行政法常考知识点

Ⅰ 2020司法考试【行政法】备考知识点-行政合同的订立和效力

一、行政合同的订立和效力

(一)行政机关的缔约能力

行政机关的缔约能力指行政当事人缔结行政合同应当具有相应的权利能力和行为能力。主要内容是行政机关是否可以缔结行政合同和缔结什么种类的行政合同。

(二)行政合同的形式

行政合同的形式应当依法决定，基本排除当事人之间的自由约定。原则上应当采用书面形式，法律、法规另有规定的除外。

(三)行政合同的内容

行政合同的内容是由当事人约定。一个重要的原则是，行政当事人缔结行政合同不得超越权限，对方当事人有对此给予特别注意的义务。行政机关提出合同格式条款，应当符合行政合同格式条款的法律规则，并经国家行政主管部门批准。

(四)订立方式

行政合同的订立遵守要约、承诺的规则，原则上应当依法采用招标或者其他竞争性方式。不采用竞争方式订立合同的，应当符合法律、法规、规章规定的条件。

(五)合同的效力

依法成立的行政合同自成立时生效，法律、行政法规规定应当办理批准、登记、备案等手续生效的，应当依照其规定。

二、行政合同的履行

行政合同依法成立后，在当事人之间产生法律约束力，各方都应当全面履行合同规定的义务。

(一)行政指导和监督

行政合同当事人可以依照法律的规定或者行政合同的约定，对另外一方当事人正确及时履行行政合同的情况进行指导和监督。行政合同应当规定关于行政指导和监督的条款，行政机关的指导和监督活动违反法律规定和行政合同约定造成对方当事人损失的，应当承担赔偿责任。

(二)行政合同的变更和终止

行政合同的继续履行将构成对国家公共利益重大危害、重大损失或重大不利的，行政机关当事人可以向对方提出变更或终止。因行政机关原因变更或终止行政合同的，行政机关应向当事人提供经济补偿。

Ⅱ 2020法考备考考点【行政法】具体行政行为的效力状态

一、具体行政行为的效力状态

根据我国的行政诉讼法和行政复议法，判断具体行政行为合法性的基本标准(即具体行政行为一般合法要件)：

①行使行政职权的主体合法;

②合乎法定职权范围;

③作出具体行政行为的证据确凿;

④适用法律法规正确;

⑤符合法定程序;

⑥不滥用职权;

⑦无明显不当。行政机关采取的具体行政行为，符合以上条件就是合法的，将得到司法审查机关或者行政复议机关的支持。否则就构成违法，将被确认无效、被撤销或变更。具体行政行为无效、撤销和废止，是终止具体行政行为效力的重要原因。

1.无效的具体行政行为：有重大和明显的法律缺陷

如果一个具体行政行为有严重和明显的法律缺陷，这种违法达到一个有正常理智的普通人的常识性理解都可以明显看出的程度，那么它就是无效的具体行政行为。

无效的具体行政行为可以表现为许多具体情形，不能作一次性穷尽列举。但是如果一个具体行政行为发生如下情形，就可以构成无效的理由：

(1)要求从事将构成犯罪的违法行为。例如，命令违法侵入公民住宅、发行非法出版物、捕杀珍稀濒危动物并达到违反刑事法律的程度。

(2)明显缺乏法律依据的。例如，许可当地企业制作、销售传播淫秽内容的光盘。

(3)明显缺乏事实根据的，或者要求从事客观上不可能实施的行为。例如，根据没有查证的材料给予一个无辜的公民以治安处罚。

《行政诉讼法》第75条规定，行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的，人民法院判决确认无效。

具体行政行为无效的后果：

(1)在实体上，自始无效，无拘束力。

(2)在程序上，行政机关和相对人可随时主张无效。

(3)在处理后果上，被确定无效后，应尽可能恢复至原状态。

2.可撤销的具体行政行为

构成可撤销具体行政行为的条件，主要是具体行政行为一般性违法或明显不当。《行政诉讼法》第70条确立了具体行政行为违法的基本标准。(广义的撤销包括撤回)

【关联法条】《行政诉讼法》第70条 行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：

(一)主要证据不足的;

(二)适用法律、法规错误的;

(三)违反法定程序的;

(四)超越职权的;

(五)滥用职权的;

(六)明显不当的。

可撤销的具体行政行为：

(1)在实体上，被撤销的效力可以溯及至行政行为成立之日;

(2)在程序上，必须经法定程序，经有权机关撤销;

(3)在处理后果上，能够恢复原状态的应恢复至原状态，造成损失的赔偿。

3.具体行政行为的废止

废止是行政机关依职权使具体行政行为丧失法律效力的行为。废止的理由和条件是由于客观条件的变化，具体行政行为没有继续保持其效力的必要。废止的条件中没有违法或者明显不适当的因素，是废止区别于无效和可撤销制度的主要方面。

被废止的具体行政行为，自废止之日起丧失效力。原则上，具体行政行为废止之前给予当事人的利益、好处不再收回;当事人也不能对已履行的义务要求补偿。如果废止使当事人的合法权益受到严重损失，或者带来严重的社会不公正，行政机关应当给予受到损失的当事人以必要的补偿。

具体行政行为废止的条件通常有：

(1)依据变化

具体行政行为所依据的法律、法规、规章、政策，已经为有权机关依法修改、废止或撤销。具体行政行为如果继续维持效力，将与法律、法规、规章、政策抵触，所以必须废止原具体行政行为。

(2)情势变更

具体行政行为所根据的客观事实已经发生重大变化或者已经不复存在，具体行政行为的继续存在已经没有事实根据，需要废止原来的具体行政行为。

(3)目的实现

具体行政行为所期望的法律效果已经实现，没有继续存在的必要。

【试题】

关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的?(2009年·卷二·第80题)（ACD）

A.与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效

B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障

C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力

D.因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿

Ⅲ 2020司法考试【行政法】备考知识点：行政强制实施特别程序

一、特别程序

除一般程序要求外，针对具体强制执行措施，行政机关还应遵循特别程序要求。

1.金钱给付义务的履行

(1)先采取间接强制措施

行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。

(2)自行强制执行或申请法院执行

行政机关实施加处罚款或者滞纳金超过30日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行，没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行。

没有强制执行权的行政机关在作出处罚决定前已经采取查封、扣押强制措施的，可以在当事人起诉期限届满后经催告无效，将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款;否则只能在当事人起诉期限届满后经催告无效，申请法院强制执行。

(3)执行的程序要求

划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定，并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后，应当立即划拨。依法拍卖财物，由行政机关委托拍卖机构依照拍卖法的规定办理。划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户。任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。

2.代履行

(1)适用范围

排除妨碍、恢复原状等非人身性质的义务不履行，经催告无效，已经危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源。

(2)实施主体

行政机关或者委托无利害关系第三人代履行。

(3)程序

原则上，代履行应当遵守下列规定：①代履行前送达决定书。②催告履行。代履行3日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行。③代履行。代履行时，作出决定的行政机关应当派员到场监督，代履行完毕，行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。

(4)立即执行

对需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的，行政机关可以决定立即实施代履行;当事人不在场的，行政机关应当在事后立即通知当事人，并依法作出处理。

(5)费用

代履行的费用按照成本合理确定，由当事人承担。但是，法律另有规定的除外。

Ⅳ 2017国考行测的主要考点

行政职业能力测验主要包括言语理解与表达、数量关系、判断推理、资料分析和常识判断等部分。
言语理解与表达主要测查报考者运用语言文字进行思考和交流、迅速准确地理解和把握文字材料内涵的能力，包括根据材料查找主要信息及重要细节;正确理解阅读材料中指定词语、语句的含义;概括归纳阅读材料的中心、主旨;判断新组成的语句与阅读材料原意是否一致;根据上下文内容合理推断阅读材料中的隐含信息;判断作者的态度、意图、倾向、目的;准确、得体地遣词用字等。常见的题型有：阅读理解、逻辑填空、语句表达等。
数量关系主要测查报考者理解、把握事物间量化关系和解决数量关系问题的能力，主要涉及数据关系的分析、推理、判断、运算等。常见的题型有：数字推理、数学运算等。
判断推理主要测查报考者对各种事物关系的分析推理能力，涉及对图形、语词概念、事物关系和文字材料的理解、比较、组合、演绎和归纳等。常见的题型有：图形推理、定义判断、类比推理、逻辑判断等。
资料分析主要测查报考者对各种形式的文字、图表等资料的综合理解与分析加工能力，这部分内容通常由统计性的图表、数字及文字材料构成。
常识判断主要测查报考者应知应会的基本知识以及运用这些知识分析判断的基本能力，重点测查对国情社情的了解程度、综合管理基本素质等，涉及政治、经济、法律、历史、文化、地理、环境、自然、科技等方面。

Ⅳ 2020法考备考考点【行政法】地方立法设定的限制

一、下位法实施行政许可具体规定的制定

1、行政法规、地方性法规和规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。制定具体规定的规则有二：

(1)不得增设行政许可种类。

(2)不得增设违反上位法的其他行政许可条件。

2、【真题】

下列哪些地方性法规的规定违反《行政许可法》?(2010年·卷二·第82题)（ABCD）

A.申请餐饮服务许可证，须到当地餐饮行业协会办理认证手续

B.申请娱乐场所表演许可证，文化主管部门收取的费用由财政部门按一定比例返还

C.外地人员到本地经营网吧，应当到本地电信管理部门注册并缴纳特别管理费

D.申请建设工程规划许可证，需安装建设主管部门指定的节能设施

二、地方立法设定的限制

地方性法规可以设定经常性行政许可，省级政府的规章可以设定临时性的行政许可，但是都不得设定以下三项许可：

(1)应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质，如律师、医师、教师、注册会计师等。

(2)企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

(3)限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，限制其他地区的商品进入本地区市场。

【注意】

部门规章、市级政府(设区的市)规章、一般规范性文件(国务院的决定除外)均无权设定行政许可。

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