民事诉讼法关于垫资

1. 民事案件当事人垫付证人费用后，怎样向败诉方要求支付该费用

民事案件当事人垫付证人费用后，应当向法院提交垫付费用的凭据，由法院在判决书中予以认定并判决败诉方负担。
判决书生效后，如果败诉方不履行判决书确定的义务，包括诉讼费用和垫付的证人出庭费用，胜诉方可以向法院申请强制执行，由法院向败诉方要求支付该费用。
《民事诉讼法》第七十四条 证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付;当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。
《诉讼费用交纳办法》第六条当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括:
(一)案件受理费;
(二)申请费;
(三)证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。

2. 公司垫付工人工资后如何追偿及法律依据

劳动者和用人单位建立劳动关系，用人单位应当依法支付劳动者的工资，不存在垫付一说，如果用人单位垫付其他用人单位的工资的，其他用人单位没有按约定归还垫付款，用人单位可以到当地的人民法院提起民事诉讼，维护合法权益。
《民事诉讼法》
第二条中华人民共和国民事诉讼法的任务是保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实、分清是非、正确适用法律、及时审理民事案件、确认民事权利义务关系、制裁民事违法行为、保护当事人的合法权益、教育公民自觉遵守法律、维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利地进行。
第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间 以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。
第四条凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。
第五条外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。
第六条民事案件的审判权由人民法院行使。
人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。
第七条人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。
第八条民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。
第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解。调解不成的，应当及时判决。
第十条人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开，审判和两审终审制度。

3. 建筑施工合同,合同中业主加入垫资条款,这是否影响合同效力而成为无效合同

不会影响合同的效力。但是这样条款的合同，主管部门备不了案，会出现阴阳合同。

第六条 当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。

第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
(2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过)
法释[2004]14号

最高人民法院公告
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自2005年1月1日起施行。
最高人民法院

2004年10月25日

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。
第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第三条 建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
第五条 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
第六条 当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第七条 具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
第八条 承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
(二)合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
(三)已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
第九条 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
(一)未按约定支付工程价款的；
(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
(三)不履行合同约定的协助义务的。
第十条 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十一条 因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。
第十二条 发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：
(一)提供的设计有缺陷；
(二)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
(三)直接指定分包人分包专业工程。
承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
第十三条 建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十四条 当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十五条 建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
第十六条 当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条 当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条 利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
第二十条 当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。
第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
第二十二条 当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。
第二十三条 当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。
第二十四条 建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
第二十五条 因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。
第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
第二十七条 因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。
保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。
第二十八条 本解释自二○○五年一月一日起施行。
施行后受理的第一审案件适用本解释。
施行前最高人民法院发布的司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。

4. 合伙做生意为对方垫钱.血本无归.能向对方要回垫付的钱吗

根据合同法规定因为合伙责任承担是按实际出资额判断的，垫付的金额怎样定性是关键。
唯一想要回钱的方法是举证垫付的费用其性质为借款，作为民间借贷处理，向法院起诉，并按银行四倍利率追讨欠款利息。

5. 为单位垫付工程款属于施工合同纠纷吗

个人为单位（合同一方）垫付工程款，属于借款合同纠纷或债务纠纷，不应视为施工合同纠纷。

《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2004〕14号）
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自2005年1月1日起施行。
二○○四年十月二十五日
根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。
第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：
（一）提供的设计有缺陷；
（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
（三）直接指定分包人分包专业工程。
承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十五条建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二） 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三） 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。
第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。
第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。
第二十四条建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
第二十五条因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
第二十七条因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。
保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。
第二十八条本解释自二○○五年一月一日起施行。
施行后受理的第一审案件适用本解释。
施行前最高人民法院发布的司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。
附件：

对《最高院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》之释义
一、违法分包、非法转包挂靠等造成合同无效时，工程价款的处理办法
1、如果建筑工程质量合格，可以参照合同约定的结算工程价款进行结算。
2、如果建筑工程经竣工验收不合格，分两种情况处理：
（1）可以修复的，修复后经竣工验收合格，应由承包方承担修复费用；
（2）修复后不合格的，将不支付承包人的工程价款。
3、如果发包人对建筑工程有过错，也应承担相应责任，如：提供设计不合理，提供或指定购买的材料不符合强制标准，直接指定分包人分包专业工程等。
建议：
1、对于建筑企业：
（1）尽量避免违法分包、非法转包挂靠给没有资质的施工人；
（2）施工中注意对施工设计方案、图纸等材料的搜集、保存；
（3）注意对对方提供的材料进行检验、材料保存；
（4）注意及时进行发函签证；
（5）验收不合格及时修复、修复后及时提交验收材料；
（6）如果发包人以合同无效为由拒绝支付工程款，应以该《解释》为据，据理力争。
2、对发包人：
（1）事前告知或在合同中约定不得违法承包、转包、挂靠；
（2）与设计单位订立好合同、评估设计方案的合理性；
（3）对由发包人提供的建筑材料进行进货凭证的保存、事先的检验以及与承包人共同检验共同签署合格证明等；
（4）及时验收。对于不合格能修复的，计算延误工期，用以索赔，对于不能修复的，拒绝支付工程款。

二、承包人非法转包、违法分包或没有资质的实际施工人借用资质签订的合同无效
法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。这里的非法所得包括：挂靠费、转包费、分包费、手续费、管理费、施工人的毛利等。

三、关于建筑工程施工合同的效力问题
《解释》规定了五种无效的情形：
（一）承包人未取得资质或超越资质等级；
（二）没有资质而借用资质；
（三）必须招标而未招标或招标无效的；
（四）非法转包；
（五）违法分包。
另外还有《民法通则》和《合同法》等基本法律规定的合同无效的情形。

四、“阴阳合同”问题
在建筑工程招标中，有的当事人为获取不正当利益，在签订中标合同前后，往往就同一工程再签订一份或多份与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同。《解释》第21条明确规定应当以“阳合同”及备案的中标合同作为结算的工程价款依据。因为法律、行政法规规定中标合同的变更须经过法定的程序。
建议：
1、对于发包人、承包人应避免签订“阴合同”，避免其无效，如签订了中标合同并备案后，出现了变更合同的法定事由，双方协商一致后可以变更合同，但是合同变更的内容，应当及时到有关部门备案，如不备案，就不能作为结算依据。
2、对于承包人来说，如果已签订了“阴阳合同”，就可以要求以阳合同约定的工程价款结算。这样一项工程可能多得几百万到几千万的利润。如发包人不同意，可以依据该《解释》依法起诉。如果有类似案件已在诉讼阶段，应考虑现在撤诉，待2005年1月1日后再起诉，因为该《解释》自2005年1月1日起施行。
五、发包人为拖欠工程价款而拖延结算审核，怎么办？
在现实中，工程经竣工验收合格后，一般先由承包人提交竣工结算报告，由发包人审核。而有的发包人收到承包人提交的工程结算文件后迟迟不答复或者根本不答复，以达到拖欠或者不支付工程价款的目的。该《解释》作了规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件，按照约定处理，依据承包人提交的结算报告中的价款支付。这样，可能得到高出合同价款的20%到40%的利润。
建议：
1、对承包人来说应做好合同约定，讲究订立合同的技巧，对竣工结算问题细致约定。
2、对于答复期限没有约定的怎么办？合同对答复期限没有明确约定的，可以认定约定期限均为28天。但是这里要求承包人能够拿出已提交竣工结算报告的证据为前提，所以对于承包人在收集保存证据方面提出了更高的要求。

六、解除合同的条件
（一）发包人的解除权：承包人具有下列情形之一的，发包人请求解除合同的，给予支持：
1、明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的；
2、未在合同约定的期限内完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
3、已经完成的工程质量不合格，并拒绝修复的；
4、违法分包、非法转包的。
建议：
1、承包人进度迟缓，发包人及时发函催告并给予合理期限；
2、承包人以行为表明不履行合同主要义务的表现：
（1）劳务人员、机械设备撤离工地；
（2）经合理催告仍不开工等。还有承包人的行为表明其已无能力继续履行合同义务的，如：承包人在其他工程中面临索赔而可能破产的；承包人在本工程中拖欠材料价款额巨大，无法继续施工的；承包人已无能力组织施工人员继续施工等。出现以上现象，发包人应及时发函催告，通知承包人提供履行保证，如不能提供保证并继续履约，将行使不安履行抗辩权解除合同。
3、合同解除：由承包人就违约事由索赔损失。其损失包括：合同约定的迟延履行违约金，整个工程工期迟延的全部损失。
（二）承包人的解除权：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除合同的，应予支持：
1、未按约定支付价款；
2、提供的主要建筑材料、建筑物配件和设备不符合强制性标准的；
3、不履行合同约定和协助义务的。
建议：
1、这里的“催告”对承包人的法律素养提出了更高的要求。要以适当的方式和适当的时间执行，内容要恰当、到位、友好，并要注意保留证据。
2、未按约定支付价款，包括不及时支付进度款，一旦发包人迟延支付进度款，承包人就应及时发函催告，并给予合理期限，如再次迟延支付，承包人就可解除合同，发包人违约，可以要求赔偿损失，这里的损失包括整个工程的可得利润，以及迟延支付工程款的利息、租赁机械、器具的费用，遣返劳务人员的费用，未使用的材料价款等。
3、对发包人提供的建筑材料、建筑物配件和设备要及时检验、及时发函签证。

七、建筑施工合同排除了专属管辖
以前法律界对建筑施工合同的管辖理解不一，多理解为属不动产纠纷、适用专属管辖：即在不动产所在地管辖。这次的《解释》规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
建议：就承包人来说为排除地方主义保护，可以在合同中约定工程所在地以外的仲裁委员会仲裁作为争议解决的方式，可以排除地方保护，以维护其合法权益。

八、对工程实际竣工日期的争议
现实中发包人与承包人往往对实际竣工日期发生争议。因为这牵涉到是否延误工期，违约及赔偿等现实利益。《解释》分别进行了规定：
1、经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
2、承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
3、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
建议：
1、承包人应保存提交验收报告的证据，发包人应对承包人提交的验收报告材料的完备性进行审查，如不全应及时发函告知。
2、发包人不能擅自使用未经验收的工程，如质量有问题可能得不到赔偿。
3、承包人应搜集并保存发包人已使用该建筑工程的证据，如开业典礼录像、报纸开业启示等。

九、劳务分包于承包人有法律意义
作为建筑企业，在实务中承包的风险较多，如工人的伤亡要承担工伤赔偿责任，工人的社会保险负担等；如将劳务分包给有劳务作业资质的承包人，建筑企业就可免去以上风险和负担，并可以就工程质量、工期等问题向劳务企业转移风险。《解释》明确了这种合同有效性，这将是今后建筑行业渐趋通行的做法。

十、垫资合法化
以往的实践中，法院认为建设工程施工合同中的垫资、带资条款或者当事人另行签订的垫资合同的性质为企业法人间违规拆借资金，这种行为违反了原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》的规定，但对于是否应当认定垫资无效，却有不同认识，大多认定无效。
《解释》规定当事人对垫资及其利息有约定，请求按照合同约定返还垫资及其利息的，应当予以支持。从而确立了垫资合同有效的处理原则。
建议：
1、发包人和承包人今后不必为垫资条款作掩饰，应就自愿原则，充分协商，合理签订合同。
2、对于垫资利息应有约定，该《解释》规定当事人对垫资利息计算标准的约定不能超过国家法定基准利率，如超出，对超出部分无效。然而2004年10月28日国家上调贷款利率，并规定贷款利率不设上下限。《解释》所在的超过部分不予保护的规定，是对这种国家调息没有预见性的。自2004年10月28日后，合同约定过高的利息也应支持。
3、随着建筑市场的激烈竞争，建筑企业被要求垫资的情况越来越多，建筑企业应充分考虑自己的实力，避免盲目承诺垫资，如垫资不到位，就造成违约，将赔偿发包人的损失。订立合同应就垫资比例、进度款支付、违约责任详细斟酌，仔细签订。

6. 第三人垫资协助他人注册公司应承担什么民事责任判例

第三人垫资协助他人注册公司应承担责任案例实例「案情梗概」

1998年5月19日，江苏省武进市托利多金属材料有限公司（简称托利多公司）与上海民云商贸有限公司（简称民云公司）签订了一份购销协议书，由民云公司向托利多公司购买不同规格的钢材，每吨价格2630元至2640元，货款总计为26.5万余元。并约定由民云公司从托利多公司指定的仓库提完全部货物后3天内支付全部货款（支票）。协议签订后，民云公司自提货物，并于5月27日出具收条。6月30日，民云公司开具给托利多公司一张金额为26万余元的支票，但当托利多公司将该支票解入银行后因民云公司账户存款不足而遭退票。

另查明，民云公司由孟繁民、郭芸共同投资设立，注册资金100万元（其中孟繁民为60万元、郭芸为40万元）。工商局相关材料（进账单）显示，该100万元注册资金，先从上海富成私营经济区管理委员会（简称富成经济区）与上海华惠会计事务所（简称华惠所）共同设立的账户上划入华惠所验资专用账户，待华惠所验资完毕后，转回被告富成经济区验资的专户账户。

原告诉称，被告民云公司在被告富成经济区内注册成立，其注册资金100万元由被告富成经济区垫资，以骗取验资报告。请求判令：1.被告民云公司应支付货款26.5万余元及逾期付款违约金4.5万元；2.被告孟繁民及郭芸、被告民云公司股东、被告富成经济区承担连带清偿责任。

被告民云公司、被告孟繁民、被告郭芸均未答辩。

被告富成经济区辩称，实施垫资行为的单位应为华惠所，验资报告又系华惠所独立出具，故不存在由其骗取验资报告这一事实；注册资金不到位的责任应由被告民云公司股东承担，其仅为行使管理职能的办事机构，既无资金、又不开展经营活动，不具备对外承担民事责任的主体资格和能力。

「法院判决」

一审法院审理后认为，原告与被告民云公司购销关系依法成立。在被告民云公司被吊销营业执照后至被注销登记前，仍应视其具有民事诉讼主体资格。被告民云公司至今未支付款，系属违约，应承担支付货款及相应违约金的责任。民云公司的100万元注册资金由华惠所与被告富成经济区共同出资，被告富成经济区在被告民云公司的验资过程中的不当行为，虽然没有直接造成损害后果，但由于其行为使得被告民云公司得以登记成立，并从事与之实际履行能力不相适应的交易活动，给原告造成不应有的损害后果。因此，应承担赔偿责任。被告民云公司的两个股东孟繁民、郭芸未履行出资义务，嗣后也未补足注册资金，是造成被告民云公司注册资金虚假的根本原因。被告民云公司对外所欠债务，应首先由公司承担；公司财产不足以清偿的，由被告孟繁民、郭芸在其出资不实的范围内承担责任。据此，依照民法通则第一百零六条第一款、公司法第二十五条和民事诉讼法第一百三十条之规定，判决：被告民云公司应支付原告托利多公司货款26.5万余元，并赔偿其相应违约金；被告孟繁民、郭芸应对被告民云公司的财产进行清算，以清算后的财产清偿原告上述货款和利息，并应补足各自的投资以清偿原告上述货款和利息；被告富成经济区应对被告民云公司、被告孟繁民和被告郭芸不能清偿的部分，向原告承担赔偿责任。

「审判透析」

帮助他人设立注册资金虚假的经济区应当承担什么赔偿责任？2001年9月13日，最高人民法院《关于帮助他人设立注册资金虚假的公司应当承担民事责任》的批复中已作出承担补充赔偿责任的规定。

一、承担民事责任的前提-侵权行为

公司的注册资金是国家授予法人经营管理的财产，是法人拥有一定民事权利能力和行为能力的物资条件。大多数经营者在经营活动中是以注册资金的多少来判断对方公司的实力和信用程度的。本案被告富成经济区并没有直接实施损害原告托利多公司的行为，但其违规验资的不当行为，违背了我国法律关于民事活动应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则，使得被告民云公司在注册资金不实的情况下成立，并从事与之实际履行不相适应的交易活动，造成原告托利多公司利益受损后果的发生。法院根据其侵权行为的性质，侵权责任的大小，判决其承担补充赔偿责任是正确的。

二、承担民事责任的基础-过错责任

侵权一般以过错为必要要件，帮助他人设立虚假注册资金的公司的行为也以过错为前提，才能承担赔偿责任。本案被告民云公司由两个股东孟繁民、郭芸共同投资设立，注册资金100万元应由其投入。这一点被告富成经济区应该是知道的，但其仍从华惠所与之共同设立的验资专户账户上划出100万元，目的是替被告民云公司骗取验资报告，促成被告民云公司成立。被告富成经济区应该预见到注册资金虚假的公司一旦成立，其与他人发生交易时，自始不可能履行或不可能完全履行合同，必然导致他人利益受损的后果发生，但被告富成经济区仍故意为之。因此，被告富成经济区应该承担由其过错行为引起的民事赔偿责任。

三、承担民事责任的种类-补充赔偿

私营经济区的违规验资行为对造成债权人的损失有一定的关系，但并非直接关系，正如本案判决所认定的造成被告民云公司合同违约，根本的过错在于被告民云公司的两个股东孟繁民、郭芸未履行出资义务，导致被告民云公司注册资金虚假。根据最高人民法院相关批复，被告富成经济区在注册资金虚假的民云公司及未实际出资的设立人孟繁民、郭芸承担了责任之后仍不能清偿债务时，承担补充赔偿责任。可见其补充赔偿责任是有限的、酌情的。

7. 诉讼费由原告垫付后，如果胜诉，诉讼费法院会返还原告吗

不会退还给原告，但是会判决由被告负担，如果原告已经预交由被告向原告支付。诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。

依照民事诉讼法第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条规定移送、移交的案件，原受理人民法院应当将当事人预交的诉讼费用随案移交接收案件的人民法院。

人民法院审理民事案件过程中发现涉嫌刑事犯罪并将案件移送有关部门处理的，当事人交纳的案件受理费予以退还；移送后民事案件需要继续审理的，当事人已交纳的案件受理费不予退还。

中止诉讼、中止执行的案件，已交纳的案件受理费、申请费不予退还。中止诉讼、中止执行的原因消除，恢复诉讼、执行的，不再交纳案件受理费、申请费。

第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。

第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已交纳的案件受理费；当事人对第一审人民法院不予受理、驳回起诉的裁定提起上诉，第二审人民法院维持第一审人民法院作出的裁定的，第一审人民法院应当退还当事人已交纳的案件受理费。

依照民事诉讼法第一百三十七条规定终结诉讼的案件，依照本办法规定已交纳的案件受理费不予退还。

(7)民事诉讼法关于垫资扩展阅读

诉讼费交纳范围；

一、案件受理费包括：

1、第一审案件受理费；

2、第二审案件受理费；

3、再审案件中，依照本办法规定需要交纳的案件受理费。

二、当事人依法向人民法院申请下列事项，应当交纳申请费：

1、申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书；

2、申请保全措施；

3、申请支付令；

4、申请公示催告；

5、申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力；

6、申请破产；

7、申请海事强制令、共同海损理算、设立海事赔偿责任限制基金、海事债权登记、船舶优先权催告；

8、申请承认和执行外国法院判决、裁定和国外仲裁机构裁决。

证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴，由人民法院按照国家规定标准代为收取。

当事人复制案件卷宗材料和法律文书应当按实际成本向人民法院交纳工本费。

诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。

人民法院依照民事诉讼法第十一条第三款规定提供当地民族通用语言、文字翻译的，不收取费用。