民事訴訟法的風險評估
❶ 訴訟風險的法律依據
根據《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》及有關法律、司法解釋的規定,民事、行政案件在訴訟各階段可能存在和出現的主要風險及其責任承擔原則主要如下:
1.訴訟請求不當的風險
訴訟請求不完全,不恰當,會導致未請求部分視為棄權而得不到審理的後果。訴訟請求的增加、 變更或提出反訴,應在舉證期限屆滿前提出,逾期提出如無正 當理由,將導致法院對該請求不予審理的後果。不按時交納訴訟費用的風險。原告起訴、增加訴訟請求 或被告反訴,當事人申請保全,不按時交納相應費用的,將承 擔不利的後果。根據《人民法院訴訟收費辦法》,當事人在法院訴訟時,應按爭議的數額交納一定比例的案件受理費;如果申請緩、減、免交案件受理費的,應當按照規定提出申請; 如果需要公告、勘驗、鑒定的,需要另行交費;如果不服法院 一審判決提出上訴的,需要交納與一審案件受理費相同數額的二審案件受理費;如果向法院申請強制執行的,可以不預交執行費,但應墊付一定數額的實際支出費用。上述費用先由原告後由被執行人承擔,而一旦將來敗訴方不主動履行或案件無法 執行或無法全部執行,上述費用可能會全部或部分由原告或申請人自己承擔。此外,聘請律師費用一般也由聘請方自行承擔。
2.不能充分提供證據的風險
除法律另有規定外,原告起訴或被告反訴,對自己提出的訴訟請求所依據的事實或反駁對方的訴訟請求所依據的事實,有責任提供證據加以證明,沒有證據或證據不足的,負有舉證責任的當事人應承擔不利甚至敗訴的後果。超過舉證時限提供證據的風險。在訴訟階段,當事人應按本院《舉證通知書》的要求和時間向法院舉證。超過舉證期限提供證據的,除屬於《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第41條、第4條規定的「新證據」外,法院不組織質證(對方同意質證的除外),而未經質證的證據不能作為定案證據,舉證方應承擔所主張事實不被法院認定的風險,甚至承擔敗訴的後果。
3.不能提供原始證據的風險
除出示原件或者原物確有困難並經人民法院准許外,向法院提供證據應當提供原件或原物;若證據在境外形成的,還應履行相應的證據效力證明手續,否則會導致證據無效的後果。提供證人證言的,證人須親自出庭作證(除證人確有困難不能出庭的五種情形外),否則會導致法院不予採信證人證言的後果。申請評估、鑒定的風險。申請評估、鑒定的各方當事人,不按舉證通知書的要求,在規定期限內提出申請或不預交評估、鑒定費用或不提供相關材料的,將承擔不予委託評估、鑒定的後果。申請法院調查收集證據的風險。申請法院調查收集證據的各方當事人,不按舉證通知書的要求,在規定期限內提出申請和有關證據線索的,法院可不予調查收集有關證據。
4.無正當理由不按時出庭或者中途退出法庭
不按時參加法庭審理活動的,原告承擔起訴被視為撤訴的後果;被告承擔缺席審理、缺席判決的後果。一方當事人下落不明的訴訟風險。一方當事人下落不明的,因為可能要公告送達,可能會使案件審理時間拖長,無法按照訴訟法規定的審理期限結案。債務人下落不明的,有可能導致沒有財產可供執行的後果,債權人會白白支付訴訟費用。
5.一方沒有財產的訴訟風險
當事人應就對方當事人的財產提供證據或線索並向法院提出訴訟保全申請,以便法院在訴前或訴訟中採取保全措施。一方沒有財產,會導致財產保全不能實現而保全費及墊付的執行中實際支出費用不予退還的風險,還會導致無財產執行的風險。無足夠財產提供執行的風險。執行申請人應按照本院《執行案件舉證通知書》的要求,向法院詳細提供被執行人的詳細地址,可供執行的財產情況或可供執行財產的線索。如果不能提供,執行申請人勝訴後裁判結果無法兌現的風險和後果由申請人承擔。被執行人沒有財產或雖有財產,但不足以抵償全部債務,會導致法院對剩餘債務中止執行,待發現被執行人有財產時,法院才恢復執行。
❷ 離婚案的訴訟風險評估具體怎麼寫
第一、超過訴訟時效或追溯時效。具體表現在受脅迫一方行使婚姻撤銷權的訴訟和家庭暴力致使傷害的案件中。撤銷婚姻之訴的訴訟時效是一年;家庭暴力造成傷害情節輕微不構成犯罪的,適用《民法》的規定,也就是一年。家庭暴力造成傷害情節嚴重構成犯罪的,或者有遺棄、虐待、暴力干涉婚姻自由的犯罪行為的,追溯時效適用《刑法》的規定。造成這種情況的原因之一是委託人不懂得法律相關規定,沒有及時行使權利;其次是律師接受委託時審查不仔細,沒有認真了解案情,或者片面聽信當事人的陳述,沒有要求其提供充分證據以至草率立案。
第二、舉證不能的風險。這種風險的原因主要在於委託人,一是委託人是家庭暴力受害者,卻沒有及時就診、對傷情拍照,固定證據;二是委託人是離婚案中無過錯方,卻沒有取得過錯方有過錯的證據材料,因此無法索要賠償。這種情況是非常普遍的,在大多數離婚案中,獲取一方與他人非法同居的證據難度都比較大,證人難找,其他證據又少;三是委託人慾告配偶重婚,沒有取得充分證據證實被告方的犯罪行為的。由於律師原因造成的舉證不能主要是委託人自己取證不能,但提供了調取證據的線索且律師可以依法調取,而律師卻沒有及時依法調取,致使舉證不能。還有一種是證人不能出庭所導致的舉證不能。
第三、超過舉證期限提交證據。造成舉證超期的主要原因一是委託人沒有及時提供證據材料,二是承辦律師的過失,忘記舉證期限;三是律師自行調取證據時間過長,又沒有及時申請法院延長舉證期限,導致獲得調取的證據時舉證期限已經屆滿。
第四、訴訟費過高的風險。主要是離婚案中無過錯方索賠數額過高,不能被法庭判決支持,反要支付相當高的訴訟費和律師費等費用。
第五、對案件性質認定失誤導致敗訴的風險。這主要是對重婚與有配偶者與他人非法同居行為的性質認定,在證據不足的情況下妄自認定為重婚而告訴,審理後不會使對方遭到刑事處罰,也就是要承擔敗訴的風險。
第六、刑事附帶民事訴訟不包括精神損害賠償的風險。確切地說,這是我國立法和司法解釋對刑事案件受害人權利保護的一個空擋。在涉及婚姻家庭的刑事案件中,如重婚、故意傷害(家庭暴力造成的輕傷或重傷)、虐待、遺棄、暴力干涉婚姻自由等犯罪行為,不僅觸犯《刑法》,而且侵害了被害人的人身權利,尤其是使被害人在精神上遭受重大損失和折磨,而刑事附帶民事訴訟不包括精神損害賠償,法律規定不能再單獨提起精神損害賠償,這就使被害人的被侵犯的權利無法得到補償。
❸ 民事訴訟法 第10條的規定
民事來訴訟法第257條第6項是人民自法院認為應當終結執行的其他情形。《民事訴訟法》第二百五十七條 有下列情形之一的,人民法院裁定終結執行:(一)申請人撤銷申請的;(二)據以執行的法律文書被撤銷的;(三)作為被執行人的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人的;(四)追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的;(五)作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;(六)人民法院認為應當終結執行的其他情形。
❹ 民事訴訟法的問題
83.根據我國《民事訴訟法》和相關司法解釋的規定,下列關於審判組織的哪些表述是正確的?
A.再審程序中只能由審判員組成合議庭
B.二審法院裁定發回重審的案件,原審法院應當組成合議庭進行審理
C.法院適用特別程序審理案件,陪審員不參加案件的合議庭
D.中級法院作為一審法院時,合議庭可以由審判員與陪審員共同組成,作為二審法院時,合議庭則一律由審判員組成
答案:BCD
一,人民法院審判組織形式通常有二種:獨任制、合議制。
二,判斷;
1,A.再審程序中只能由審判員組成合議庭。
解讀;《民事訴訟法》第四十條,三款;「審理再審案件,原來是第一審的,按照第一審程序另行組成合議庭;原來是第二審的或者是上級人民法院提審的,按照第二審程序另行組成合議庭。」
《民事訴訟法》第三十九條 人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數,必須是單數。
合議庭的成員人數是由審判員、陪審員庭或者由審判員組成,這里的」只能由審判員組成合議庭。「所以,是錯誤的。
2,B.二審法院裁定發回重審的案件,原審法院應當組成合議庭進行審理
解讀;《民事訴訟法》第四十條,二款;「發回重審的案件,原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。」
要求;「另行組成合議庭。」,而」原審法院應當組成合議庭進行審理沒有」另行「,所以,是錯誤的。
3,C.法院適用特別程序審理案件,陪審員不參加案件的合議庭
解讀;《民事訴訟法》第三十九條,一款「 人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數,必須是單數。」
《民事訴訟法》第一百七十八條 「依照本章程序審理的案件,實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。」
以上二條規定了,第一合議庭的成員人數是由審判員、陪審員庭或者由審判員組成;第二規定了,適用特別程序審理案件,「選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。」所以,陪審員不參加特別程序審理案件的審理。應算正確的。
4,D.中級法院作為一審法院時,合議庭可以由審判員與陪審員共同組成,作為二審法院時,合議庭則一律由審判員組成。
解讀;《最高人民法院關於人民法院合議庭工作的若干規定》 第一條,人民法院實行合議制審判第一審案件,由法官或者由法官和人民陪審員組成合議庭進行;人民法院實行合議制審判第二審案件和其他應當組成合議庭審判的案件,由法官組成合議庭進行。
以上規定;第二審案件和其他應當組成合議庭審判的案件,由法官組成合議庭進行。所以,是正確的。
三,關於B.二審法院裁定發回重審的案件,原審法院應當組成合議庭進行審理.
1,"發回重審的案件,原審法院應當組成合議庭進行審理."組成合議庭進行審理,是指排除了獨任制審理。
2,"另行"組成合議庭進行審理,是指排除了"原合議庭"的其中任何人員的的審理。
綜上所述,本問題正確答案;C,D 。
❺ 民事訴訟法對鑒定的有關規定
這是《最高人民法院關於行政訴訟證據若干問題的規定》關於鑒定的相關規定,如符合法定條件,可向法院申請重新鑒定:
第二十九條 原告或者第三人有證據或者有正當理由表明被告據以認定案件事實的鑒定結論可能有錯誤,在舉證期限內書面申請重新鑒定的,人民法院應予准許。
第三十條 當事人對人民法院委託的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的,人民法院應予准許:
(一)鑒定部門或者鑒定人不具有相應的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴重違法的;
(三)鑒定結論明顯依據不足的;
(四)經過質證不能作為證據使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方式解決。
第三十一條 對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在舉證期限內無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律後果。
第三十二條 人民法院對委託或者指定的鑒定部門出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:
(一)鑒定的內容;
(二)鑒定時提交的相關材料;
(三)鑒定的依據和使用的科學技術手段;
(四)鑒定的過程;
(五)明確的鑒定結論;
(六)鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明;
(七)鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。
前款內容欠缺或者鑒定結論不明確的,人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定。
❻ 民事訴訟法解釋第465條第1款第2項規定的內容
最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋
(法釋內〔2015〕5號 2015年1月30日公容布 自2015年2月4日起施行)
第四百六十五條 案外人對執行標的提出的異議,經審查,按照下列情形分別處理:
(一)案外人對執行標的不享有足以排除強制執行的權益的,裁定駁回其異議;
(二)案外人對執行標的享有足以排除強制執行的權益的,裁定中止執行。
駁回案外人執行異議裁定送達案外人之日起十五日內,人民法院不得對執行標的進行處分。
❼ 民事訴訟法關於個人債務糾紛的法律條款請教各位
中華抄人民共和國民事訴訟法
第十七章
第一百九十一條 債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令:
(一)債權人與債務人沒有其他債務糾紛的;
(二)支付令能夠送達債務人的。
申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數量和所根據的事實、證據。
第一百九十二條 債權人提出申請後,人民法院應當在五日內通知債權人是否受理。
第一百九十三條 人民法院受理申請後,經審查債權人提供的事實、證據,對債權債務關系明確、合法的,應當在受理之日起十五日內向債務人發出支付令;申請不成立的,裁定予以駁回。
債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務,或者向人民法院提出書面異議。
債務人在前款規定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權人可以向人民法院申請執行。
第一百九十四條 人民法院收到債務人提出的書面異議後,應當裁定終結督促程序,支付令自行失效,債權人可以起訴。
關於債務的就這些了。
❽ 有關民事訴訟法的!
代表人訴訟是指一方或者雙方人數眾多時,有眾多的當事人推選出代表人代表版本方當事人進行訴訟,維護本權方當事人的利益,代表人所謂訴訟行為對本方全體當事人發生效力的訴訟制度,屬於群體性訴訟的一種形式。在多數人訴訟中,訴訟代表人的許可權相當於未被授予處分實體權利的訴訟代理人。具體來講,訴訟代表人的訴訟行為,對其所代表的當事人發生法律效力。但在處分涉及被代表人的實體權利時,如變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解等,必須經被代表的當事人同意,應該全部人同意。