果的,才属于复议改变。本题中,甲市工商局以“偷税”为由维持处罚决定,虽然改变了处罚的法律依据和原违法行为的定性,也属于复议维持。本案共同被告应为原机关区工商局和复议机关甲市工商局,故C项错误,当选。④行政诉讼中,法院的审理对象应当是被诉行政行为的合法性。冻结账款的行为是为执行处罚而采取的行政强制措施,其合法性以行政处罚决定的合法性为前提,张某对处罚决定不服向法院提起行政诉讼,而并没有对冻结账款的行政强制措施提出诉讼,因此冻结账款的行为不是本案的审理对象,D项正确,依题意不选。
104
3.某药厂以本厂过期药品作为主原料,更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定,决定没收药品并处罚款20万元。药厂不服向县政府申请复议,县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定,决定维持处罚决定。药厂起诉。关于本案的被告和管辖,下列说法正确的有:(2012/2/97)[答案]1
A.被告为乙县药监局,由乙县法院管辖
B.被告为乙县药监局,甲市中级法院对此案有管辖权
C.被告为乙县政府,乙县法院对此案有管辖权
D.被告为乙县政府,由甲市中级法院管辖
思路提示:①本案的陷阱在于当事人起诉经过复议的行为,应当以原机关还是复议机关为被告?结论在于复议维持的,共同告,即原机关和复议机关为共同被告;复议改变的,告复议机关;复议不作为的,可以选择告。②何为复议机关改变原行为?只有复议机关改变了原行为的处理结果,才属于复议改变。一些考生被题目中改变法律依据所迷惑,认为属于复议改变而作出错误选择。
[考点解析]①根据《行政诉讼法》第26条第1~3款规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,作出行政行为的行政机关是被告。经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为 的,作出原行政行为的行政机关是被告;起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。 ”同时,根据最高院《关于适用<行政诉讼法>若干问题的解释》第6条规定:“行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”,包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形,但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关改变原行政行为”,是指复议机关改变原行政行为的处理结果。”可见,只有复议机关改变了原行为处理结果的,才属于复议改变。回答本题的关键在于判断本案中是复议维持还是复议改变。由于县药监局以该厂违反《药品管理法》第49条第1款关于违法生产药品规定为由作出没收决定,而复议机关县政府依《药品管理法》第49条第3款关于生产劣药行为的规定决定维持处罚决定。可见经过对法律依据的改变,已经对违法行为的定性产生了直接影响,即从违法生产药品变更为生产劣药行为,虽然定性发生改变,但是罚款20万元的结果被维持了,依法仍属于复议维持,不属于复议改变。本案得共同被告为原机关县药监局和复议机关县政府。故A、B、C、D选项错误。②关于管辖,从级别管辖的角度看,根据最高院《关于适用<行政诉讼法>若干问题的解释》第8条规定,“作出原行政行为的行政机关和复议机关为共同被告的,以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。”本案共同被告是县药监局和县政府,按照级别管辖的“父随子”原则,应当以原机关县药监局确定级别管辖,所以应当由县法院管辖。从地域管辖的角度看,行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地法院管辖。经复议的案件,也可以由复议机关所在地法院管辖。当然,本案的原机关所在地法院和复议机关所在地法院是重合的。故结合级别和地域管辖,本案最终的管辖法院应当确定为县法院。
P162
4.案情:高某系A省甲县个体工商户,其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工,经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后,将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时,被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由,依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》(该目录规定松香为林产品,应当办理运输证)的规定,将高某无证运输的松香认定为“非法财物”,予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定,法院予以受理。(2009/4/六)
问题:
1.如何确定本案的管辖法院?如高某经过行政复议再提起诉讼,如何确定管辖法院?
(1)依据《行政诉讼法》规定,当事人直接提起行政诉讼,由最初作出行政行为的行政机关所在地的法院管辖。本案的被诉行政行为由乙县林业局作出,故乙县法院具有管辖权。
(2)如高某经过行政复议提起行政诉讼,管辖法院的确定则取决于复议机关的选择和复议结果。
首先,如果高某向县政府申请行政复议,①县政府作出维持决定,则县林业局和县政府为共同被告,按照“父随子”规则,级别管辖是基层法院。地域管辖来看,原机关所在地和复议机关所在地法院是重合的。故本案管辖法院是县法院。②县政府复议改变,被告为复议机关县政府,则市中院为本案管辖法院。
其次,如果高某向市林业局申请行政复议,①市局复议维持,则县林业局和市林业局为共同被告,既可以由县林业局所在地的基层法院也可以由是林业局所在地的基层法院管辖。②市局复议改变,市局是被告,既可以由县林业局所在地的基层法院也可以由是林业局所在地的基层法院管辖。
『伍』 惩罚性损害赔偿和补偿行赔偿的区别
惩罚性赔偿很少的,目前我国立法中只有消费者权益保护法中的欺诈责任。补偿性赔偿主要是指没有赔偿义务人没有过错,但损害后果的发生又与其存在密切关联,比如紧急避险中的受益人,对受害人的责任就是一种典型的补偿性责任。
『陆』 法定代表人被起诉 这种情况监事有责任吗
公司法人被告诈骗,监事有没有责任,要看监事是否参与。
如果没有参与,则没有刑事责任。
但失职的行为应追究。
我国新《公司法》第152条规定:董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百五十条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
《公司法》的这一条规定,实质就是在我国引入了股东派生诉讼制度,为中小股东维护自身合法权益以供了法律依据和途径。但由于新《公司法》实施不久,且在民事诉讼法上缺乏相关配套解释的出台,同时也因为此类案件目前数量不多。故在目前的司法实践中,此类案件处理仍没有形成一套有效的、规范性的处理程序和方法。
笔者最近就遇到一例案例,公司以法人名义起诉其法定代表人(董事长),法院没有向原告要求提供任何相关决议文件即立案受理。笔者认为这其中就存在几个问题:
1、根据民诉法第49条规定:公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。
由此可以看出,上述这个诉讼其实存在一个自己告自己的矛盾情况。当然,原告可以委托其他人作为诉讼代表人,但这至少就需要委托书等其他相关材料,而原告方并未提供。
2、公司以法人名义起诉是一种体现法人意志的法人行为。在其他诉讼中,法院或许可以依据公司印章、法定代表人签字等材料确认公司提起诉讼的意思表示的真实性。但在上述诉讼中,公司起诉的是自己的法定代表人,这就难免让人怀疑公司提起的诉讼是否是法人意思的真是表示,或者说是否是法人意志的一致体现。而要确认这一诉讼是法人意志,就只有通过公司董事会或监事会这些权利和监管部门的相关决议来体现。但法院在没有任何此类决议的情况下当即受理,此做法似有欠妥当。
3、上述诉讼的受理与审理,其实是对《公司法》第152条的否定。《公司法》第152条的理念实质是要股东在竭尽内部救济手段后仍不能维护自身权利,方可以自己名义代表公司进行诉讼。所以,股东书面要求董事会、监事会提起诉讼其实是派生诉讼一个必要的前置程序。因此,本案的股东如果要起诉法定代表人,就应按照《公司法》第152条规定程序,先向公司董事会或监事会书面申请。如果公司董事会、监事会同意股东请求,则应出具相关决议文件,并在提起诉讼时一并向法院提供。如果公司董事会或监事会不同意股东请求,则股东可以自己名义向法院提起诉讼。而本案中,法院在原告没有提供任何上述所需材料的情况下,即受理该案。
『柒』 法律问题
1.法律体系:
1、宪法 2、行政法 3、经济法 4 、民商法 5 、劳动法 6 、环境法 7 、诉讼法 8 、刑法 9 、军事法
2、继承法、婚姻法、民法通则、收养法