刑事诉讼法想象竞合

A. 再线急求一经典刑事案件分析

1.交通肇事中致人死亡应定交通肇事罪还是定交通肇事罪和故意杀人罪？

2.被害人存在过错能否减轻被告人的责任？

3.知情不举能否构成犯罪？

[案情]

被告人肖某系某公司汽车司机，于1994年2月13日19时许酒后驾驶无牌照的小轿车，载着张某、唐某从某市街道行驶在超车时，将在机动车道上停留下来的系鞋带的妇女郑某及其子李某撞倒，致李某死亡、并将郑某带挂于车下。此时肖某将车暂停了一下。被告人张某、唐某发现该车撞人后，有人前来追车，即对肖某说：“有人追来了，快跑。”肖某在明知车底下有人的情况下，又驾车逃跑，将郑某拖拉500米，致郑某颅底骨折、广泛性脑挫裂伤、胸腹重度复合伤、急性创伤性休克而死亡。事后，张某曾两次对唐某说：“撞人的事，千万不要告诉别人。”公安人员第一次讯问张某时，张某说事故发生时自己不知道，直到唐某家门口时才知道。当日公安人员第二次讯问张某时，张某即供述了全案的基本真实。某市人民检察院以肖某犯交通肇事罪恶和故意杀人罪、张某犯包庇罪、唐某犯窝藏罪向某市中级人民法院提起公诉。

原判]

一审法院认为：被告人肖某违反交通管理法规，酒后驾驶无牌照的汽车在马路上行使，造成汽车撞死他人的严重后果，情节恶劣，其行为已构成交通肇事罪。又在明知他人被撞倒带挂于车底的情况下，为逃避法律制裁，不顾他人死活继续驾驶车将被害人郑某拖拉500余米致郑某死亡，其行为又构成故意杀人罪，手段残忍，情节特别严重。被告人张某在案发后供述了案件的基本事实，并未作虚假证明：被告人唐某未给肖某提供藏匿处所，也未帮助其逃匿，张某、唐某的行为均属于知情不举，尚不构成犯罪。该院依照1979年《中华人民共和国刑法》第一百三十二条、第五十三条第一款、第一百一十三条第一款、第六十四条人规定，判决被告人肖某犯交通肇事罪，判处有期徒刑六年；犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，决定执行死刑，剥夺政治权利终身；宣告被告人张某、唐某无罪。一审宣判后，肖某以不是故意杀人、量刑重为由提起上诉；市人民检察院以张某构成包庇罪、唐某构成窝藏罪为由提出抗诉。

[改判]

二审法院认为，肖某违反交通管理法规，酒后驾驶无牌汽车拉人肇事，其行为已构成交通肇事罪。肖某在驾车逃跑时意识到车底下挂着人，但仍不停车，继续驾车逃跑，将被害人郑某拖拉500余米，放任危害后果的发生，导致郑某创伤性休克死亡，其行为已构成故意杀人罪，肖某所得不是故意杀人的理由不能成立。被告人张某、唐某人行为均属知情不举，不构成犯罪，原审对二人判决并无不当，市人民检察院抗诉意见不予采纳。肖某的犯罪手段恶劣，情节特别严重，应当判处死刑，但考虑到被害人不应在快车道上停留系鞋带等具体情况，对肖某可不立即执行死刑。该院依照1979年《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十六条第（一）（二）项的规定，维持一审判决以交通肇事罪判处肖某有期徒刑六年、宣告张某、唐某无罪的部分；撤销对肖某故意杀人罪的量刑部分；肖某犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，和交通肇事罪处刑六年并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。

[评析]

交通肇事罪是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。实践中对于具体的交通肇事中致人死亡如何正确定性、量刑常常发生争议，就本案来讲一、二审法院也有不同意见。

一、被告人肖某有行为构成一罪还是数罪，对此有不同意见；

一种意见认为，被告人肖某违反交通运输管理法规。酒一驾驶汽车在马路上行驶，将李某当场撞死，驾车逃逸中又将郑某拖拉500米，致其死亡，已构成交通肇事罪。

另一种意见认为，被告人肖某违反交通运输法规，酒后驾车，将李某当场撞死，已构成交通肇事罪；其明知郑某被拖挂车下，为了逃避法律制裁，不顾郑某的死活，驾车逃逸，将郑某拖拉500米，致其死亡，又构成故意杀人罪，应对被告人肖某以交通肇事罪和故意杀人罪并罚。

以上第二种意见是正确的，从交通肇事罪和故意杀人罪的主观方面讲，交通肇事罪是由过失构成，故意杀人罪是由故意构成，包括直接故意和间接故意。本案中被告人肖某违反交通运输管理法规，酒后驾车，将李某撞死，肖某对这一结果主观上是过失的心理，因此其行为构成交通肇事罪；之后，肖某在明知郑某被拖挂车下，为逃避制裁，仍不顾他人死活，驾车逃逸，这时肖某的主观心理已发生变化，即由撞死李某时的过失转化为对郑某造成危害结果的放任，结果使郑某被拖拉500米而死亡，肖某对这一死亡结果是持放任心理，也就是一种间接故意，因此这一行为构成故意杀人罪，应对其实行数罪并罚。

本案中如果被告人肖某将郑某撞倒但未拖挂车下。而驾车逃逸，造成郑某死亡，那么肖某的行为仍只构成交通肇事罪。

二、关于本案的量刑相同，一、二审判决被告人肖某交通肇事罪量刑相同，对故意杀人罪的量刑不同。一审判决对故意杀人罪判处死刑，剥夺政治权利终身，是因为被告人肖某杀害郑某的手段残忍、情节特别恶劣；二审判决不但考虑到被告人肖某的犯罪手段、情节、后果，而且考虑到被害人郑某快车道上停留系鞋带，也违反了交通规则这一重要情节，因此对肖某的故意杀人罪改判为死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。二审法院的这一判决是正确的，因为这是在全面考虑双方的责任、过错的基础上作出的结论。

三、一、二审判决张某、唐某不构成犯罪的认识是一致的，但公诉机关却认为二人的行为构成犯罪，产生分歧的原因在于对知情不举行为的认识不同。我们认为，张某、唐某知情不举是一种不作为行为，对于不作为行为，法律规定为犯罪的才能追究刑事责任、依法律规定，不作为构成犯罪在客观方面要符合三个条件，即1.行为人负有实施某种积极行为的义务。2.行为人有履行特定义务的实际可能而未履行；3.不作为行为侵犯了刑法所保护的客体和对象。可以看出，张某、唐某不符合上述三个条件，因此不能追究其刑事责任。如果本案中张某、唐某在事后资助肖某躲避追捕或者在公安机关向其调查取证时做虚假证言以使肖某免受刑罚，则可考虑二人是否构成包庇罪、窝藏罪或者伪证罪。

B. 到一封拘留 通知，内容是根据刑事诉讼法第61条将涉嫌防害公务罪的，羁押在看守所，严重吗

不太明白您所说的妨害公务罪怎么又涉嫌3000元的金额？？
《刑法》第二百七十七条规定：妨碍公务罪，以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
本罪是以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。阻碍红十字会工作人员依法履行职责的；故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
妨碍公务罪最高刑罚是3年有期徒刑，使用暴力妨害公务的，应当限于轻伤以下的伤害程度，如果造成被害人重伤或者死亡的，于本罪与故意伤害罪或者故意杀人罪的想象竞合犯，应以其中的重罪，即故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。

C. 有两个案例分析，麻烦高手教一下！

1 这是典型的想象竞合犯 犯罪行为人在一个犯罪意图支配下实施了一个犯罪行为，但是触犯了数个罪名的情形。则一种罪论处。
第一问：甲对乙报杀害主观意愿，实施杀害行为结果未击中乙，属于故意杀人未遂。
第二问：甲为了杀害乙队其身边的丙的生命安全报放任态度，其行为导致丙死亡的结果，构成间接故意犯罪的故意杀人既遂。
想象竞合犯处断原则，择一重罪论处。定故意杀人既遂即可。

D. 刑事诉讼法能对犯罪嫌疑人适用数罪并罚吗

犯罪嫌疑人如果犯数罪的，即数个行为触犯数个罪名的，一般可以对犯罪嫌疑人适用数罪并罚。但如果犯罪嫌疑人只有一个犯罪故意且只有一个犯罪行为，却触犯数个罪名的，一般不得对其适用数罪并罚，一般按想象竞合的规定处理。
【法律依据】
《刑法》第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。

E. 法院对醉驾最轻处罚结果

摘要 最轻判处一个月以上的拘役，并处罚金。对危险驾驶罪的处罚是判处拘役，并处罚金，而拘役的期限是一个月以上六个月以下。

F. 如何区分想象竞合与法条竞合

1.界定不一样：想象竞合是侵权人的一个非法行为，损害了2个之上法益，违反了2个之上罪行法律条文，可用一切一个法律条文都不可以全方位、充足点评该个人行为的非法内容。法条竞合，指一个刑事犯罪与此同时违反多个具备宽容关联的实际违法犯罪条款，依规只可用在其中一个法律条文判罪定刑的状况。

2.判断不一样：一个个人行为违反的数罪行所属法律条文中间是不是存有某类内容上的重叠，假如不会有一切重叠，归属于想象竞合犯；假如存有某类重叠，是法条竞合犯。

拓展材料：

“想象竞合”与“法条竞合”整体上全是个人行为人犯一罪而不是数罪，在司法部门实践活动中二者非常容易搞混。二者的区别取决于竞合犯违犯的法律条文中间是不是存有重叠或交叉关系。

存有重叠或交叉关系的是“法条竞合”，不会有重叠或交叉关系的是“想象竞合”。想象竞合所违犯的多个罪行没有必定的联络，法律条文中间不会有互相宽容和交叉式的关联。

G. 《宪法》《刑法》《刑诉法》一般都考什么

刑事诉讼法一般比较重点的内容分为七大点：
第一个需要强调的考点就是刑事诉讼主体的问题，刑事诉讼的主体无非就是国家专门机关以及刑事诉讼的参与人。要特别需要强调的是，刑事诉讼参与人里面，对于当事人、其他诉讼参与人是一个怎样的具体规定。关于这个问题，我国《刑事诉讼法》第82条作出了明确规定，（一）“侦查”是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中，依照法律进行的专门调查工作和有关的强制性措施；（二）“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人；（三）“法定代理人”是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表；（四）“诉讼参与人”是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员；（五）“诉讼代理人”是指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；（六）“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。大家会发现，如果我们想要准确界定刑事诉讼当中的主体，我们就要把《刑事诉讼法》第82条的规定了解清楚。
第二个比较重要的问题，就是关于证人主体资格和地位问题。我们现在刑事诉讼当中证人出庭难，针对这个问题，如何保护证人的权利，证人在诉讼当中是什么样的地位，怎样对证人进行权利保障和法律规制等，关于证人的一些明确规定都成为我们考试的重点，下面是一些关于证人方面的例题，帮助大家正确理解证人到底是什么样的地位。
第三个比较重要的考点就是附带民事诉讼问题。在附带民事诉讼当中，到底有哪些主体有权提起附带民事诉讼，同时赔偿主体到底有哪些。《刑事诉讼法》司法解释第88条规定，附带民事诉讼的起诉条件是：（一）提起附带民事诉讼的原告人、法定代理人符合法定条件；（二）有明确的被告人；（三）有请求赔偿的具体要求和事实根据；（四）被害人的物质损失是由被告人的犯罪行为造成的；（五）属于人民法院受理附带民事诉讼的范围。《刑事诉讼法》司法解释第87条规定，附带民事诉讼的成年被告人，应当承担赔偿责任的，如果其亲属自愿代为承担，应当准许。同时我们还要跟大家强调一个问题，就是在附带民事诉讼过程当中，哪些人是请求权人，对于请求权人，我们《刑事诉讼法》司法解释第84条也有明确规定，人民法院受理刑事案件后，可以告知因犯罪行为遭受物质损失的被害人（公民、法人和其他组织）、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人，有权提起附带民事诉讼。同时《刑事诉讼法》司法解释第85条强调，如果是国家财产、集体财产遭受损失，受损失的单位未提起附带民事诉讼，人民检察院在提起公诉时提起附带民事诉讼的，人民法院应当受理。这是我跟大家强调的根据《刑事诉讼法》司法解释有关规定，如何确定附带民事诉讼赔偿义务主体和有权提起民事诉讼的请求权人。还有一个问题，就是关于刑事附带民事诉讼案件当中的一些法律具体规定。第一个就是我们《刑事诉讼法》司法解释第95条，人民法院审理附带民事诉讼案件，在必要时，可以决定查封或者扣押被告人财产。还有就是第96条的规定，审理附带民事诉讼案件，除人民检察院提起的以外，可以调解。调解应当在自愿合法的基础上进行。经调解达成协议的，审判人员应当及时制作调解书。调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。同时，《刑事诉讼法》司法解释第98条也进行了规定，附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，应当按自行撤诉处理。这在考题中会有所涉及，要特别提示大家注意。还有就是《刑事诉讼法》司法解释第102条规定，人民法院审理刑事附带民事诉讼案件，不收取诉讼费。
第四个比较重要的考点就是关于法律援助的问题，近年来各地对于法律援助的工作力度逐步加大。所以，我们对于法律援助的考察在去年的考题当中也有所体现。在这里，跟大家共同探讨一个比较重要的通知，就是最高人民检察院和司法部联合下发的《关于在刑事诉讼活动中开展法律援助工作的联合通知》，第5条有一个问题，“人民检察院应当积极支持法律援助人员开展法律援助工作。在侦查阶段，人民检察院应当告知法律援助人员犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，依法安排法律援助人员会见在押的犯罪嫌疑人；在审查起诉阶段，人民检察院应当为法律援助人员查阅、摘抄、复制案件的诉讼文书、技术性鉴定材料以及同在押的犯罪嫌疑人会见和通信提供便利条件；人民检察院审查案件，应当听取有关法律援助人员的意见。人民检察院作出侦查终结、提起公诉、不起诉决定后或者将案件退回补充侦查后，应当在三日内告知法律援助人员。”这条基本规定实际上成为我们法律援助当中律师权利或者法律援助人员权利保障的一个白皮书。
第五个比较重要的考点就是死刑复核程序与死刑案件二审开庭审理的问题。大家知道我们的死刑复核权收归了最高院，关于死刑复核程序，最高人民法院下发了一个《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》，特别强调一下规定的第7条，一案中两名以上被告人被判处死刑，最高人民法院复核后，认为其中部分被告人的死刑裁判认定事实不清、证据不足的，对全案裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判；认为其中部分被告人的死刑裁判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，可以改判并对其他应当判处死刑的被告人作出核准死刑的判决。另外就是关于死刑案件的二审开庭审理问题，最高人民法院和最高人民检察院联合下发了一个《关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定（试行）》，要跟大家强调的是第14条、15条、16条和18条。第14条规定，第二审人民法院应当全面审理死刑上诉、抗诉案件。但在开庭时，可以根据具体情况围绕人民检察院、被告人及其辩护人提出争议的问题和人民法院认为需要重点审查的问题进行。第15条规定，在第二审程序中，检察人员或者辩护人发现证据出现重大变化，可能影响案件定罪量刑的，可以建议延期审理。第16条规定，第二审人民法院应当在裁判文书中写明人民检察院的意见、被告人的辩解和辩护人的意见，以及是否采纳的情况并说明理由。这实际上是强化了死刑案件二审审理过程中判决书的明细程度。第18条规定，在第二审程序中，出席法庭的检察人员发现法庭审判活动违反法律规定的诉讼程序，休庭后由人民检察院向人民法院提出纠正意见。这就是说，人民检察院对审判行使监督权，不能当庭监督，即使发现错误，也是在休庭后提出。
第六个比较重要的考点就是关于司法鉴定的问题。司法鉴定之所以重要，是因为司法部出台了一个新的关于司法鉴定方面的规则，
第七个比较重要的考点就是关于未成年人刑事案件诉讼程序问题。一直以来，我国对未成年人的刑事案件都特别关注。主要强调的是，检察院有一个《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》，其中第8条、第9条和第10条是我们经常考察的重点。第8条规定，审查批准逮捕未成年犯罪嫌疑人，应当把是否已满十四、十六、十八周岁的临界年龄，作为重要事实予以查清。对难以判断犯罪嫌疑人实际年龄，影响案件认定的，应当作出不批准逮捕的决定，需要补充侦查的，同时通知公安机关。第9条规定，审查批准逮捕未成年犯罪嫌疑人，应当注意是否有被胁迫情节，是否存在成年人教唆犯罪、传授犯罪方法或者利用未成年人实施犯罪的情况。第10条规定，人民检察院审查批准逮捕未成年人犯罪案件，应当讯问未成年犯罪嫌疑人。讯问未成年犯罪嫌疑人，应当根据该未成年人的特点和案件情况，制定详细的讯问提纲，采取适宜该未成年人的方式进行，讯问用语应当准确易懂。讯问未成年犯罪嫌疑人，应当告知其依法享有的诉讼权利，告知其如实供述案件事实的法律规定和意义，核实其是否有自首、立功、检举揭发等表现，听取其有罪的供述或者无罪、罪轻的辩解。讯问未成年犯罪嫌疑人，应当通知法定代理人到场，告知法定代理人依法享有的诉讼权利和应当履行的义务。

H. 刑事诉讼法61条寻衅滋事 应该怎么量刑

寻衅滋事罪详细量刑标准：一、构成寻衅滋事罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内回确定量刑起点：1、寻答衅滋事一次的，可以在三年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。2、纠集他人三次寻衅滋事（每次都构成犯罪），严重破坏社会秩序的，可以在五年至七年有期徒刑幅度内确定量刑起点。二、在量刑起点的基础上，可以根据寻衅滋事次数、伤害后果、强拿硬要他人财物或任意损毁、占用公私财物数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

I. 想象竞合犯在刑事程序中怎么起诉

例如放火罪与故意杀人想像竞合，按照故意杀人罪处罚

检察院在宣读起诉书时会把放火罪的犯罪事实宣读，并说明构成放火罪，然后杀人的事实宣读一遍，并说明构成故意杀人罪，由于一行为触犯两罪名，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。

法院在法庭调查和法庭辩论中不会因为检察院指控的罪名就审理这个罪名，需要根据调查以及双方辩论，是否构成这两个犯罪，以及根据情节等哪个罪轻，最终由法院根据法律，事实和证据判决被告人构成何种犯罪

刑事诉讼法有个原则，只有法院才能对被告人作出有罪判决，检察院只是负责起诉

J. 对方以寻衅滋事罪被抓了，我方轻伤二级。现在对方也不打电话协商！请问他们可以走哪些途径！

对方犯寻衅滋事罪造成你轻伤二级的话，是会想象竞合择一重进行处罚：
1、故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；
2、有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条 故意伤害罪
故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条 寻衅滋事罪
有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。