司法考试行政法知识点
2013年司法考试行政法考点：行政机关
第一节 行政机关概述
一、行政机关的涵义
行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。
二、行政机关的性质和特征
行政机关具有双重性质：相对于国家权力机关——人民代表大会，它是执行机关;相对于行政相对人，它是行政主体。
行政机关与其他国家机关相比较，具有下述特征：
(一)行使国家行政职权，管理国家行政事务
(二)行政机关在组织体系上实行领导-从属制
(三)行政机关在决策机制上一般实行首长负责制
(四)行政机关行使职能通常是主动的、经常的和不间断的
(五)行政机关最经常、最直接、最广泛地与个人、组织打交道
第二节 行政机关的分类
一、一般行政机关与部门行政机关
分类标准：行政机关的权限范围。
二、职能性行政机关与专业性行政机关
分类标准：穗猛行政中脊机关管理的客体和内容。
三、常设性行政机关与非常设性行政机关
分类标准：行政机关是否依宪法和行政组织法设置以及存在时间的久暂。
四、专门执法机关与普通管理机关
分类标准：行政机关行使职能的情况以及与行政相对人的关系。
五、首长制行政机关与委员制政法英杰行政机关
分类标准：行政机关的决策和负责体制。
六、派出行政机关与被派出行政机关
这是一种特殊的分类法。在我国，只有部分省级、县级、市或市区级人民政府向外分别派出地区行署、区公所和街道办事处。
第三节 行政机关的职责、职权与管理手段
一、概述
职权、职责、管理手段是三个既相互联系又相互区别的概念。职权因职责而产生，管理手段则是职责、职权的延伸。
二、行政机关的一般职责
(一)保障国家安全
(二)维护社会秩序
(三)保障和促进经济发展
(四)保障和促进文化进步
(五)健全和发展社会保障与社会福利
(六)保护和改善人类生活环境与生态环境
三、行政机关的主要职权
行政机关为履行其职责，必须具有相应的职权。职权是职责的保障。根据宪法和组织法的有关规定，行政机关的主要职权一般有下述七项：
(一)行政立法权
(二)行政命令权
(三)行政处理权
(四)行政监督权卖族渗
(五)行政裁决权
(六)行政强制权
(七)行政处罚权
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C. 2012司考行政法:治安管理处罚的一般程序
行政处罚的程序、特别是治安管理处罚的程序（包括决定程序和执行程序）是每年司法考试的必考点，必须熟练掌握。需要说明的是，这里的简易程序和一般程序都是针对决定程序而言的。
作为行政处罚的一种，治安管理处罚的决定程序也包括简易程序和一般程序（包含听证程序）。《治安管理处罚法》对治安管理处罚的简易程序以及一般程序中的听证程序的规定，仅仅较《行政处罚法》有个别调整，对此已经在《行政处罚法》中结合相应法条一并进行了讲解。而对于治安管理处罚的一般程序，《治安管理处罚法》作了更加详细的规定，需要重点掌握其以下特殊规定：
1. 受理。对治安管理案件，在受理后应当进行登记。（第77条）
2. 传唤。掌握以下三点：（1）传唤经公安机关办案部门负责人批准。 （2）传唤方式：原则上使用传唤证传唤；现场办案可以口头传唤，但必须出示工作证件，且在询问笔录中注明。（3）对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人，可以强制传唤。（第82条）
注意：传唤只适用于违法人员，对于受害人、证人不适用；对于口头传唤须出示工作证件可以推而广之，即只要在公安机关以外办案，均须出示证件。
3. 询问查证。掌握以下五点：（1）询问查证时间：原则上不得超过8小时；可能适用行政拘留处罚的不得超过24小时。（2）通知义务：及时将传唤的原因和处所通知被传唤人家属。（3）询问不满16周岁的违反治安管理行为人，应当通知其父母或者其他监护人到场。（4）被询问人可以就被询问事项自行提供书面材料。（5）询问笔录：由被询问人签名或盖章，询问人（警察）签名。
注意，以上规定是针对违法人员的询问查证，对于被害人和证人的询问只适用上述第（4）（5）项规定。此外还要注意询问的地点：对违法人员经传唤后在公安机关询问；对被害人和证人可以在单位、住所或公安机关询问。（第83~85条）
4. 检查。从以下三个方面把握：（1）人数要求：检察人员不得少于2人。（2）证件要求：原则上应当出示工作证件和县级以上公安机关开具的检查证明文件；对确有必要立即进行检查的，只出示工作证件就可以当场检查，但检查公民住所都应当出示县级以上公安机关开具的检查证明文件。（3）检查笔录：由检查人、被检查人和见证人签名或盖章；被检查人拒绝签名的，应当在笔录上注明。
注意检查笔录与询问笔录的区别：如果被检查人拒绝签名的，在笔录上注明即可，检查笔录仍有效；询问笔录必须由被询问人签名，否则无效。
5. 扣押登记。（1）扣押的对象：只能对需要作为证据的物品予以扣押；对被侵害人或者善意第三人合法占有的财产不得扣押，但应当予以登记。（2）对扣押物品的处置：与案件无关的退还；属于他人合法财产的，登记后立即退还；满6个月无人主张权利或者权利人不明的，收归国有。（第89条）
6. 处罚决定书的送达。处罚决定书宣告后当场交付；无法当场宣告的，2日内送达；有被侵害人的，将决定书副本抄送被侵害人。决定给予行政拘留处罚的，还应当及时通知被处罚人家属（注意与一般行政处罚决定书送达期限的区别）。（第97条） 法律||教育网
7. 办案期限。一般自受理之日起30日内结案；特殊情况可以延长30日，须经上一级公安机关批准。注意鉴定所用时间不计入办案期限。（第99条）
8. 其他规则（第79、81、93条）
（1）非法证据排除规则：以非法手段收集的证据不得作为处罚依据。
（2）回避规则：警察的回避由所属公安机关决定；公安机关负责人的回避由上一级公安机关决定（注意：对公安机关的正职领导的处分决定由本级人民政府做出）。
（3）重证据轻陈述规则：只有本人陈述而无其他证据的，不能作出处罚决定。
【例题】
1.某县公安局接到有人在薛某住所嫖娼的电话举报，遂派员前往检查。警察到达举报现场，敲门未开破门入室，只见薛某一人。薛某拒绝在检查笔录上签字，警察在笔录上注明这一情况。薛某认为检查行为违法，提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的？（2009年卷二多选第88题）
A某县公安局应当对电话举报进行登记
B警察对薛某住所进行检查时不得少于二人
C警察对薛某住所进行检查时应当出示工作证件和县级以上政府公安机关开具的检查证明文件
D因薛某未在警察制作的检查笔录上签字，该笔录在行政诉讼中不具有证据效力
答案：ABC
2.2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？（2006年卷二多选第82题）
A派出所可以自己的名义作出该处罚决定
B派出所可以当场作出该处罚决定
C公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社
D吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼
答案：AC
D. 2015司法考试知识点《行政法》：有普遍约束力的决定、命令
2015司法考试知识点《行政法》：有普遍约束力的决定、命令
（一）概念
提出“有普遍约束力的决谨含定、命令”，较早的是行政诉讼法。该法第12条规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定、命令提起的诉讼。2000年巧晌粗公布的《人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《行诉法解释》）第3条对此解释道：所谓具有普遍约束力的决定、命令，是指行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。有普遍约束力的决定、命令的基本特征，是规范对象的不特定性和适用的反复性。上述法律和司法规定使有普遍约束力的决定、命令成为人民政府发布的决定、命令的一个基本种类。
（二）制定机构
制定发布行政决定、命令的机构，可以是国务院和地方各级人民政府。宪法第89条规定，国务院有权发布决定和命令；第90条规定，各部、委员会在本部门的权限内发布命令、指示和规章。《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第59条和第61条分别规定，县级以上地方各级人民政府，乡、民族乡、镇的人民政府都有权发布决定、命令。
（三）制定权限
制定发布决定、命令是人民政府的普遍职权和表达其管理意志的普遍形式。各级人民政府有权以发布决定、命令的形式行使其各种职权。所谓各种职权，包括宪法第89条规定的国务院的职权，《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第59条规定的县级以上地方各级人民政府的职权，第61条规定的乡、民族乡、镇的人民政府的职权，以及各个单行法律法规赋予人民政府的职权。
行政机关发布决定、命令的重要条件是它的根据。宪法第89条规定，国务院发布决定、命令应当以宪法和法律为根据；第90条规定，各部、委员会发布命令、指示以法律和国务院的行政法规、决定、命令为根据。《地方各级人民代表大会和各级人民政府组织法》第59条和第61条规定：县级以上地方各级人民政府，发布决定、命令，是执行本级人民代表大会及其常务委员会的决议，以及上级国家行政机关的决定和命令；乡、民族乡、镇的人民政府发布决定和命令，是执行本级人民代表大会的决议和上级国家行政机关的决定和命令。
（四）制定程序和监督程序
在有普遍约束力的行政决定、命令的制定程序方面，依法不具有规章制定权的县级以上地方人民孝镇政府制定发布具有普遍约束力的决定、命令，参照有关规章的制定程序进行。
监督程序按照宪法和有关组织法的规定，可以分为人民代表机关的监督和行政机关的监督。例如，《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第59条规定，县级以上地方各级人民政府有权改变或者撤销各工作部门的不适当的命令、指示和下级人民政府的不适当的决定、命令。
E. 司法考试行政法考点试题：合法行政原则
司法考试行政法考点试题：合法行政原则
1.含义
行政机关的职权和行使职权中产生的权利义务必须以法律规定为依据，行政机关的法律能力和行政职权应当来自于法律的授权。
合法行政原则对行政机关的行政立法和行政执法活动都有两个要求：
（1）法律优先
在行政立法方面，行政立法不得超越法律之上，不得与法律相抵触。这意味着行政立法可以就法律未规定的事项进行规定，但是一旦有法律规定，必须与法律一致。
在行政执法方面，行政机关必须积极行使法定职权，履行自己的法定义务，不得违反法律规定。
（2）法律保留
行政机关活动应当以明确的法律授权为前提和基础，法无授权即禁止。
在行政立法方面，立法机关保留对某些事项的立法权限，行政立法不能以消极地不抵触法律为满足，还需法律的明确授权。依法只能由法律规定的事项，行政机关除非获得授权，否则不得作出任何规定和决定。
在行政执法方面，如果没有立法文件进行规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益的行为。
2.性质和地位
（1）合法行政是行政法的首要准则，其他基本原则都是合法行政的延伸和扩展。
（2）实行合法行政原则是行政活动与民事活动的主要区别。
（3）合法行政原则的根据是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性。
（4）合法行政属于形式行政法治的范畴。
真题回顾－1
依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求，而合法行政则是依法行政的根本。下列哪些做法违反合法行政的要求？（）
A.因蔬菜价格上涨销路看好，某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜
B.为解决残疾人就业难，某市政府发布《促进残疾人就业指导意见》，对录用残疾人达一定数量的企业予以奖励
C.孙某受他人胁迫而殴打他人致轻微伤，某公安局决定对孙某从轻处罚
D.某市政府发布文件规定，外地物流公司到本地运输货物，应事前得到当地交通管理部门的准许，并缴纳道路特别通行费
【答案】ACD
【解析】本题考核合法行政原则。选项A违反合法行政的要求。该项违反了合法行政原则中的“行政机关应当依照法律授权活动”的规定，侵犯了农民的经营自主权。
选项B不违反合法行政的要求。市政府的规定对于促进残疾人就业有利，而且不违反国家的法律规定，因此，不违反合法行政原则的要求。
选项C违反合法行政的要求。《治安管理处罚法》第十九条（三）规定，出于他人胁迫或者诱骗而违反治安管理的，减轻处罚或者不予处罚。据此可知，对于受胁迫而伤害他人的情况，法律明确规定应当减轻处罚或者不予处罚。公安局决定对孙某从轻处罚违反了《治安管理处罚法》的规定，违反合法行政原则的要求。
选项D违反合法行政的要求。《行政许可法》第十五条第二款规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。据此可知，市政府发布的文件中关于“限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务”的内容违反合法行政法原则的要求。
F. 2020司法考试【行政法】备考知识点：行政强制实施特别程序
一、特别程序
除一般程序要求外，针对具体强制执行措施，行政机关还应遵循特别程序要求。
1.金钱给付义务的履行
(1)先采取间接强制措施
行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。
(2)自行强制执行或申请法院执行
行政机关实施加处罚款或者滞纳金超过30日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行，没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行。
没有强制执行权的行政机关在作出处罚决定前已经采取查封、扣押强制措施的，可以在当事人起诉期限届满后经催告无效，将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款;否则只能在当事人起诉期限届满后经催告无效，申请法院强制执行。
(3)执行的程序要求
划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定，并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后，应当立即划拨。依法拍卖财物，由行政机关委托拍卖机构依照拍卖法的规定办理。划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户。任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。
2.代履行
(1)适用范围
排除妨碍、恢复原状等非人身性质的义务不履行，经催告无效，已经危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源。
(2)实施主体
行政机关或者委托无利害关系第三人代履行。
(3)程序
原则上，代履行应当遵守下列规定：①代履行前送达决定书。②催告履行。代履行3日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行。③代履行。代履行时，作出决定的行政机关应当派员到场监督，代履行完毕，行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。
(4)立即执行
对需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的，行政机关可以决定立即实施代履行;当事人不在场的，行政机关应当在事后立即通知当事人，并依法作出处理。
(5)费用
代履行的费用按照成本合理确定，由当事人承担。但是，法律另有规定的除外。
G. 司法考试行政法记忆口诀
一、只能制定法律的事项
口诀：收主权才自治
表面意思：只有收回主权才会真正的自治
对应法条
收：对非国有财产的.征收
主权：国家主权的事项
才：即裁，仲裁制度
自治：民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度
二、无论如何不得授权制定的事项
口诀：正审死罪
对应法条
正：即政，剥夺公民政治权利的事项
审：即身，限制人身自由的强制措施和处罚
死：即司，司法制度
罪：犯罪和刑罚
三、行政处罚行为不能成立的情形
口诀：据书辩事理
对应法条
据：未依法告知处罚依据
书：即述，拒绝听取当事人陈述
辩：拒绝听取当事人申辩
事：未依告知处罚事实
理：未依法告知处罚理由
四、当事人不履行处罚决定行政机关可采取的措施
口诀：划牌三法
表面意思：划分纸牌的三种方法
对应法条
划：将冻结的存款划拨抵缴罚款
牌：即拍，将查封、扣押的财产拍卖
五、赔偿后应当追偿的情形
口诀：务必写重大事宜
对应法条
务：即污，有侵吞收贿、徇私作弊、枉法裁判行为的
必：即逼，刑讯逼供或活又殴打等暴力行为或唆使他人暴力致伤致死
写：即械，违法使用武器、警械致伤致死
重大事：即重大失，有重大过失的行为
宜：即意，有故意的行为
六、判断是否个人行为的因素
口诀：刚值时令
表面意思：刚赶上时令
对应法条
刚：即岗，岗位
值：即职，职责
时：时间
令：命令
H. 2020司法考试【行政法】备考知识点-行政合同的订立和效力
一、行政合同的订立和效力
(一)行政机关的缔约能力
行政机关的缔约能力指行政当事人缔结行政合同应当具有相应的权利能力和行为能力。主要内容是行政机关是否可以缔结行政合同和缔结什么种类的行政合同。
(二)行政合同的形式
行政合同的形式应当依法决定，基本排除当事人之间的自由约定。原则上应当采用书面形式，法律、法规另有规定的除外。
(三)行政合同的内容
行政合同的内容是由当事人约定。一个重要的原则是，行政当事人缔结行政合同不得超越权限，对方当事人有对此给予特别注意的义务。行政机关提出合同格式条款，应当符合行政合同格式条款的法律规则，并经国家行政主管部门批准。
(四)订立方式
行政合同的订立遵守要约、承诺的规则，原则上应当依法采用招标或者其他竞争性方式。不采用竞争方式订立合同的，应当符合法律、法规、规章规定的条件。
(五)合同的效力
依法成立的行政合同自成立时生效，法律、行政法规规定应当办理批准、登记、备案等手续生效的，应当依照其规定。
二、行政合同的履行
行政合同依法成立后，在当事人之间产生法律约束力，各方都应当全面履行合同规定的义务。
(一)行政指导和监督
行政合同当事人可以依照法律的规定或者行政合同的约定，对另外一方当事人正确及时履行行政合同的情况进行指导和监督。行政合同应当规定关于行政指导和监督的条款，行政机关的指导和监督活动违反法律规定和行政合同约定造成对方当事人损失的，应当承担赔偿责任。
(二)行政合同的变更和终止
行政合同的继续履行将构成对国家公共利益重大危害、重大损失或重大不利的，行政机关当事人可以向对方提出变更或终止。因行政机关原因变更或终止行政合同的，行政机关应向当事人提供经济补偿。