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刑事訴訟法法律職業道德基礎課堂筆記

發布時間: 2022-04-11 18:37:35

❶ 為什麼說法律職業道德是法律職業的一個基本的構成要素

【內容摘要】 法律職業道德,是指法官、檢察官、律師等法律職業人員在其職務活動與社會生活中所應遵循的行為規范總和。法律職業道德是社會倫理體系的重要組成部分,是社會道德在法律職業領域中的具體體現和升華。在我國,法律從業者包括,法官、檢察官、律師等,因此就形成了法官職業道德、檢察官職業道德、律師職業道德等。社會呼喚所有的以法律為職業的人員應該擔負起建設法治國家的使命,並要求其具有很高的職業道德水平。因此法律職業道德在現實生活和司法實踐中具有和特殊的意義。
【關鍵字】 法律職業道德 淵源 功能 法律從業者

在目前的法律職業研究中,法律職業倫理和法律職業道德是出現頻率較高的兩個概念,且通常被作為同一個概念使用。當然,也有學者將二者加以區別。例如,有人認為,法律職業道德的含義包括了職業行為規范、道德品質和調整法律工作中社會關系的道德規范,因此其含義要廣於法律職業倫理;也有人將法律職業倫理與法律職業道德從實質層面和主觀層面予以區分。處於實質層面的屬於倫理問題,即究竟應做什麼和不得做什麼?處於主觀層面的屬於道德問題,即對某種行為內容的態度、心理准備、心情、動機等。所以,關於法律職業人當為或不當為之基準是職業倫理;關於法律職業人就法律職業倫理內容所產生的態度、心情、動機等即為法律職業道德的問題。
一、法律職業道德概述
從廣義的角度而言,可以將法律職業道德分解為兩個層面,即法律職業道德規范和法律職業者個體的道德品性。前者反映了法律職業倫理關系的規范性的要求,具有客觀性、社會性;後者是倫理規范內化為個體的道德選擇、道德品性,是人遵循為人之道所引起的收獲、體驗,具有主觀性和個體性
任何職業,因其是人們長期所從事的具有專門業務和特定職責的社會活動,有著獨特的職業責任和職業紀律,因此形成了特殊的道德准則和規范。法律職業道德,是指法官、檢察官、律師等法律職業人員在其職務活動與社會生活中所應遵循的行為規范總和。法律職業道德是社會倫理體系的重要組成部分,是社會道德在法律職業領域中的具體體現和升華。伯爾曼在《法律與革命》中將法律職業道德的傳承作為法律職業共同體的一個重要特徵。①
(一)法律職業道德的淵源
由於道德的內部結構非常的復雜,包括行為、意識、規則等,因此道德的表現形式也非常的復雜。從規范形式看,法律職業道德的淵源主要表現為以下幾個方面:
1、法律
法律規范必然吸收倫理道德規范這是法律與道德的天然關系的結果。倫理道德規范中的核心內容往往被法律所吸收,上升為法律規范。 比如《中華人民共和國法官法》第三條規定:「法官必須忠實執行憲法和法律,全心全意為人民服務」。法官在司法實踐中應當遵守的一些倫理規范被納入到法官的法律義務規范中。在《中華人民共和國檢察官法》中也有類似的規定。《中華人民共和國律師法》在總則部分規定:「律師執業必須遵守憲法和法律,恪守律師職業道德和執業紀律」。
2、司法解釋
這方面主要涉及法官、檢察官的職業道德,當然很多方面也包括了律師、警察等其他法律職業人員的職業道德。比如最高人民法院、最高人民檢察院都有關於適用《刑事訴訟法》的司法解釋,其中的許多內容也涉及法官、檢察官、律師的職業道德。
3 、行政法規
這一類主要集中在行政管理部門。像國務院頒布的《法律援助條理》中有關律師的法律職業道德規范。
4、部門規章
比如司法部、公安部等部門發布的有關法律職業道德規章的內容。比如司法部制定的關於《律師違法行為處罰辦法》等。
5、行業規范
目前主要的法律職業者大都有自己的行為道德規范,如最高人民法院發布的《中華人民共和國法官職業道德基本准則》,最高人民檢察院發布的《檢察官職業道德規范》,中華全國律師協會發布的《律師職業道德和執業紀律》。這些行業規范反映了法律職業道德的倫理規范。學習和研究法律職業道德主要依靠這些行業規范。
6、國際公約
這方面主要集中在聯合國國際人權公約,特別是有關刑事法律方面的法律文件中,比如《執法人員行為守則》,《關於司法機關獨立的基本原則》,《有關檢察官作用的基本准則》《關於律師作用的基本准則》等。這些文件就有大量的涉及的法律職業包括法官、檢察官、律師、警察等法律職業人員的倫理要求和規范。
7、道德規范
職業道德規范的淵源除了,法律和有關法律職業的倫理規范外還包括一般的社會倫理道德。 職業道德是社會倫理的升華。在這方面的規范包括國家制定的有關職業道德規范的內容,其中重要的有,中國共產黨第十六屆四中全會通過的《中共中央關於加強社會主義文明建設若干問題的決定》,以及中央頒布的《公民道德建設綱要》。
(二)法律職業道德的基本原則
法律職業道德原則的基本內容構成了法律職業人員共同遵循的基本要求。我國的法律職業道德原則的要求主要包括:
1、忠實執行憲法和法律,維護法律的尊嚴
我國是社會主義國家我國的憲法和法律規定國家的一切權力屬於人民,我國法律職業人員的權力和權利來自於人民,必須對人民負責。我國《法官法》第三條規定「法官必須忠實的執行憲法和法律,全心全意為人民服務。」《檢察官法》第三條規定:「檢察官必須忠實執行憲法和法律,全心全意為人民服務」。《律師法》第三條規定:「律師執業必須遵守憲法和法律,恪守律師職業道德和職業紀律」。
無論從法律的規定還是現實的實踐的要求看,法律職業人員都必須把忠實執行憲法和法律,維護法律的尊嚴原則作為執業的首要原則。
2、以事實為依據,以法律為准繩
我國的三大訴訟中都規定了「以事實為依據以法律為准繩」的原則,在我國「有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究」是社會主義法治的基本原則。以事實為依據,以法律為准繩,是法律職業人員貫徹社會主義法治基本原則和正確使用法律的基本要求。這一原則在法律職業主體的相關法律中都有反映。《法官法》第七條規定:「法官審判案件必須以事實為依據,以法律為准繩,秉公辦案,不得徇私枉法」。《檢察官法》第八條規定:「檢察官履行職責必須以事實為依據,以法律為准繩,秉公執法,不得徇私枉法」。《律師法》第3條規定:「律師執業必須以事實為依據,以法律為准繩」。
對於法律職業人員的職業活動而言,以事實為依據,以法律為准繩,如鳥之兩翼,缺一不可。它貫穿於法律職業人員職業活動的全過程,是檢察和評判法律職業人員職業水平高低的標准。
3、互相尊重、互相配合
法律職業人員必須發揮互相配合,互相協作的精神,才能順利完成職業任務
法律職業是享有崇高威望地位和聲望得職業,法官、檢察官、律師雖然各司其職,互相區別,互相監督,但也互相配合,相輔相成,雖然擔負的職責各不相同,但是目的是相同的,就是維護司法公正,維護國家和人民的利益。因此,法律職業人員在人格和依法履行職責的地位方面是平等的。
互相尊重,互相配合,要求法律職業人員在履行法律職責的過程中做到嚴守紀律,依法執業,不超越職權擅自妨礙其它法律職業人人員的正常的辦案,同時還要求法律職業人員謙恭有禮,遵守有關司法禮儀。
4、恪守職責、勤勉盡責
恪守職責、勤勉盡責就是要求法律職業人員嚴格遵守基本原則。工作積極,認真負責是恪守職責、勤勉盡責的基本要求。法律職業人員要認清自己的職責,還要在履行職責時以積極的態度想方設法按照要求做好每一件工作。
5、清正廉潔、遵紀守法
清正廉潔、遵紀守法的原則,就是要求法律職業人員在法律職業活動中不利用自己在職務上的便利為自己謀取非法利益,不在從事自己的職業活動中做出違反法律以及行業規章規定的行為,保持一身正氣、清正廉潔的優良作風。
堅持這一原則,就是要求法律職業人員具有清正廉潔、遵紀守法、無私奉獻,敬業獻身的精神,這也要求法律職業人員不辭苦勞,辛勤工作,時時刻刻把工作放在第一位。
(三)法律職業道德的社會功能
由於道德滲透在社會生活的方方面面,它具有能動的社會作用,對社會生活的規范和發展產生巨大的積極的促進作用,法律職業道德作為職業道德的一種,也必然具有一定的社會功能,只不過這些功能通過法律職業者的職業行為]和生活表現出來的。法律職業倫理的社會功能包括示範功能、調節功能、提升功能、輻射功能
1、示範功能
示範意義上的法律職業倫理是對法律職業者個人和法律職業環境的具體道德上的描述。②我國目前的法律職業大多數有自己的成文的職業道德規范,這些規範本身就具有示範性的特徵。加強法律職業道德建設就是要弘揚這些優秀的法律職業道德,在法律職業人員中樹立先進的法律道德意識,來培養自覺遵守職業道德規范的良好習慣。法律職業倫理所具有的示範功能可以為法律職業者的職業行為和個人行為做出分類。
法律職業者首先是社會中的一個活生生的具體人,由於其承擔的是法律工作,這種工作的性質就要求他們具有比一般社會公眾具有更高的道德水平和道德素養,這在法律職業倫理規范中就涉及法律職業主體的業外活動規范。這些規范對法律職業者的行為必然有引導和示範作用。
其次,也是法律職業倫理最本質的內容是通過法律職業主體的執業行為體現出來的,其中反映出來的職業倫理規范由於為整個執業群體所認可,法律職業倫理的示範作用不僅在於喚起和影響每一個法律職業者良好的道德品質的形成,更重要的是在法律職業中建立的和貫徹一定的法律職業的道德和基本規范。
2調節功能
法律職業道德作為一種道德范疇,是整個社會調節中的一部分,因此,調節功能是法律職業道德的最主要功能。
法律職業道德的調節功能是指道德具有通過評價等方式來指導和糾正法律職業人員的行為和實際行動,以協調法律職業人員之間,法律職業人員與法律職業對象之間的關系的能力。
法律職業道德進行調節的特點在於,通過社會輿論、良心、風俗的習慣、榜樣的感化和思想教育手段,是法律職業人員形成內心的善惡觀念和情感、信念,自覺地盡到對他人和社會應盡的責任和義務,以達到協調各種相關的社會關系。
在此筆者認為,法律職業道德評價是法律職業道德調節的主要形式,社會輿論、傳統習慣和內心的信念是法律職業道德賴以發揮作用的力量。調解尺度是「應該怎樣」,而不是「是怎樣」。法律職業道德是以「應該不應該」來調節法律職業人員的行為,由此使它表現出規勸和引導的特點。
3、提升功能
我國法律職業人員來源比較復雜,法律職業道德的水準差異較大,且總體水平不盡人意。加強法律職業道德建設對於提升整個法律職業隊伍的職業道德水平無疑具有十分重要的作用。法律職業道德對於法律職業人員的提升作用是通過法律職業道德教育來實現的。
所謂法律職業道德的教育是指法律職業道德能夠通過評價、激勵的方式,造成社會輿論,形成社會風尚,樹立道德榜樣,來培養法律職業的職業者的職業道德觀念,職業道德境界和職業道德行為。對於法律職業人員的職業道德提升來說,道德教育起著非常重要的作用,它規定者職業道德的發展方向和自身的精神面貌。
在法律職業道德教育過程中,每個法律執業人員既是受教育者,又是教育者。教育者本身也需要教育,受教育者同時也是教育過程中的積極參與者。沒有任何一位法律職業人員只是教育別人而自己不需要教育的。因此,他們都需要經常教育,需要由外界不斷的灌輸法律職業道德知識和職業道德要求。在法律職業道德教育中,外界灌輸的道德知識和道德的要求個人帶有積極性、主動性的去分析、理解,並在理解的基礎上把外在的知識變成內在的感情和觀念。在這個過程中,激發人改變和完善自己,改變和完善社會的熱情,以喚起法律職業者的自我教育的欲求,激勵法律執業人員在職業道德生活中不僅做先進的職業道德思想的理解者、接收者,而且做到先進職業道德思想的探索者和傳播者。法律執業人員在正是這樣的道德教育過程中逐步提升自己的法律職業道德品質。4、輻射功能
法律職業人員的執業活動涉及社會生活的方方面面,法律職業人員的道德意識、道德行為對整個社會也會產生影響。加強法律職業道德教育建設不僅在於樹立良好的法律職業的形象,同時也對整個社會的道德建設也具有輻射作用,從而帶動整個社會的道德文明,精神文明的進步,這種作用的發揮主要是通過法律職業道德的激勵來實現的。
法律職業道德作為倫理的范疇之一,當然地對社會以及非法律職業人員發生輻射作用。由社會掌握運用的,這是法律職業道德輻射作用的一種形式,它通過一定的社會機制來體現,這種機制包含道德理想,道德榜樣和道德批評三個要素構成。道德理想體現一定的社會道德規范體系的要求,激勵人們嚮往,追求並力圖實現完美人格的高尚品德,他為人們的行為提供所追求的價值目標,道德榜樣是道德理想的具體化,他們相對集中體現了理想人格的至善品德。道德批評是保持社會體制的生機和活力的重要因素。
法律職業道德通過影響非法律職業人員的道德理想確立,為非法律人員塑造道德榜樣和引導社會的道德的批評方向,從而實現其對社會及其非法律人員的輻射作用。
二、法律職業道德的內化和養成途徑
如何使一個法律職業者成為有道德的人,是一個非常復雜的社會過程,不是單純的教育所能夠完成的,也不是通過單一的學習可以完成的,只有選擇合適的內化途徑和適當的內化方法才能夠是法律職業者將法律職業道德規范融進法律職業精神中,成為法律職業者自覺的行動指南。
(一)加強自我修養
自我修養主要是一種自尊自律的基本方法,法律職業者在道德內化的過程中,應該更加自覺的加強自我修養。
1、主動學習
對道德的學習,是對道德規范的接受過程。這個接受過程,就是把主體之外的要求轉化為主體內在行為需要的過程,通過學習,把外在的行為規范,道德價值體系,不斷內化,上升為道德信念。③法律職業者作為法律執業內化的主體,就應該有意識的將被動學習與主動學習結合起來。不僅通過學校等教育機構學習法律職業道德的基本知識,還應該主動通過在職業過程中對典範的觀察,去學習和感悟法律職業道德對於法律職業的價值。
2勇於實踐
良好的道德思想,如果不能付諸於實踐,都是一句空話,對於法律職業道德的學習,也必須與法律實踐相結合,因為人對於職業的價值和職業規范必要的評價與個體自身積累的社會經驗密切相關的。
在法律實踐活動的過程中,不僅法律職業者自己經受這種心理過程,還要接受來自群體的積極或消極的評價,這都會對法律職業道德的主體的身心體驗產生影響。
3經常反省
道德的學習和提高是一個自我教育,自我監控,自我超越的過程。反躬自省是修養的重要方法。我國在古代所說的「吾日三省自身」就是要求嚴格要求自己,經常反省自己的思想和行為是否符合道德的要求。法律職業道德因為其遠遠高於一般社會成員的道德要求,所以就要加強自我反省在職業道德內化中的作用。
(二)加強法律職業道德教育
法律職業道德教育就是要培養和提高法律職業道德水平,法律職業道德教育應該成為法律職業道德教育靈魂。實踐證明如果不加強法律道德教育,高等學歷的法律職業者可能具有更高水平的不公正的司法操作能力。④
1、法律院系的法律道德教育應該起到塑造法律職業精神的作用。
2、法律職業培訓機構的崗前教育和繼續教育應該把法律職業道德教育作為重要內容。
(三)促進法律職業內環境建設 ⑤
法律職業的整體狀況以及與法律職業相關的制度構成了法律職業形成和發展的內環境。法律職業的相關機構的有責任的促進法律職業內環境的建設,這將極大地促進法律職業者得道德內化。
1、改善法律職業隊伍狀況,加快法律職業的職業建設。在提高法律職業者的法律知識和技能水平的同時,要把好道德關。
2、建立和完善法律職業制度體系,尤其是要建立對法律業者的行為活動進行評價,監督和獎懲制度的體系。
3、有意識的舉辦一些與業務活動相結合的實體活動,激發法律職業者的集體榮譽感。
4、有效利用懲戒的威懾力量。
5、樹立職業典範,激發內化法律職業道德的自覺性。
(四)發現和利用外環境中的積極因素
法律職業道德內化受多種因素的影響,除法律職業者自身因素,法律職業內環境因素外,還有許多因素實際上是法律職業者無能為力的,但是由於對於這個問題,應該用辯證的眼光去對待他,雖然制度,機構和個人都無力改變環境,但環境中畢竟有許多真善美的人和事,同樣的環境,用不同的價值觀去看待他就會產生不同的效果,所以法律職業者和法律執業機構應該有意識的利用和發現外環境中的有利因素,主動進行道德的提升。
三、各法律從業者的職業道德
在任何一個國家,法律職業的組成都不是單一的,這是法律制度本身而言,因此完整意義上具有統一的法律職業道德的法律職業實際上是不存在的。現實中的法律職業由分散的若干職業群組成的統一為一體,具體可以分為法官職業、檢察官職業、律師職業、警察職業等。雖然這些職業都與操作法律有關,但並不像醫生職業那樣可以清晰的統一為一體,具體表現在職業道德的要求也具有很大的差別。
(一)法官職業道德
法官是法律執業中最具典型和代表的職業,由於法官擔負著維護社會公正與公平的職責,因此法官的職業道德尤為重要。
法官的職業道德是社會道德在司法審判領域的具體體現,可以說法官的職業道德形成的基礎寓於審判工作之中 ,法官職業道德形成的基礎在於審判實踐,離開審判實踐說法官的職業道德,勢必成為無源之水。⑥可見,法官職業道德是調節職業集團內部的法官之間的關系以及法官於社會各方面關系的行為准則,使評價法官職業行為善惡,榮辱的標准,對法官喲特殊的約束力。
我們之所以強調法官職業道德的重要性,乃是由於法官所行使的司法權力屬性所決定的。因此,法官職業道德應遵循以下幾條基本原則:維護法制統一原則,維護司法公正原則,維護法官清正廉潔的原則,維護人民利益的原則,維護當事人權力的原則。它反映了法官職業道德的基本要求和精神。
2001年10月28日最高人民法院頒布《中華人民共和國法官職業道德基本准則》(以下稱准則),《准則》對法官的行為提出六方面的要求:保障司法獨立,提高司法效率 ,保持清正廉潔,遵守司法禮儀,加強自身修養和約束業外活動。這六方面的要求即構成了法律職業道德的主要內容,同時這也為我國造就一支政治堅定,業務精明,作風優良,勤政廉潔,品德高尚的法官隊伍打下了堅實的基礎。
(二)檢察官職業道德
在我國,檢察官是從事檢察事務,法律監督事務的國家官員。檢察官的這一特殊職業,決定了檢察官職業道德有別於其它法律職業道德。
任何活動都得有自己的職業道德,,檢察官也有一套自己的職業道德原則。⑦檢察官職業道德就是檢察官在履行職務過程中必須遵守的倫理規范和行為准則。檢察官是一個特殊的階層,它需要具有特殊的專業技能,需要特別的職業倫理來匹配。⑧
檢察官職業道德於普通道德不同,檢察官除了普通職業道德中共有的要之外,還包括檢察官職業特殊的道德,檢察官職業特殊的道德來源於檢察官職業的專門邏輯。檢察官職業道德的內容涉及面非常的廣泛,涉及的不僅是行為道德規范,還涉及檢察官的]道德良心,道德情感,道德榮譽,道德節操。⑨
根據2002年最高人民檢察院頒布的《檢察官職業道德規范》的內容和《檢察官法》的有關規定,我國檢察官職業道德的內容主要包括:忠誠、公正、清廉、嚴明。
檢察官職業道德是檢察人員必須遵守的道德規范,對於檢察人員來講。除了法律必須遵守外,職業道德也是必須遵守的檢察官職業道德普遍融合了國家,社會和公眾對檢察官從業的道德評價,他是完成檢察工作必須遵循的規范。
(三)律師職業道德
律師是國家法支隊伍的重要組成部分,律師通過為社會提供法律服務,維護法律的正確實施,維護當事人的合法利益,維護社會的公正與正義。
律師職業道德是指律師在執行事務,履行職能時所應當遵循的職業行為規范。經過20多年的建設,我國關於律師職業行為形成了多層次的規范體系。在這些體系中,集中體現律師職業道德要求的是中華全國律師協會制定的《律師職業道德規范和執業紀律》,《律師職業行為規范》(試行)。
根據《律師法》總則關於律師職責的規定,要求律師維護當事人的合法權益和維護法律的正確實施,同時要求律師執業必須遵守憲法和法律,恪守律師職業道德和執業紀律,必須以事實為依據,以法律為准繩。因此,律師職業道德的內容必須反映這一要求,根據《律師職業道德和執業規范》的規定,律師職業道德的內容主要有以下原則:
1、忠於憲法和法律,維護國家法律與社會正義。
2、誠實守信,勤勉盡責,維護委託人的合法利益。
3、嚴守國家秘密,保守委託人的商業秘密以及委託人的隱私。
4、敬業勤業,盡職盡責。
5、公平競爭、銅業互勛。
6、注重學習,提高素質。
律師職業道德的內容在不同的訴訟關系、訴訟程序和委託關系中有不同的體現。
律師職業道德是法律職業道德的有機組成部分,而立職業道德,他最根本的載體市律師的行為,是對於律師行為優劣的判斷。因此律師倫理時期待個人的自律行為的指標。⑩
作為良好社會地位的有效保證。法治社會中的法律職業是一個享有很高社會地位的社會精英團體,而作為這種地位的一個重要保證,則是其職業道德。一個職業的社會地位的高低,取決於其是否擁有、以及在多大程度上擁有社會公信和社會尊重,而這在很大程度上又取決於社會對它的道德評價。法律職業道德不僅使法律職業具有足夠的職業道德內涵,而且還因為這種職業道德所貫穿的服務於社會的精神,而使它同時具有充分的社會道德內涵。正是這種充足的道德內涵,才有效地支撐和鞏固了法律職業的社會地位。

❷ 學習刑事訴訟法的幾點體會

通過對刑事訴訟法的學習,讓我懂得了一些法律的基本知識,為以後的生活和工作打下了基礎。我們可以利用我們所學的法律知識來維護我們自己和他人的權利。總的體會是;
一、社會性
法律首先是一種社會規則,如刑法學是研究犯罪學等,民法學是研究人與人之間、財產與人之間的關系。
二、規范性
既然法律是社會生活中的行為規范,因此法學也就有了范性,它是法學區分於其他學科的特徵。
三、概念性
法學之概念性來源於法律規則。如欺詐行為,欺詐、行為分別為兩個概念,欺詐行為又是一個新的概念;再如損害賠直接損害賠償,人身損害賠償為三個不同概念,只有掌握概念才能很好地理解法律規則。
四、目的性
法律是行為規則,是人制定的。在我國是由人民代表代表人民來制定各項法律的。既然是人制定的,就一定有目的。法學當然也有目的性,在歷史上曾不被人注意,特別是德國的概念法學,它們過分注意概念問題,而忽略了目的性。
五、正義性
法學正義性源於法律正義性,法律規則因為有正義性才能區分於技術規則,同時法律也就有了良法、惡法之分。
六、實用性
我們學習法學是為了用法律來解決問題,所以我們就不能只知道閉門讀書,我們還要關注社會生活中的案件,討論實際發生的和假設的案件,討論它應怎樣判決。
通過對法律的認識和平時的學習,我更加了解到了法律的重要性,無論走到哪,都離不開法律。法律對人人都是平等的,無處不在,無時不有,我們每個人都要知法、懂法、用法。

❸ 司考復習應該看哪些法條及法條應該怎麼看

每年會有一套重點法條的,主要是看那一套法條即可。
但看法條之前版,需先有一定的基礎的,權
最好是完成第一輪的復習後,再看法條,這樣才能真正看懂法條的了。
在司法考試備考過程中,最好先要找到個組織,自己一個人考,可能會苦了點,可到法考聯盟論壇找找組織,資料下載交流,資料下載交流,在線答疑,對於備考這點很重要。
而在備考中,一般考生都會遇到"一看就會、一聽就懂、一做就錯「的困擾。
其問題的核心是對法條理解還不夠深入,而最唯一的方案就是「做題」,
通過大量的習題讓你深刻理解各法條的考點及具體的考查方法。
期間同時也培養自己的四種能力:
1 、准確判斷考點的能力;
2 、思維穿插能力;
3 、體力;
4 、心理調節能力。
因而考前嚴格按考試系統做一套預測題,是很有必要的,一方面,可以讓自己把握考試時答題速度,同時也可以通過作題,檢查到自己的不!

❹ 法律職業道德的律師職業道德

一:律師職業道德的界定
1.概念。律師職業道德,是指律師在執行職務、履行職責時應當遵循的道德規范。
2.律師職業道德的適用對象。《律師職業道德和執業紀律規范》第2條規定:「律師在執業活動中應當遵守本規范。」第46條規定:「實習律師、律師助理參照本規范執行。」因此,律師職業道德的適用對象包括律師以及在律師事務所中輔助律師開展業務活動的實習律師和律師助理人員。
3.律師職業道德的內容。根據中華全國律師協會2002年3月修訂的《律師職業道德和執業紀律規范》的規定,中國的律師職業道德具體包括律師職業道德基本准則和律師執業紀律規范兩個組成部分。二者是互補的關系。
二:律師職業道德的特點
中國的律師職業道德具有以下特點:
1.職業性。
律師職業道德的適用對象是特定的,調整的是律師及其輔助人員的執業活動,因而其職業道德具有鮮明的職業性。
2.自律性。
律師職業道德是律師行業協會制定的行業自律性規范,目的在於在行業的自我管理的基礎上,實現律師行業獨立性。
3.現實約束性。
律師職業道德的現實約束性是指在律師在違反有關律師職業道德的規定後,會受到職業性的懲戒。
4.內部的互補性。
所謂內部的互補性,是說中國的律師職業道德基本准則比較概括、原則,但是涵蓋面廣,而執業紀律規范則比較明確、具體,但是范圍相對狹窄。二者的結合則能實現互補。
三:律師職業道德規范的內容
根據中華全國律師協會2002年3月修訂的《律師職業道德和執業紀律規范》的規定,中國律師的職業道德包括10個方面的內容。在這些規定中,重點掌握兩個內容:
1.律師的保密義務。
《律師法》第33條規定:「律師應當保守在執業活動中知悉的國家秘密和當事人的商業秘密,不得泄露當事人的隱私。」《律師職業道德和執業紀律規范》第8條規定:「律師應當嚴守國家機密,保守委託人的商業秘密及委託人的隱私。」根據上述規定,中國律師職業秘密問題有關規則在適用上具有以下特點:
(1)律師應當保守的秘密范圍包括國家秘密、當事人的商業秘密和當事人的隱私。A.所謂國家秘密,根據《中華人民共和國保守國家秘密法》第2條的規定,是指「關系國家的安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限於一定范圍的人員知悉的事項」。國家秘密的密級分為「絕密」、「機密」和「秘密」三級。上述兩個規定中,《律師職業道德和執業紀律》的規定為「國家機密」,范圍比《律師法》的規定要狹窄,從理論上講,應當採取范圍更廣的《律師法》上的規定;B.所謂商業秘密,根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第10條的規定,是指「不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。」C.所謂當事人的隱私,一般是指與當事人的聲譽有關,本人不願意公開的個人生活事件。
(2)律師的保密義務具有後續性。《律師職業道德和執業紀律》第39條規定:「律師對與委託事項有關的保密信息,委託代理關系結束後仍有保密義務。」這是因為有關事項的秘密性並不因委託代理關系的結束而消滅,為了保證委託人能夠坦率、全面地向律師披露案件的有關情況,律師在委託關系結束後也仍然要承擔保密義務。
2.律師的法律援助義務。
《律師職業道德和執業紀律》第10條規定:「律師應當自覺履行法律援助義務,為受援人提供法律幫助。」《律師法》第41條規定:「公民在贍養、工傷、刑事訴訟、請求國家賠償和請求依法發給撫恤金等方面需要獲得律師幫助,但是無力支付律師費用的,可以按照國家規定獲得法律幫助。」根據有關規定,法律援助的對象可以分為一般案件法律援助對象和特殊案件的法律援助對象。
(1)一般案件法律援助對象
國家建立法律援助制度的目的,是為了保護該國公民享有平等的法律幫助權,以實現「法律面前人人平等」的法制原則。作為法律援助制度的對象,應當是具有中華人民共和國國籍的公民。一般的法律援助對象,是指符合以下條件的中國公民:
①確有經濟困難,無能力或者無完全能力支付法律服務費用。
②申請人有充分理由證明自己的合法權益受到了侵害。
③申請人所申請的必須是需要法律專業人員提供幫助才能解決的法律事項。
(2)特殊案件的法律援助對象
特殊案件的法律援助對象,主要是指刑事訴訟法第34條規定的幾種情形。
①一般法律援助對象。公訴人出庭公訴的案件,被告人因經濟困難或者其他原因沒有委託辯護人的,人民法院可以指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。
②特殊法律援助對象。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委託辯護人的,人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。被告人可能被判處死刑而沒有委託辯護人的,人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。
四:律師在執業機構中的紀律
律師在其工作機構應當遵守的紀律重點掌握兩個內容:
1.律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執業。
(1)律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執業。《律師職業道德和執業紀律規范》第14條規定,律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執業。律師不得同時在兩個或兩個以上的律師事務所執業,首先有利於律師更好地開展工作。如果一名律師同時在兩個或兩個以上的律師事務所執業,各律師事務所可能將同一案件指派同一律師辦理,違反律師不得同時代理同一案件雙方當事人的規定;其次,有利於更好地維護委託人的合法權益。一個人的精力畢竟是有限的,不可能同時高質量地完成大量的工作。
(2)律師也不得同時在兩個以上的律師事務所和法律服務所執業。基層法律服務所與律師事務所在業務范圍上基本相同,從法律服務的角度看,可視其為性質相同的法律服務機構。因此,《律師職業道德和執業紀律規范》第14條也明確規定:「同時在一個律師事務所和一個法律服務所執業的視同在兩個律師事務所執業。」
2.律師不得私自接受委託承辦法律事務,不得私自向委託人收取費用、額外報酬或財物。
《律師法》第23條規定:「律師承辦業務,由律師事務所統一接受委託,與委託人簽定書面委託合同,按照國家規定向當事人統一收取費用並如實入帳。」這樣一方面可以防止律師亂收費現象的發生,維護委託人的合法權益;另一方面,有利於防止不正當競爭行為。《律師職業道德和執業紀律規范》第15條也明確規定:「律師不得以個人名義私自接受委託,不得私自收取費用。」
五:律師在訴訟與仲裁活動中的紀律
這部分主要掌握以下內容:
1.維護法律職業廉正性的義務。
《律師職業道德和執業紀律規范》第20條規定,律師不得以影響案件的審理和裁決為目的,與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場所接觸,不得向上述人員饋贈錢物,也不得以許諾、回報或提供其他便利等方式與承辦案件的執法人員進行交易。
2.律師對裁判庭的真實義務
《律師職業道德和執業紀律規范》第22條規定,律師應依法取證,不得偽造證據,不得慫恿委託人偽造證據、提供虛假證詞,不得暗示、誘導、威脅他人提供虛假證據。第23條規定,律師不得與犯罪嫌疑人、被告人的親屬或者其他人會見在押犯罪嫌疑人、被告人,或者借職務之便違反規定為被告人傳遞信件、錢物或與案情有關的信息。這些規定的主要目的是保證裁判庭能查明案件真相,做出正確裁判。
六:律師與委託人、對方當事人關系的紀律
這部分主要掌握以下內容:
1.律師的忠誠義務。
(1)律師應當充分運用自己的專業知識和技能,盡心盡職地根據法律的規定完成委託事項,最大限度地維護委託人的合法利益。
(2)律師不應接受自己不能辦理的法律事務。
(3)律師應當遵循誠實守信的原則,客觀地告知委託人所委託事項可能出現的法律風險,不得故意對可能出現的風險做不恰當的表述或做虛假承諾。
2.律師的服務信息傳播規則
《律師職業道德和執業紀律規范》第21條規定,律師不得向委託人宣傳自己與有管轄權的執法人員及有關人員有親朋關系,不能利用這種關系招攬業務。這一規定的主要目的,是保證有關律師服務信息的純正性,避免因不當信息的傳播損害公眾對司法活動的信任,避免委託人對律師能夠取得的結果抱有不切實際的幻想。
3.律師工作許可權的劃分原則。
(1)為維護委託人的合法權益,律師有權根據法律的要求和道德的標准,選擇完成或實現委託目的的方法。
(2)對委託人擬委託的事項或者要求屬於法律或律師執業規范所禁止的,律師應告知委託人,並提出修改建議或予以拒絕。
(3)律師應當在委託授權范圍內從事代理活動,如需特別授權,應當事先取得委託人的書面確認。律師不得超越委託人委託的代理許可權,不得利用委託關系從事與委託代理的法律事務無關的活動。
(4)律師應當恪守獨立履行職責的原則,不因迎合委託人或滿足委託人的不當要求,喪失客觀、公正的立場,不得協助委託人實施非法的或具有欺詐性的行為。
4.信息溝通原則。
《律師職業道德和執業紀律規范》第31條規定,律師應及時告知委託人有關代理工作的情況,對委託人了解委託事項情況的正當要求,應當盡快給予答復。
5.不得任意拒絕代理和轉委託義務。
(1)律師接受委託後無正當理由不得拒絕為委託人代理。
(2)律師接受委託後未經委託人同意,不得擅自轉委託他人代理。
6.利益沖突規則
利益沖突規則主要有兩方面的內容:
(1)委託人之間的利益沖突。《律師職業道德和執業紀律規范》第28條規定,律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人。同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區只有一律師事務所的除外。這些規定的基本理由是:律師如果在同一案件中為雙方當事人或有利害關系的第三人擔任代理人,將會導致律師保守職業秘密的職責和忠誠於委託人的職責發生沖突。以律師在同一案件中為雙方當事人擔任代理人為例子,如果律師同時為民事訴訟原告和被告擔任代理人,則律師與原告存在秘密信息的交流,也同被告存在秘密信息的交流。按照忠誠於委託人的職責,律師應當利用從被告那裡了解的秘密信息來為原告服務,但是這樣將違反其對被告的保守職業秘密的職責,損害被告的利益,同時違反了忠誠於被告的職責。反之,按照忠誠於委託人的職責,律師應當利用從原告那裡了解的秘密信息來為被告服務,但是這樣將違反其對原告的保守職業秘密的職責,損害原告的利益,同時違反了忠誠於原告的職責。
(2)律師和委託人之間的利益沖突。A.《律師職業道德和執業紀律規范》第36條規定,律師不得從對方當事人處接受利益或向其要求或約定利益。B.《律師職業道德和執業紀律規范》第37條規定,律師不得與對方當事人或第三人惡意串通,侵害委託人的權益。C.《律師職業道德和執業紀律規范》第35條第2款規定,律師不得挪用或者侵佔代委託人保管的財物。
七:律師同行之間關系的紀律
這部分重點掌握律師的不正當競爭規則。
律師不得以下列方式進行不正當競爭:
1.不得以貶低同行的專業能力和水平等方式,招攬業務;
2.不得以提供或承諾提供回扣等方式承攬業務;
3.不得利用新聞媒介或其他手段向其提供虛假信息或誇大自己的專業能力;
4.不得在名片上印有各種學術、學歷、非律師業職稱、社會職務以及所獲榮譽等;
5.不得以明顯低於同業的收費水平競爭某項法律事務。
八:律師的職業責任
律師的職業責任,是指律師和律師事務所在執業活動中,故意或者過失違反有關法律、法規和職業道德所應承擔的各種責任。
律師的職業責任具體包括民事責任、行政責任和刑事責任和紀律處分。
九:律師民事法律責任
(一)律師民事法律責任的概念
律師的民事法律責任,是指律師在執業過程中,因違法執業或者因過錯給當事人造成損失,所應承擔的民事賠償責任
《律師法》第49條規定:「律師違法執業或者因過錯給當事人造成損失的,由其所在的律師事務所承擔賠償責任。律師事務所賠償後,可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。律師和律師事務所不得免除或者限制因違法執業或者因過錯給當事人造成損失所應當承擔的民事責任。」《律師職業道德和執業紀律規范》第17條規定:「律師因執業過錯給律師事務所造成損失的,應當承擔相應責任。」
(二)律師民事法律責任的特徵
根據律師法的規定,律師的民事責任具有以下幾個特徵:
第一,承擔民事責任的主體是律師事務所。律師法第23條規定:「律師承辦業務,由律師事務所統一接受委託,與委託人簽訂書面委託合同,按照國家規定向當事人統一收取費用並如實入帳。」律師和委託人的委託關系,是通過律師事務所和委託人之間的委託合同形式表現的,並且律師事務所對律師具有管理上的義務。因此,律師違法執業或者因過錯給當事人造成損失的,首先由其所在的律師事務所承擔賠償責任。此外,律師事務所的設立,都要求具有一定的資本,因此較律師個人而言,經濟基礎更加雄厚,承擔民事賠償的能力更強,更易使律師責任賠償制度得到具體落實,維護委託人的合法權益。律師事務所在賠償以後,可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。

❺ 刑事訴訟法論程序正義

【摘要】程序正義是人們追求的對象,什麼樣的程序是正義的?必須考慮設立程序的目的,設立程序的最終目的是程序當事人權利的保護,可以說程序是當事人權利的大憲章。當事人權利來源於何處?最終來源於設立程序的人的人性需求。因此符合人性的程序是正義的程序,反之,就是不正義的,程序正義的標准就是程序的人性標准。
【關鍵詞】程序 正義 人性

一、問題的提出
「程序正義」一詞通常有二方面的意義,其一,指按法定程序辦事過程所體現的正義。例如,我國刑事訴訟法第28條規定:審判人員、檢察人員、偵查人員是本案的當事人或者是當事人的近親屬的,應當自行迴避,當事人及其法定代理人也有權要求他們迴避。如果按本條做了,至少在審判偵查、起訴和審判的組成人員方面就是正義的,否則就是不正義的,因為「任何人都不應當成為自己案件的法官」。其二,指符合某種標準的程序所體現的正義。如上例,如果訴訟法沒有規定司法人員是本案的當事人時應當自行迴避,就不是正義的程序,因為它忽視了人的趨利性。符合什麼標準的程序是正義的?即程序正義的標準是什麼?
程序正義的標准依其內容可分為技術標准和價值標准,前者如立法的簡明扼要、邏輯的縝密、期限設計的恰當等,後者如保護當事人的隱私、尊重當事人的人格、允許當事人申辯等。技術標准以立法經驗和客觀存在為依據,價值標准以程序立法的目的為依據。本文著重討論程序正義的價值標准。
從邏輯推論,對程序正義的價值標準的研究,應該與程序立法的歷史同步,雖然我們現在還無法斷定程序正義價值標准研究起於何時。但是,自覺的系統的研究僅僅開始於二十世紀的七十年代,在我國則是上世紀末。1977年美國杜克大學教授米奇爾曼在《程序性正當法律程序的形式與協作目標》中,闡述了程序正義的價值標准:尊嚴價值、參與價值、威懾價值和實現價值。 1981年耶魯大學教授馬修發表《行政性正當法律程序:對尊嚴理論的探討》,提出了程序正義的尊嚴價值理論。 陳瑞華評論說:「馬修尊嚴理論的核心,其實就是強調在法律程序的設計和運作中使那些利益受到影響的人獲得基本的公正對待,從而具有人的尊嚴。就是必須通過法律程序本身得到實現的目標,也是一項法律程序公正與否的尺度。」 與馬修同時代的康乃爾大學的薩默斯教授、佛羅里達州立大學貝勒斯教授提出或深化了類似的觀點。陳瑞華認為,程序正義有六個要素:參與、中立、對等、司法理性、及時性和終結性。 以上中外學者對程序正義的研究有歷史性貢獻主要有:第一,確立了程序的獨立價值地位,提出了程序正義的命題,程序不再是實體法的附庸。第二,在肯定程序正義品性基礎上,意識到衡量程序正義的標准問題。第三,初步提出了衡量程序正義標准:尊嚴、平等、參與、隱私、可預測、透明、中立、理性、及時和終結等等,提出了設計程序法律的基本原則和價值目標,深化了程序正義的理論基礎,特別是把程序正義標准與程序關系主體即人的尊嚴聯系起來,是其突出成就。但是,其不足仍然是明顯的:第一,尊嚴、中立等價值標准不足以概括程序的正義內涵,例如,程序設計是否應該考慮程序主體的生存、親情、自由和發展?第二,尊嚴、平等、參與、隱私等價值標准既是對立又是統一的,那麼統一於什麼?應該有一個共同的東西把它們統一到程序正義的旗幟下。第三,程序正義與實體正義應該是對立統一的,不能為了強調程序正義而割裂程序和實體二者的聯系。本文從人性的角度,試圖系統論證程序正義的人性價值標准及其理論基礎。
二、人性的基本內涵
人性是什麼?眾說紛紜。 筆者認為,基本人性是人的生存、尊嚴、親情、名譽、自由、發展等需求傾向。
盧梭說:「人性的首要法則,是要維護自身的生存。」 生存是人類歷史的前提。在人的幼年,生存是一種本能,過了幼年階段,人的生存慾望就超越了本能,總是帶著一項或多項「任務」生活著。人因珍愛自己的生命而珍愛他人的生命,自己要生存,就必須讓別人能生存。人類一開始就是群體的生活方式,原始社會最嚴厲的處罰,就是把人趕出部落。今天的個人似乎越來越獨立了,其實不然,人們的相互聯系和依靠越來越重要了。
尊嚴就是把人當作人看待,是人的普遍的需要。尊嚴是人特有的生活方式,沒有尊嚴,特別是沒有內心的尊嚴,就不成為人。人的尊嚴,基於人的自然屬性,與一個人的權力、金錢、壽命、相貌等無關。尊嚴像空氣一樣,不引人注意,卻非常重要。
親情是人對其關系密切的人的眷戀和關愛,有父母子女親情、夫妻親情、朋友親情、種族親情等等。父母子女親情以血緣為基礎,是親情的核心,不可替代。夫妻親情俗稱愛情,以性為基礎,但不止於性,包含著互相尊重、互相依戀、彼此關懷的道德情感。
名譽是社會對一個人的評價。周恩來曾稱名譽是人的第二生命,亞當·斯密稱人最大的不幸是名譽上不應有的損失。人們曾詢問托爾斯泰創作的動力,他出人意料地答道:對於榮譽的渴望。所以,德國倫理學家弗里德里希·包爾生說:「最高的名望和榮譽是大多數曾給歷史帶來轉折點的人們的最強有力的動機——在亞歷山大、凱撒、弗里德里希、拿破崙那裡就是這樣。而且,假如在人的記憶中沒有對榮譽、名望和不朽的憧憬,偉大的精神和藝術成就也就不可能獲得。」 人人都希望自己有個好名譽,因為名譽與自己的利益和價值有一致性。小孩從懂事開始,就希望被他人的稱贊,這種希望一直伴隨著其生命旅程。
自由也是基本的人性。人的自由是多元的、多層次的,從其存在形式看有思想自由和行動自由。帕特利克·亨利曾喊出:「不自由,勿寧死」,康德則認為自由是唯一原始的人性權利。盧梭說:「放棄自己的自由,就是放棄去做人,就是放棄人類的權利。」 中國古代缺少自由的精神,嚴復在翻譯約翰·密爾《論自由》的時候,怎麼也找不到「liberty」的恰當的對應詞,他非常焦慮,推開窗戶,低吟柳宗元的詩:「破額山前碧玉流,騷人遙駐木蘭舟,春風無限瀟湘意,欲采萍花不自由」。他由此才得到靈感。
發展需求是人的特性。人的需要有一個最大的特點:永不滿足。在一種低層次的基本需要得到滿足以後,僅僅會有一段短時間的「高峰體驗」,人還會產生更高層次的需求,人永遠在追求之中,追求的最後目標是人永遠不能達到的目標。希望能夠按照自己所希望的方式生活,就成了人所特有的一種需要:自我發展的需要。
如果說人性的內容呈現無限多樣性,以上探討的生存、尊嚴、親情、名譽、自由、發展等是基本人性,那麼,人性還有更廣泛的內容,如認識、學習、創新、自覺、自控等等都是人性的表現,只不過與前列相比,具有繼發性特徵,後列是基本人性的拓展和深化。基本人性普遍地絕對地存在,不以財產多少、地位高低、宗教信仰、職業特性、文化程度、地理氣候、種族膚色為根據,只要是人就有人性。
三、程序正義人性標準的實證分析
以刑事訴訟法中的逮捕為例。為什麼設立逮捕制度?按刑事訴訟法第60條第1款規定,設立逮捕制度的目的是防止社會危害性發生。社會危害性是指犯罪嫌疑人、被告人逃跑,對偵查活動的干擾,繼續犯罪或可能給被害人、證人帶來的威脅。犯罪嫌疑人逃跑和妨礙取證,是為了規避法律制裁。犯罪嫌疑人為什麼要規避法律制裁?就是避免自己的名譽和自由等權利受到貶損和限制。詹姆斯·威爾遜和理查德·赫恩斯在《犯罪與人性》中說,「犯罪的所得包括物質利益、性滿足、復仇和同夥的承認等;犯罪後果包括良心的責備、被害者的報復、朋友和同事的非難和可能的懲罰」。 這里「犯罪的所得」即作案人所趨的主要之「利」,「犯罪後果」即作案人所避的主要之「害」。 因此逃避法律制裁幾乎是人的本能,而逮捕制度正是基於人的本能也就是人性的傾向而設立的,犯罪嫌疑人或被告人可能為了自己的生存、尊嚴、親情、名譽和發展,會逃避法律制裁,逮捕制度的作用就在於抑制被強制人規避法律制裁的意識和行為。
為了防止人性的惡而設立逮捕制度的,這是針對犯罪嫌疑人或被告人的,但是同時也是針對司法機關及其工作人員的,因為可能會出現權利之惡。並且工作人員最終也是普通人,也具有一般的人性特徵,「有權力的人行使權力直到遇到有界限的地方才停止」, 如果權力沒有界限,就會導致權力腐敗。為了防止司法機關及其工作人員恣意枉為,保護被強制人的正當權利,刑事訴訟法就逮捕制度還設立了更多的程序要求,如果說第61條是針對被強制人的話,那麼第59、60、66、67、68、69、70、71、72、73、74、75、76、77條都是針對司法機關及其工作人員的條款。
因此,可以說,逮捕制度對於犯罪嫌疑人、對司法人員來說,都是基於基本的人性,具體指人的生存需求、尊嚴需求、親情需求、自由需求和發展需求。
四、程序正義人性標準的理論分析
(一)程序法的主體是人
提出這個問題似乎有點幼稚,因為從法理學來說,這是一個常識,但現實生活表明,這個常識常常被誤解了。我們眼中往往只有國家、政黨、社會、階級、集體和抽象的人,而忘記了活生生的人。程序法律關系主體不僅包括國家、政府、政黨、經濟組織,也包括自然人,自然人是最普遍的主體。在現實的司法實踐中,我們必須認識到國家並不是唯一的程序法律關系主體,一切社會主體都是程序法律關系主體,但階級不是法治的主體。
然而,為什麼我們看不見人?一是傳統法律文化的負面作用,二是現行法律的國家本位主義取向。三是法治至上、法律至上在當今社會出現了某些異化。法眼無人,法律的統治蛻化成法律的奴役,在法律活動中,僅僅看到法律規範本身,把它看成孤立的、靜止的規則,而看不到其與法律目的、價值、法整體之間的聯系,看不到法之為人而立的初衷,把人看作客體,將立法、執法、司法活動變成毫無人性的機械運動。在這種觀念的影響下,人們往往將人法分割,只慮事、不思人,使法律規范遠離人性,更不能隨時代之進步而在法律中給人更多的關懷和尊重。
(二)程序法律是人制訂的
立法的主體最終是人,不是神,不是國家,也不是統治階級。誰在立法?神的啟示這個最古老觀點已經不值一駁。法律是不是國家制訂的?從表面看,任何法律都是國家制訂的,由特定的具體的國家機關承擔立法的任務,如我國人大行使立法權。但是,應該看到,立法機關是由人組成的,如果沒有人,立法機關還有什麼?法律是不是由統治階級制訂的,肯定是的,但階級是由人組成的。基於同樣的思路,執法的主體最終是人,不是行政機關;司法和訴訟的最終主體是人,不是司法機關;守法的主體最終也是人。
人的本質決定了法的本質,人的命運也決定著法的命運。但長期以來,我國法學界盛行這樣一種觀點:即認為法是由國家立法機關制定的,反映統治階級意志的,有國家強制力保障實施的行為規范的總和。就此概念而言,如果剔除那些限定詞,則法的本質亦基本清楚,即,「法是……行為規范的總和」。法的本質反而模糊不清了。如果強調法的根本屬性是統治階級的意志,不同的社會階級和不同的社會制度中的法律,彼此何以有繼承和借鑒的可能?其繼承和借鑒的東西是什麼?很難自圓其說。
(三)程序法的內容是人的權利和義務
社會法律生活表明,權利和權力才是法律世界最重要、最常見、最基本的法現象,法學應當以權利和權力為最基本研究對象和分析起點,從而形成新的范疇結構和新的法現象解釋體系。」 如果我們承認程序法律關系的主體是人,那麼程序法律的內容就是人的權利和義務。以刑事訴訟為例,有三類「人」,一是犯罪嫌疑人或被告人,一是受害人,一是司法機關,這三類主體最終都是自然人。刑事訴訟法的內容就是這三類主體的權利和義務的總和。不管是司法機關,還是犯罪嫌疑人或被告人或者被害人,最終都是自然人,因此訴訟權利義務都歸根到底是人的權利義務。司法人員代表司法機關行使權利履行義務,似乎與司法人員個人的權利與義務無關,實則不然。《中華人民共和國檢察官法》、《檢察官職業道德規范》、《人民檢察院訴訟規則》、《人民檢察院錯案責任追究條例(試行)》、《中華人民共和國刑法》第397、399、400、401、402條等具體規定了檢察官的權利和義務。整個訴訟程序的法理結構就是以犯罪嫌疑人或被告人的權利的制約司法工作人員的權利,「程序正義的基本要求就體現在對裁判者權力的制約以及對被裁判者程序性權利的保障上。」
(四)人性需要是程序權利義務的內存依據
基本人性凝結成人的基本權利。生存需要產生生存權,人的生命不可剝奪,困境中的生命應該得到拯救。人有珍惜自己生命的權利,也有珍惜他人生命的義務。尊嚴需要形成人格權,人在任何情況下有把自己看作人的權利,更有把他人看作人的義務。親情需要產生親權。親情是精神的歸宿,親緣是親情的載體。親緣關系具有自然性、普遍性、穩定性、功能性、利益性和精神性,特別是其中的血緣關系,是一種與生俱來、不能選擇、不能替代、不能否認、飽含溫情、維系家庭、穩定社會、繁衍人口、普遍存在的社會關系,每個人都擁有,每個人都需要。每個人都有保護親緣的義務,每個人都有享受親緣的權利。名譽需要產生名譽權,人有捍衛名譽的權利,也有尊重他人名譽的義務。自由需要產生自由權,人有自己的自由,不能妨礙他人的自由。發展需要產生發展權,自己要發展,他人也要發展;窮人要發展,富人也要發展;「好人」要發展,罪犯也要發展。
依照人性構建的程序權利義務,應該能夠成為程序關系主體的自覺意志和行為,為什麼還需要法律去規定,特別是還需要刑法的強制保障?有二類原因。第一,人能夠按照人性的方式生存和發展,但資本、市場等物質力量的異化及階級斗爭、民族斗爭的激化,扭曲了人性,在某些時期、某些地方,法治的人性色彩淡化了甚至被抹殺了。在某些時候,大眾之惡也可能傷害人性。第二,人性有其惡的一面。荀子說:「今人之性,生而有好利焉,順是,故爭奪生而辭讓亡焉;生而有疾惡焉,順是,故殘賊生而忠信亡焉;生而有耳目之欲有好聲色焉,順是,故淫亂生而禮義文理亡焉。」 柏拉圖說:「人類必須有法律並且遵守法律,否則他們的生活將會像最野蠻的野獸那樣壞。」「不能過分相信統治者的智慧和良心,即使是一名年輕英明的統治者,權力也能把他變成暴君。」柏拉圖用吉格斯指環透徹地說明了這一點。 孟德斯鳩、 麥迪遜、 傑弗遜 都論證過權力擁有者「潛惡」的存在,因此對權力所有者與權力的謹慎與防範成為一種現實的必要。人性自身的缺陷的存在決定了這種「謹慎」與「防範」不能靠人本身,而必須靠客觀化了的人性即合乎人性的制度與法律。
既然人性惡有其固有的屬性,那麼又為什麼能克服?也有二大力量,其一,人性善的本質力量。人們追求健康的體魄、社會的尊重、真摯的親情、行為的自由和發展的機會,都是一種與社會進步一致的力量,是一種「善」的力量。其二,社會力量。在社會力量面前,個人有力量總是微弱的,人不得不正視社會力量,服從社會支配。
人按人性行為,法治以人性惡為邏輯起點,以人性善為實施動力。從一定意義上講,法的產生,是人性導致人類行為有善有惡的必然結果,有善有惡是法存在的人性基礎。人的惡性與人的惡行,才使法有了抑制的對象,才使法的產生成為了必要。人的善性與人的善行,使法的產生成為了必要和可能,甚至法的存在本身就是人性中善的表現。程序法的作用就是揚善抑惡。如果真正做到了揚善抑惡,程序正義也就實現了。
(五)人性是衡量程序正義的根本價值標准
傳統的立法價值原則,通說認為主要有四項,《立法法》總則中明確規定為憲法原則、法治原則、民主原則和科學原則。 嚴格地說,前兩項原則僅僅是技術原則,後兩項既是技術原則,更是價值原則。
但是,筆者認為,民主原則和科學原則不能准確地概括立法的價值。蘇格拉底是民主的犧牲品, 蘇格拉底的悲劇會重演嗎?可能,希特勒和「文革」就是證明;將來還會重演嗎?可能,因為民主本身有其不可克服缺陷。其一,真理在剛「出土」的時候,只有少數關注它的人它的人才能看到,真理開始只在少數人手裡,但認可真理的權力掌握在人民大眾手裡,此時,真理可能被否定。其二,民主的實質是多數原則,不是全民原則,可能出現多數人之惡。其三,民主畢竟是手段和工具,它不是與人與生俱來的,不能說明人的價值。因此民主作為立法的原則值得反思。
科學原則是不是立法的基本原則?科學立法,內在包含了人性立法的因素,是在對人的自然屬性和社會屬性肯定的立法。但是,科學是歷史階段的科學,因為我們掌握的是相對真理,被標簽為科學的東西不一定是科學技術或者不完全科學。退一步說,盡管是按科學規律立法,但是科學與人性的異化也是客觀存在的。馬克思說:「我們的一切發現和進步,似乎結果是使物質力量具有理智生命,而人的生命則化為愚鈍的物質力量。」這就是說盡管科學無所不能,可以給人類帶來巨大的利益,但不一定會給人類帶來幸福與美。愛因斯坦曾告誡那些未來的科學家和工程師:如果你們想使你們一生的工作對人類有益,那麼你們只了解應用科學本身還是不夠的。關心人本身必須始終成為一切技術努力的主要目標,要關心如何組織人的勞動和商品分配,從而以這樣的方式保證我們科學思維的結果可以造福於人類,而不致成為詛咒的禍害。當你們沉思你們的圖表和方程式時,永遠不要忘記這一點!
鑒於以上分析,真正能體現立法的價值目標的是人性原則。因為人性是確定的、具體的、全面的和概括的。「理性宣布:一切違背人的自然感情的法律都是無益的,最終也是有害的。」「一切違背人的自然感情的法律的命運,就同一座直接橫斷河流的堤壩一樣,或者被立即沖垮和淹沒,或者被自己造成的漩渦所侵蝕,並逐漸地潰滅。」 「法律程序的設計者、指揮者時刻不能忘記面對的是有自由意志的自治主體。」 威廉·布倫南法官曾說過:「我一直認為法院的一個最重要的作用是捍衛每個人秉於人的自我價值而懷有的正當期望。」
符合人性的程序是正義的程序,違背人性的程序是非正義的程序。應該肯定,我國的程序設計基本是正義的,但是也有缺陷,如刑事訴訟法第48條。妻子知道丈夫確實犯了罪,那她作證還是不作證?作證時說真話還是說假話?法律的價值之一是維護社會的主流價值體系,如團結、安全、秩序、親情、友愛等。多元價值主體之間肯定會有沖突,那麼就必然產生價值平衡的法律需求,不能為了社會安全犧牲親情,也不能為了親情犧牲社會安全,因為兩者都是社會存在的條件,特別是社會主體發展的必需條件。在一個夫妻無愛、父子反目、兄弟成仇的環境里,人性將被扭曲,活力將被扼殺。法律應該實現,但強迫親屬作證的法律一般不能實現,不能法律實現的法律不如不制訂。法律是解決矛盾的而不是製造矛盾的,第48條就是製造矛盾。朱蘇力教授曾說:「國家法律有國家強制力的支持,似乎容易得到有效的貫徹。其實,真正得到有效貫徹執行的法律,是那些與通行習慣和慣例相一致或相近的規定。」 這里的通行習慣和慣例,我想應該是關注人性的。「法律不強人所難」,是一條古老的立法格言,法律肯定的應該是社會肯定的,法律否定的,應該是社會否定的,也就是一般人能做到的。羅爾斯說:「法治所要求和禁止的行為應該是人們合理地被期望能夠去做或能夠避免的行為,……它不能提出一種不可能做到的義務。」 為什麼?因為法律是社會關系的反映和固定,法律與社會是形式與內容的關系,法學家的作用在於研究和確定社會到底是什麼,用什麼法律式表達。因此,馬克思說:「社會不是以法律為基礎。那是法學家們的幻想。相反地,法律應該以社會為基礎。」 法學家並不製造法律,而是發現法律。法學家發現的法律應該是一般人都希望的並且能夠做到的。親屬作證義務的履行,是一般人都不希望的,甚至是反對的,是強人所難。

❻ 《刑事訴訟法》課程講什麼內容

《刑事訴訟法》來是國家制定自和認可的有關刑事訴訟程序的法律規范,是司法機關和刑事訴訟參與人進行刑事訴訟必須遵守的行為規范,它關繫到對犯罪的公正、文明懲治和公民合法權益的切實保護。在現代文明的法治國家,刑事訴訟法是非常重要的基本法律部門之一。《刑法學》刑事訴訟法學是以刑事訴訟法和刑事訴訟司法實踐為研究對象的一門科學,是現代法學體系中不可或缺的基礎性學科,是各類法學專業學生學習的必修課程。本課程是一門理論性和實踐性很強的課程,通過學習,要掌握刑事訴訟的基本理論和基本知識,全面和准確了解我國刑事訴訟法及其相關司法解釋的基本內容,初步學會偵查工作、起訴工作、辯護工作和審判工作所需要掌握的基本知識和技能,為今後從事刑事司法工作奠定基礎。

❼ 刑事訴訟法的特徵有哪些

第一個來特徵是刑事訴訟是公自檢法機關的一種專門活動;

第二特徵是在當事人和其他訴訟人參加下進行的一種活動,也就是一定要有訴訟參與人的參加;

第三個特徵是刑事訴訟是專門用來解決犯罪嫌疑人、被告人的刑事責任的,換句話說,刑事訴訟是用來同犯罪作斗爭的;

第四個特徵是刑事訴訟必須是依照法律規定的程序開展的活動,也就是要強調它的合法性、依法性。

(7)刑事訴訟法法律職業道德基礎課堂筆記擴展閱讀:

目的:

1、保證准確、及時地查明犯罪事實;正確應用法律,懲罰犯罪分子;

2、保障無罪的人不受刑事追究;

3、教育公民自覺遵守法律,積極同犯罪行為作斗爭;

4、維護社會主義法制,保護公民的人身權利、財產權利、民主權利和其他權利,保障社會主義建設事業順利進行。

❽ 跪求有司法考試經驗的,求司考主要參考書目

2011年司法考試如何選擇購買教材及輔導資料
——一名高分考生的司考經驗分享
工欲善其事,必先利其器!司法考試用書的選擇,是非常非常重要的。我能考這么理想的分數,一部分功勞歸因於正確地選擇了考試用書。
需要特別強調的是,我可以厚顏地說:我對司法考試用書的了解是非常全面、精確的。6個月的備考過程,我幾乎每天都要到群里看看消息,我主要關注的就是新上市的司法考試方面的書。我自己買的書,每本都是經過我反復地翻看5次以上,經過好幾天甚至上十天的折騰才會下決心買。這跟我家境貧寒有一定的關系,總怕僅有的一點鋼沒用在刀刃上;但我更明白,劣質的書不但浪費金錢,更重要的是浪費有限、寶貴的精力和時間。市場上充斥著形形色色的司考用書,大家買書一定要小心謹慎、三思而後行啊!!!切記切記!反復羅嗦這一點,重要的不在於我是不是在吹噓自己,而是能否引起你的警醒。還有,我推薦的書已經非常全面,我沒提到的書大家最好不要買。
以下,我將結合我的經歷,向大家介紹、推薦司法考試用書。
1、《司法考試歷年試題及考點歸類精解》,法律出版社,主編:張能寶
大家熟知的司考輔導名師阮齊林到我們學校搞司法考試講座時就說到,如果你認為自己的水平可以,不用買什麼是司法考試的書也可以,但真題你必須看!
確實,從2001年以前的律師資格考試到去年的2010年司法考試,在試題的難度、廣度、風格、難點重點方面,都有驚人的相同、相似性,有的題目甚至就是前幾年的原題!!!03年卷四的一道刑法案例大題,竟然是00年考過的原題,一個字都沒變!!!連續三個感嘆號不知到你注意到了沒有,8分的題目啊!你可知道03年239分的有3千多人???如果這道題你看過,自己又思考過,就是穩穩打打的8分啊!可以把多少人遠遠地甩在你後面了!!!
有心人曾統計過03年以前的試題的重復率,分值比例竟然基本上佔到了1/10。有很多是原題,或只把張三換成李四。而重點、難點的考點的重復、反復考察,更是不計其數。比如,民法中的形成權,已經考了N次,04年又考了!
一句話:歷年真題,你怎麼重視,研究多少次都不會過分!
《司法考試歷年試題及考點歸類精解》:
①它分學科編排,每個學科前先列出這個學科歷年考了什麼題型,佔多少分。通過這個分值表,這個學科的份量輕重也就一目瞭然。
②在試題解析前,它會先告訴你這個學科側重考些什麼、應該怎麼復習、如應該重理論還是記法條、要不要做題等等注意事項。
③分考點,把歷年的題目按章節、考點編排在一起,讓你對歷年試題之間的重復性、相似性有直觀的認識,提示你哪些考點是常考的,哪些考點容易出錯。
④每道題目都有權威的答案,答案的解析非常深入、合理、切中要害,ABCD每個選項都分析到,選與不選的原因都分析到。03年以前的試題,司法部並沒有公布標准答案。據說,法律出版社秘密搞到了它們的評分改卷的答案,所以,其他版本的歷年試題解析書大多都以這套書的答案為藍本。
2、《國家司法考試輔導用書》,法律出版社
按照重要性的排序,這套書是除歷年真題以外最最最為重要的考試用書。
怎麼說呢?大家知道,司法考試是從律師資格考試演變過來的,律師資格考試和01年第一屆司考考試都有指定用書,指定就是這套《國家司法考試輔導用書》(只是律考時的書名不同而已);03年,司法部迫於壓力,不敢稱之為「指定用書」,改叫「推薦用書」;04年,由於行政許可法的頒布,規定考試不允許有指定教材,《國家司法考試輔導用書》在名義上失去了指定教材的地位。
但是,這套書仍然是迄今為止最為權威的司考教材!它的龍頭老大地位並沒有發生動搖。因為,它仍然是司法部組織法學家編寫的,其中,大部分的編者負責當年的司法考試命題工作,或者參與了司法考試題庫的建設。因此,作為考生,也應當對其有足夠的重視。當某些教材或者復習資料對某個觀點存在爭議時,我們應當以輔導用書的觀點為准。三大本中的內容是相當豐富的,在學習中可以當作字典來用,也就是你不懂的內容就去裡面查。
看看歷年考過的試題你就知道了,特別是卷一的法理學、法制史、三個國字頭的法,都是以這套書為命題依據的。也就是說,對於卷一的法理學、法制史、三個國字頭的法,你只要看這套書上的內容,熟練掌握,就基本上可以拿到全部的分數。
《國家司法考試輔導用書》最大優點是知識點系統、全面、權威,缺點是重點不突出,缺乏應付司法考試的針對性,不少內容似乎對於司法考試的作用並不是很大。所以,單單看《輔導用書》是不夠的,也是很不明智的。事實上,有很多學科,根本就不需要看輔導用書,比如:經濟法部分,刑訴、民訴的絕大多數內容,直接看法條的效果要好得多。要挑著看《國家司法考試輔導用書》,不能從頭到尾全看。
《國家司法考試輔導用書》里值得看的部分是:
第一卷:社會主義法治理念,法理學,法制史,憲法第一章(憲法基本理論),國際法,國際私法,國際公法;
第二卷:刑法的總則部分,刑事訴訟法的第七章(刑事證明);
第三卷:民法的全部章節。
輔導用書上沒有看的部分,用其他更好的書替代,後面會介紹到。
至於其他的為了搶先佔領市場,早早地在3、4月份,考試大綱還沒出來之前就匆忙上櫃的什麼一本通啊、司考通啊,什麼劉東根,付英之流編寫的一套書,都標榜什麼命題組、什麼考試中心編寫,我奉勸大家,瞄都不需要瞄一眼,都是垃圾,你瞄它們是降低你的品味!!!這些爛書只有那些既不上網,也不與人交流的SB才會買!
《國家司法考試輔導用書》每年是5月底上架,而盜版的到了6月初才有賣。很顯然,我們不能等到那時候買到書了才開始復習。因為每年的教材變化非常小,只是根據大綱的變化增刪很小的部分,比例不會超過3%,看上一年的書對你備考的影響微乎其微!而且每年新書出來後,都有出版社發行增補本,給你一一指出新書增刪的地方,花幾塊錢買一本增補本,就可以彌補舊書的不足!
現在的盜版書都是採用激光掃描技術,很多書也是正規印刷廠偷偷印刷的,內容和正版沒有任何區別,只是個別書紙質稍差,但絕對不影響閱讀。
3、眾合教育的《司法考試專題講座系列》(原萬國)
先不看內容,只看編者就知道這套講座的水平肯定差不了,況且它的前身是鼎鼎大名的萬國專題講座。如果你有一定法學基礎,直接從此套講座著手備考也未嘗不可。據說就有不少只看原萬國的專題講座過司考的先例。如果看不進去,還是從《國家司法考試輔導用書》入手吧,先熟悉熟悉基本的東西,再進入《專題講座系列》的學習。應該說這套講座考點突出,對司法考試是很有針對性的。
4、李建偉著的《民法60講》
李建偉博士也是司考輔導方面的頂級人物,他的頂級司考傑作就是這本人民法院出版社出版的《民法60講》,就是上面說的眾合教育《司法考試專題講座系列》中作為民法部分的《民法60講》。
上面說到,輔導用書上的民法部分要全看,但輔導用書畢竟是教材,講求面面俱到和章節編排。而《民法69講》則適當地打亂了教材的編排體例,每一講用幾個母法條做引子,引出一大堆的子法條,然後輔以一連串的經典的案例講解,讓你看得無比順暢,大發感慨:原來民法雖博大精深卻與生活如此接近,可以如此有趣!
這本書真的不錯,嚴重推薦!
5、中法網課堂筆記系列中的《刑法》,阮齊林主編
阮齊林在學術上確實比較平庸,但他在司法考試培訓方面是做到家了!他的書、他的輔導班、他的課堂錄音,可都是精品!而中法網筆記的刑法則是精品中的精品!
由張明楷主刀的刑法的司考題目,所有試題中難度最大的,理論、實務、學術焦點都交織在題目里,不了解足夠的刑法研究的熱點和最新動向,不知道張大師的觀點,在做刑法題時你就不可能做到心中有數!上面說到,輔導用書中的刑法分則部分是很簡要的,根本不能靠那麼丁點文字來做司考的題目。阮齊林雖是個學術阿斗,但好歹也是個博導,對學術界的東西還是很了解的。再加上他這么多年混跡於培訓商海,對分則中的重點罪名的把握和講解是非常全面和到位的,大家完全可以相信他!
需要提醒大家的是,中法網課堂筆記系列的其他書,如行政法,訴訟法、經濟法,等等,都是陪襯類的書。大家也千萬別「愛屋及烏」,以為中法網的東西都是好東西。中法網課堂筆記,你就買刑法就OK,其他的書,你看都不用看!都是垃圾的東西!
6、《司法考試輔導用書配套練習》
這套書就是大名鼎鼎的「白皮書」,因樸素的白色封面而得名,據傳,也是編輔導用書的那幫人編寫的,所以跟出題老師也有關聯。
但是,這套書也曾因為答案無厘頭、錯誤多的驚人而備受責罵、攻擊,有些題目因為看起來有點偏,我們做起來也很不爽。另外,它的題量很大,總共用8大本,按每個科目的每個章節來編排的。很多人就是因為聽過來人說了它的這些缺點決定不買。
而我本人是非常喜歡這套書的!
2004年的修訂版本,增加了答案的解析,勘正了答案,從而使之所受主要批評的矛頭所指盪然無存。題目的偏怪在所難免,即使真題也有個別是這樣的。
喜歡的主要理由在於:純粹地看書是非常枯燥無味的,如果不輔以一定的練習題目,看著看著你就鬥志銳減,最後你可能會看見書就想吐!而如果你按章節看書,看完一個板塊(如繼承法板塊、合同法總則板塊),馬上做練習,既可以鞏固所看的書本知識,又可以練練手。畢竟,你看書的目的最終還是要落實到會做題上的。通過做題,你還會把一些你誤以為不重要的邊角問題給補上,不至於在考場上大罵自己看書時判斷失誤。
不過,這套練習也不需要全做。我記得當時只是認認真真地做了刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、行政法及行政訴訟法,即三大基本實體法和三大訴訟法,還有國際經濟法,商法。我認為不需要認真做有:法理學、法制史、憲法、經濟法、國際法、國際私法、職業道德。因為這些科目白皮書上的題目並不好。而根據往年的試題,這些或只看輔導書,或只看法條就足以應對司考。
我的所謂的認認真真做,做法是這樣:每做一道題目,根據自己的看書積累去思考,有疑問的,一律在上面打上問號標記;每個章節的全部題目做完了,再統一對答案;打有問號的和錯的題目就看答案解析,看解析還不明白的查書,直至弄懂為止;並且,在每道自己感覺不是很掌握、容易再次出錯的題上打上重重的、濃濃的記號。以後再次復習,我只看這些做了重點記號的題,防止自己再錯就OK!
不要小看最後對答案的工序!我的體會是:做一個章節的題目30題左右,只需要十幾分鍾,但對答案的工序卻花了大半個小時。為什麼要這樣?因為對答案、查原因的過程就是你了解重難點、查漏補缺的過程,就是你識別陷阱、熟悉出題套路、積累經驗、提高能力的過程。
每每,當你徹底搞定三五章練習時,你會很疲憊,你會罵自己是個窩囊廢,怎麼一個上午三四個小時才完成三五章的練習;但你又會感覺很充實,內心沉甸甸的收獲的感覺,因為這三五章你已經基本掌握了,就連下次的第二輪復習的標記你都已經做好!
7、司法考試法律法規匯編書
法律法規匯編書是必備的用書,就是學漢語的新華字典一樣,是學習的工具書,沒有是不行的。這里推薦的版本指南針的《司法考試必讀法律法規匯編》。
本匯編最大的優點是將法條與解釋對比記憶,將司法解釋「化整為零」,一一拆分納入相應的基本法條之後,使二者緊密結合,不僅方便閱讀,更有助於理解、記憶。再就是它對重點法條進行標注,直接對接歷年真題,對考點的命題角度進行精煉分析和概括,它的成功影響了眾多法條類書籍的編寫。但模仿終究是模仿,截止目前還沒有其它法條類書籍能夠超越。
8、李建偉的《重點法條解讀》
此書原屬萬國專題講座系列,2010年改為眾合教育專題講座系列的《重點法條解讀及配套練習》,分上下兩冊。
這本書在律師資格考試的年代(01年以前),大受考生歡迎,出盡風頭,要多威風就有多威風!它的賣點是:通過逐一考察大綱上列出的必讀法律中的每部法律中的每一條是否具有可考性,把可以針對之出題的法條列出來講解,指出這個具有可考性的法條可能會這么幾種角度的考法。經過這樣的篩選,大概只有20%左右的法條需要看!這就為大家節省了大量的時間,提高了效率。
大家知道,以前的律考,基本是考法條,也難怪這本書賣得異常火爆。不過,律考改成司考後,法條橫行霸市的年代已經發生很大變化。這本書的作用也沒以前那麼明顯了,但這本書還是為我們大大節約了備考時間,提高了備考效率,特別是在司法考試大綱出來之前是絕好的法條備戰用書,在2010和2011年的司考備戰中銷售非常火爆。

9、其他

可以說,司法考試買上面的書就差不多夠了,但還有幾本書值得推薦:
一是《三大訴訟法比較》,大家都知道,三大訴訟法有很多相似的地方,很容易混淆,本書就是針對這個問題,把三大訴訟法相關的知識點整理好,方便我們學習。不過建議大家在對三大訴訟法較為熟悉的基礎上,再看這本比較,否則越看越混,切記!
二是還有一本《相似易混考點對比辨析 》,書不厚,買回去可以當看完教材後的小說看,書籍都是對一些易混淆的知識點的歸納。

如果說還差什麼,就是模擬題、司法文書、論述題方面的書了。但我想現在才剛開始復習,時候未到,這三方面的書就先不介紹。以後我還會寫帖子專門講的。

記住本人的買書口號:三思而後行,只買對的,不買貴的!哈哈

❾ 刑事訴訟法是一部什麼法律它用於解決什麼問題它由哪些內容組成你在學習中可用於實際生活的知識

刑事訴訟法是指國家制定或認可的調整刑事訴訟活動的法律規范的總稱。它調整的對象是公、檢、法機關在當事人和其他訴訟參與人的參加下,揭露、證實、懲罰犯罪的活動。它的內容主要包括刑事訴訟的任務、基本原則與制度,公、檢、法機關在刑事訴訟中的職權和相互關系,當事人及其他訴訟參與人的權利、義務,以及如何進行刑事訴訟的具體程序等。2012年3月,刑訴法修正案草案提請十一屆全國人大五次會議審議,尊重保障人權寫入刑訴法,貪官外逃將人財兩空。
名詞解釋
所謂訴訟,就是平時所講的「打官司」,訴訟法就是關於如何打官司方面的法律規定。日常生活中常碰到的訴訟,主要有民事訴訟(即民事糾紛方面的官司)、行政訴訟(即公民與有關國家機關之間的糾紛方面的官司)和刑事訴訟。刑事訴訟則是有關犯罪方面的官司。大家知道,中國刑法規定了哪些行為是犯罪行為,犯了罪又應當負什麼樣的法律責任,判什麼刑。關於刑法規定的這些有關犯罪的案件,一旦發生了,要找哪些部門告狀,怎樣告狀,需要什麼樣的證據,如何請律師,哪些案件當事人可以自己到司法機關告狀,哪些案件則是由有關的司法機關直接調查辦案,公安機關如何立案偵查,檢察機關對偵查、審判如何進行法律監督,法院又如何對這些有關犯罪的案件進行審理以及公安機關、檢察機關和人民法院這些司法機關之間在辦理犯罪案件時如何進行分工等等,這涉及到從立案偵查、起訴、審判到執行刑罰等一系列訴訟程序如何具體操作。這樣就需要有一部專門的法律來作詳細、明確的規定,才能確保刑法的實施。刑事訴訟法就是這樣一部確保刑法實施的訴訟程序方面的法律。有了刑事訴訟法的規定,受害當事人告狀,犯罪嫌疑人,被告人及其所聘請的律師和辯護人如何行使訴訟權利,履行義務,司法機關辦理案件就有了行為規范,整個刑事訴訟過程就有章可循。
刑事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的刑事訴訟法單指國家立法機關制定的成文的刑事訴訟法典。在中國是指1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過,1996年3月17日第八屆全國人民代表大會第四次會議修正的《中華人民共和國刑事訴訟法》。廣義的刑事訴訟法指一切與刑事訴訟有關的法律規范。
法律淵源
刑事訴訟法的淵源是指刑事訴訟法的表現形式,是刑事訴訟法律規范的存在形式或載體。中國刑事訴訟法的法律淵源有以下幾種:
憲法
憲法作為根本法,它是其他法律、法規賴以產生、存在、發展和變更的基礎和前提條件,是一個國家法律制度的基石,是公民權利的保障書,是依法治國的前提和基礎。同樣,刑事訴訟法的制定和修改,也必須以憲法為根據。通過制定刑事訴訟法,將憲法中有關刑事訴訟程序的抽象的法律規范變為可操作的、具體的刑事訴訟法的法律條文,使憲法精神得到具體化。中國刑事訴訟法第1條明確規定,根據憲法,制定本法。憲法中規定的如國家維護社會秩序,鎮壓叛國和其他危害國家安全的犯罪活動,制裁危害社會治安、破壞社會主義經濟和其他犯罪活動,懲辦和改造犯罪分子(第28條)、被告人有權獲得辯護(第125條)等內容,都在刑事訴訟中得到了體現。在現代法治國家,刑事訴訟法被稱做「憲法的適用法」、「應用憲法」、「國家基本法之測震器」,刑事訴訟中的人權保障被提升到憲法的高度。在中國,這方面的研究比較薄弱,應當加強從憲法、憲政的高度來關注刑事訴訟、關注刑事司法。
刑事訴訟法典
指1979年7月1日通過的,1996年3月17日修正的刑事訴訟法,這是中國刑事訴訟法主要的法律淵源。
有關法律
指全國人大及其常委會制定的法律中有關刑事訴訟法的規定。其中,比較重要的有刑法、人民檢察院組織法、人民法院組織法、國家賠償法、監獄法、律師法等。
有關法律解釋
主要是指1998年1月19日公布的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關於刑事訴訟法實施中若干問題的規定》(以下簡稱六機關《規定》)、1998年6月29日公布的《最高人民法院關於執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱最高人民法院《解釋》)、1999年1月18日公布的《人民檢察院刑事訴訟規則》(以下簡稱最高人民檢察院《規則》)、1998年4月20日公布的《公安機關辦理刑事案件程序規定》(以下簡稱公安部《規定》)。
有關行政法規、規定
指國務院制定的法規和主管部、委、局制定的規定中有關刑事訴訟法的規定。如國務院制定的看守所條例等。6.有關國際條約。中國目前加入的與刑事訴訟有關的國際條約有《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇和處罰公約》、《聯合國少年司法最低限度標准規則》(《北京規則》)以及中國政府已簽署尚待批準的《公民權利和政治權利國際公約》。當然,依據最高人民法院《解釋》第317條的規定,中華人民共和國締結或者參加的國際條約中有關於刑事訴訟程序具體規定的,適用該國際條約的規定。但是,中國聲明保留的條款除外。
制定依據
為了真正保障在刑事訴訟過程中依法辦案,以達到確保刑法的施行,從而保證准確、及時地查明犯罪事實,懲治犯罪分子,保障無罪的人不受刑事追究,保護公民的人身權利、財產權利、民主權利和其他權利,保障社會主義建設事業的順利進行的根本目的,必須制定一部內容詳盡和明確的刑事訴訟法。
希望對你有幫助。

❿ 如何復習司法考試法條

在司法考試復習的過程中,法條的復習是必不可少的,那麼,如何復習司法考試法條呢?下面,小編就來和考生談一下這個問題。 精彩鏈接: 司考後時代:談2012年司法者中使命和堅定 2012司考備考要有五個「神馬」 99%的考生都踏入的司考誤區 通過司法考試的五種「給力」 第一大問題:司法考試看哪些法條 一、看書為主和看法條為主的部門法區分 總的來說看書和看法條之間並不存在矛盾,因為書就是對法條的全面闡釋,但是兩者畢竟有些區別,書上的內容較為全面細致,法條較為簡潔;書上一些理論性的東西法條里並沒體現。因為這些區別,我們的復習過程就存在一個以哪一個為側重點的問題,我的看法是: 1. 司考卷一 法理學屬於理論法學,主要應以看教材為主,其中涉及立法法的內容,可以看法條。法理部分的考查一直比較難,有些題目出的根本就不是書上的內容,對於非法本考生來說,這一部分難度更高,而且它還是你花費功夫也不見得能立竿見影的,平時法律素養的積累與沉澱較為重要。所以不宜與之戀戰,看過幾遍書,遇到不會的題也別糾纏不清耽誤時間。 法制史沒有法條,只能看書,這部分內容少,出題簡單,考生朋友一定得盡量拿到這些分。 憲法以看書為主,但國家機構部分看法條更為清晰。憲法部分的重點主要集中在一是各國家機構的職能區分,特別是人大,人大常委會,國務院,國家主席之間。二是四次修憲的區別。三是選舉制度。憲法部分考得不難。 「三國」法需看書。這部分的法條龐雜且晦澀難懂,而且考查的知識點很少直接出自法條,而更多的表現為直接考查書中的某一段內容。復習「三國」法時,看教材比看法條的效果更顯著。國際公法最為簡單,國際私法要注意民訴最後一塊涉外部分,而國際經濟法較難。術語通則需要強記,把每一組的術語區別開,注意買賣雙方義務的區別和風險轉移,以及信用證的流程。 經濟法考點細而法條多,但沒什麼理論問題,看法條足夠應付考試。 法律職業道德部分考查簡單且細致,應以看法條為主。特別值得注意的是,對律師法實施狀況的檢查是每年的一個重點問題,所以在復習中應當多聽聽法律教育網法條班課程,很多知識點就可以融會貫通了。 2. 司考卷二 刑法應當看書與看法條並重, 2004 年卷二刑法與行政法相對其他科目來說考查得更難一些。直接來源於法條原文的題目較少,往往都需要深思才能確定正確選項,還有些內容頗有些理論深度(如 2004 年卷二第 15 題)。 刑事訴訟法應以看法條及司法解釋為主,訴訟法理論少,考點簡單而細致,看法條的效果勝於看書。 行政法沒有統一的法典,所以應以看書為主,結合行政許可法、行政處罰法、政府采購法等單行法律。 3. 司考卷三 民法考查的民法通則及解釋、合同法理論問題較多,有許多題目並不是直接出自法條字面,而是出自隱藏其後的理論,所以必須將看書與看法條相結合才行。 商法部分以看法條為主。 二、哪些是必須細看的司法解釋 三大訴訟法的司法解釋必須細看,刑事訴訟法的「六機關規定」、「最高院解釋」較重要,而「最高檢解釋」則過於專門且繁瑣,很少出題,考生復習時間不夠的話可以不看。刑法關於盜竊、搶劫、交通肇事的解釋,合同法解釋、擔保法解釋都非常重要,簡直是字字珠璣,需反復多遍地看。看司法解釋的時候須與法典的相關內容對照起來,否則缺乏系統性思維。 三、司法考試新增法律法規的地位 每年新增法律法規是司法考試必定要出題考查的知識,而且新增法規的出題往往呈表面化,難度偏低。例如 2004 年的新增法律法規有憲法第四修正案、行政許可法、政府采購法、突發公共衛生事件應急條例、銀行業監督管理法、婚姻法解釋二等,試題中大量考查了這些內容。今年新增法律法規有刑法修正案(八)、刑法修正案八的三個配套司法解釋、人民調解法、國家賠償法、侵權責任法、公司法解釋(三)等。 第二大問題:怎麼看司考法條 一、什麼時間看 對沒有法律基礎的人而言,應在看書打好基礎後再看法條,基礎較好的在校研究生或剛畢業的法本則可以直接看法條。一般的順序是,先將教材整體看一遍以對內容有系統把握,然後再看法條,看完這一遍書和法條之後作做一套歷年真題或模擬題,通過做題查漏補缺,之後再回過頭來看法條,越是臨近考試階段越應該看法條。 二、親力親為,動手動腦 現在市面上有很多名師的課堂筆記和課程,名師的指點往往會讓我們有醍醐灌頂、豁然開朗的感覺,但是我們在學習的過程中還是不能放棄主觀能動性,法律教育網名師的總結雖然很全面細致,但畢竟和自己親自動手去思考之後再把它總結出來,還是不一樣。我們既要珍惜名師交給我們的知識、思路、學習方法,同時更要自己去用心學用心做,才能接近成功。而且在看法條的過程中,一定不要光是用眼睛看,還有善於用腦用手去勾畫總結。 三、少背多看 司法考試前三卷都是選擇題,也就是說我們只要能從中挑出正確選項即可,而沒有必要把這些選項的內容背下來,所以要多看書,帶著思考看書,知道每一考點所在位置和內容即可。第四卷雖需自己寫,但也不要求與法條一字不差,而且論述題也無從背起,言之成理即可得分,沒有什麼標准答案,並非背書可以解決。 四、看法條時一定要劃上重點 有的人愛惜書,看過書後書還是非常潔凈一筆不劃,我不贊成這樣。一部法規內容上都具有整體性,所以寫得比較全面,但是我們不可能每一遍都全看,那純粹是浪費時間,只能挑重點看,而且每看一遍重點就應該越明確,要做到這點就需要在看書時將重點劃上線,以後再看書就看自己劃過的地方,那樣書就會越看越薄,看書的速度也就越來越快。 另外,還有人曾提出過這樣一種觀點,只看分數較多的法規就行了,只考幾分的法規如稅法、行政監察法、審計法等小法完全可以放棄。法律教育網輔導老師認為這種觀點不正確。我們確實需要突出重點,對於刑法、刑訴、民法、民訴、行政法、行政訴訟法等應多花功夫,但是對於分數少的法規也絕不能輕言放棄。一來積少成多、聚沙成塔,各個小法加起來總數並不少,另一方面這些法規考查得都比較簡單,白白放棄,實在可惜。那些重點法律確實考查得多,比如刑法,你明明知道會考未遂既遂,或明知會考一罪數罪,可能答題時仍然不會。所以我們在復習時,要在重點法律上多下功夫不錯,同時也要關注非重點法律的重點部分。 五、看法條一定要細致 不然很容易出現法條看過好幾遍,考試時卻只知道個大概的情形。例如《刑法》第 128 條第二、三款規定的非法出租出借槍支罪中,依法配備公務用槍的(比如公安民警)只要非法出租出借槍支的就構成此罪,而依法配置槍支的(如護林員),非法出租出借造成嚴重後果的才構成此罪,如果不注意區分,做題時就很可能做錯。 六、善於總結、綜合、對比 法條的特色在於簡練具體,就某個問題可能會涉及一部法律中的不同法條,甚至於會涉及不同法律的條文,所以在學習法條的過程中格外需要我們自己總結、綜合、對比。 比如刑法中的一罪與數罪問題,屬於出題重點,但也非常容易混淆,總結出來就容易分清了。又如受賄又徇私枉法或民事行政枉法裁判罪的,從一重處,而受賄又玩忽職守濫用職權等罪,數罪並罰。暴力阻礙緝私是妨害公務罪和走私罪並罰,而暴力阻礙緝毒或組織運輸偷越國邊境又暴力阻礙執行公務的則是從一重處。凡此種種,不一而足,都需要我們在看書過程中細心總結。 七、有些只看條文的字面意思就可以,而有些還要理解條文背後的理論問題 司法考試試題總的特點是考查點細致但不難,三分之一的題看熟法條即可,三分之一的題要理解法條並做好歸納總結,還有一部分則需要理解條文背後的理論。例如刑法部分主觀方面、停止階段、共同犯罪等內容的條文都非常簡練,但是在考試中反復出現這部分的題目,而且我們還會答錯,就是因為這些條文背後有理論,不深入理解而只看條文本身是不行的。 八、看法條可能會經歷幾個不同的層次 藉助一段佛家的禪語,大概可以表達出其中的意境。第一層是看山是山,看水是水,第二層是看山不是山,看水不是水,第三層是看山還是山,看水還是水。 第一層的含義是說,剛開始看法條的時候,從前到後依次看下去,看的僅僅是這個條文本身;第二層是說你通過自己的思考總結對比,將這個法條所涉及的相關內容進行了了解,你再看這個法條所看的就不會僅僅是這個孤立的條文了,而是還看到其他法條,甚至其他法規或司法解釋裡面所涉及的這一塊有關的內容,法條上並沒有用明線將這些相關的部分串起來,但是就如同月下老人牽的紅線,或者就如同人與人之間千絲萬縷的社會關系一樣,實際上這些線是存在的;第三層是說你已經掌握了這個法規,對於其中所涉及的問題都理解了,看到那個法條就等於看了這一塊的所有內容,答題時就不會有遺漏。大家不妨體會一下。

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