民事訴訟法專家證人
A. 證人有權利不作證嗎
證人有權利不作證。
證人拒絕作證權,又稱「證言拒絕權」。是指證人因某種特殊情況而享有的拒絕作證的權利。英美法系和大陸法系國家都有明確規定,但理由不完全相同,歸納起來有:
(1)公務人員或曾經是公務人員因職務而知悉公務之秘密的;
(2)從事某種職業而得知他人秘密的,如醫務人員、律師、公證人,公職人員等;
(3)與當事人有親屬關系的;
(4)自身利害關系,證人如果因為陳述證言而可能使自己受到刑事追究或受到財產損失的。
(1)民事訴訟法專家證人擴展閱讀
根據《刑事訴訟法》第一百八十七條規定,公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議,且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響,人民法院認為證人有必要出庭作證的,證人應當出庭作證。
人民警察就其執行職務時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證,適用前款規定。公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議,人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的根據
第一百八十八條規定,經人民法院通知,證人沒有正當理由不出庭作證的,人民法院可以強制其到庭,但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭後拒絕作證的,予以訓誡,情節嚴重的,經院長批准,處以十日以下的拘留。
B. 我國有明確的法律規定了專家證人制度嗎
我國民事訴訟法沒有專家證人的規定,法官向專家咨詢所得的意見不作為證據。但實踐中,這些意見是法官判斷專業問題的重要參考。
C. 證人拒絕作證能否要求其承擔法律責任
不能要求其承擔法律責任。我國《民事訴訟法》第七十條規定,凡是知道案件情況回的單位和個人答,都必須有義務出庭作證。只是義務,不是必須。
拓展資料:
什麼情況下證人不用作證:
有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經人民法院許可,可以提交書面證言,不能正確表達意志的人,不能作證。
《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第五十六條規定:「《民事訴訟法》第七十條規定的『證人確有困難不能出庭』,是指有下列情形:
⑴年邁體弱或者行動不便無法出庭的;
⑵特殊崗位確實無法離開的;
⑶路途特別遙遠,交通不便難以出庭的;
⑷因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的;
⑸其他無法出庭的特殊情況。前款情形,經人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術手段作證。」
由此可見,法律雖然規定了公民有作證的義務,但並沒有明確規定拒絕作證應當承擔怎樣的法律責任。而且從現行的司法實踐看,因為證人不能得到有效的保護,所以很多人並不主動積極地履行作證義務。
參考資料中國法律信息網
D. 在民事訴訟中如何運用「專家證人出庭制度」
《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《規定》)第六十一條創設了「專家證人出庭制度」。所謂「專家證人出庭制度」是由一方當事人委託的具有相應專業知識和(或)實踐經驗的專家就案件涉及到的專門性問題,在法庭上運用專業知識發表意見,做出推論或做出結論的一項法律活動。它涵蓋了四方面的內容:一是「專家證人出庭說明制度」、 二是「專家證人接受詢問制度」、 三是「專家證人對質制度」、 四是「專家證人詢問鑒定人制度」。 隨著《規定》的實施,民事訴訟庭審中當事人之間的抗辯性將越來越強,在訴訟活動中出現了越來越多的專門性問題(如建築工程、產品質量、機械電子、生物化學、知識產權等)。在涉及到專門知識的領域,「專家證人」的作用必將越來越大。同時,也應當清晰地認識到:「專家證人出庭制度」尤如一把「雙刃劍」,風險性很大,如果運用得當,將有利於維護當事人的合法權益;反之,則將對當事人的合法權益造成損害。現筆者結合親身承辦的案件,略作分析。 【案情簡介】 趙某系龍口市某酒店業主,楊某從事空調的銷售安裝生意。2003年4月15日,趙某在楊某處購買了長虹牌櫃式、掛式空調多台,並由楊某派人為其安裝於所經營的酒店的多個房間。2005年7月3日,李某被趙某僱傭為其酒店安裝閉路電視線,在操作過程中摔倒在地致傷。趙某認為,李某的摔傷是因楊某銷售並安裝的空調漏電使牆體帶電將其擊倒造成的,要求楊某賠償其為李某墊付的醫療費等損失。楊某認為,李某的受傷原因不在於空調的安裝,即使空調漏電也不能致使牆體帶電,故不同意賠償。趙某於是起訴到龍口市人民法院,法院一審判決楊某敗訴,賠償趙某全部損失。楊某遂委託我所周曉鈺、張仁友律師提起了上訴。接案後,兩位律師分析認為本案的爭議的焦點就在於空調電線的破損能否使牆體帶電,在什麼情況下牆體能帶電,一審法院對這一關鍵的事實沒有認清,所依據的鑒定結論也缺乏起碼的客觀性。針對這一情況,如何找好突破點是本案的關鍵,兩位律師想到了運用「專家證人出庭制度」這一方法來闡明關鍵的技術性要點,以利法官查清本案的事實。 就此,代理律師建議當事人委託了兩位具有電氣工程師職稱的人員作為專家證人,並向法庭提出了出庭申請。在庭審前,兩位代理律師和兩位專家證人做了溝通交流,代理律師向專家證人介紹了案情,詳細說明案件涉及到的專門性問題、已方要達到的目的等,並向專家證人介紹庭審程序,就有關方法及技巧做了重點說明。在庭審中,專家證人配合代理律師很好的向法官闡述了配電規范、漏電保護、牆體帶電原因等幾個關鍵性的技術要點。 最終,法庭採納了我方的觀點,認為一審判決認定事實不清,將本案發回了重審。 【分析意見】 一、何為「專家證人」。 我們認為:「專家證人」專指當事人聘請的「具有專門知識的人員」,不包括「鑒定人」,也不包括「證人」(即使該「證人」同樣「具有專門知識」)。所謂「專家」,就是經過該學科科學教育的人,或者掌握從實踐經驗中獲得的特別或者專有知識的人,如建設施工合同糾紛中,注冊建築師、注冊結構師、注冊造價工程師分別是建設工程建築、結構和造價方面的專家。「專家證人」出庭就專門性問題進行的說明和接受詢問稱之為「專家證言」。「專家證人」與「證人」的區別是顯而易見的。根據《民事訴訟法》的規定,「證人」是「知道案件情況的單位和個人」,即「證人」應當是案件事實的知情人(是否知其實情在所不問)。而「專家證人」只是對涉及案件的某個專門性知識表達自己的意見、推論或者結論的專家,而不是案件事實的知情人。這是「專家證人」與「證人」最重要的區別。「專家證人」與「證人」的聯系也是緊密的。從法律的目的來看,「專家證人」與「證人」都是接受一方當事人的委託而進行的作證行為,都是從屬於本方當事人的,當事人利用「專家證言」和「證人證言」的目的和意圖沒有性質上的差別。在作證方式上,「專家證人」與「證人」一樣,都要接受嚴格的交叉詢問,回答雙方訴訟代理人提出的各種問題。在客觀真實的程度方面,「專家證言」中是就其涉及到的專門性問題而言具有較大的可信度,但這種可信度也是相對的,科技手段本身的精確度、人為因素的干擾、專家個人認識問題的局限性以及專家的從屬性,常常使「專家證言」的可靠性打上折扣。「專家證言」沒有比一般「證人證言」更高的證明力。「專家證人」與「鑒定人」也是不同的,「鑒定人」是經當事人申請或者一方當事人自行委託對案件的有關專門性問題做出判斷結論的鑒定機構及其鑒定人員。「鑒定人」的性質較為復雜,「專家證人」與「鑒定人」關系也比較復雜。「經當事人申請的鑒定人」所進行的鑒定活動是一種科學認識活動,科學性及獨立性決定了鑒定人必須保持中立的立場,只忠於事實,不能從屬於委託的人。此時「鑒定人」與「專家證人」的目的和出發點不同。「一方當事人自行委託的鑒定人」雖然應當保持中立的立場,但是該鑒定作為當事人舉證方式的性質沒有改變,此時鑒定是與「專家證人出庭」完全相同的訴訟行為,都是維護一方當事人利益的。「專家證人詢問鑒定人制度」正是基於「專家證人」和「鑒定人」關系的復雜性而建立的,該制度的建立可以促使「專家證人」和「鑒定人」從不同的角度對涉及案件的專門性問題發表意見、進行推論、得出結論,促使法官對案件事實進行認證和評判。 二、如何運用好「專家證人出庭制度」。 我們認為:作為一方當事人的代理律師,應當在「專家證人出庭制度」中發揮主導作用。毫無疑問,優秀的律師、優秀的「專家證人」的密切配合將使已方當事人的合法權益得到最大限度的維護。作為一方當事人的代理律師,應當努力做到如下幾點:1、走專業化道路。「專家證人出庭制度」勢必向全體司法人員,包括審判人員和律師提出新的挑戰,要求律師不僅要掌握系統的法律知識,而且還必須掌握一定的相關科學技術知識。目前,我國律師素質與發達國家律師相比,在業務方面的顯著差異就是科技意識較弱,科技知識掌握不足。所以,律師除了系統掌握法律知識及有關業務技能外,還必須把相關科學技術知識作為核心知識進行學習和掌握。律師只有在提高自身的專業素質的前提下才能真正理解「專家證人」的作用,才有能力指導「專家證人」。離開了律師自身的專業化,指導「專家證人」只是一句空話。2、掌握專家信息。作為一名專業化律師,應當充分認識到「專家證人出庭制度」的重要性,在訴訟發生前就要有意識地通過多種渠道收集和掌握本專業專家的信息,了解本專業專家、學者、教授等學術權威和實務工作者的基本情況、理論造詣、學術流派以及業內影響等情況。要逐步建立本專業專家信息網路,並且與本專業專家建立良好的信任與合作關系。一旦發生訴訟,對涉及專門性知識的方面可以建議當事人聘請一至二名「專家證人」出庭,並且幫助當事人選擇合適的「專家證人」。 3、做好庭前准備。在案件開庭前,代理律師應當向已方聘請的「專家證人」介紹案情,詳細說明案件涉及到的專門性問題、已方要達到的目的等,並與「專家證人」進行討論,共同研究確定庭審方案。代理律師應當在庭審前向「專家證人」介紹庭審程序,對庭審的方式、方法及技巧應當重點介紹,提高「專家證人」的庭審應變能力。切忌在「專家證人」還不知道應當說什麼以及應當怎麼說時就讓「專家證人」出庭。 4、做好庭審配合。在法庭審理中,代理律師應當與「專家證人」密切配合。在對「專家證人」的主詢問中,代理律師應當對「專家證人」在專門性知識方面可能出現的問題進行事前詢問,即對已方當事人的弱點予以暴露並在對方律師反詢問之前對弱點予以補強;在對方「專家證人」的反詢問中,律師主要應當針對對方「專家證人」的專家資格、學術造詣、學術觀點、推論方式等提出質疑;通過律師和「專家證人」的配合,盡力說服法官在專門性問題上採信已方的觀點。
E. 民訴中專家輔助人屬法定證據嗎
中國來人民大學法學院博士後自左寧:專家輔助人對鑒定意見提出意見,鑒定意見屬於法定證據,而專家輔助人意見卻不屬於法定證據。專家輔助人並非直接針對案件事實提出意見,而是針對鑒定意見提出意見。換言之,專家輔助人的證明對象不是案件事實而是證據。因此立法沒有將專家輔助人意見作為法定證據是正確的。不過,這並不妨礙專家輔助人意見對法官產生影響、被法官採納,就像辯護人的辯護意見或公訴人的控訴意見雖然不屬於法定證據,卻可以被法官採納的道理一樣。法官是否採納專家輔助人意見取決於控辯雙方的證明。 2014民訴答案是bc
F. 20|3年|月1日起施行的民事訴訟法第七十八條第七十九的規定
你好,這兩條是關於鑒定人出庭與專家證人的規定,
中華人民共和國民事訴訟內法2013
第七十八條當事人對容鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據;支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。
第七十九條當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。
G. 當我對醫葯費用有疑問想走法律程序應該怎麼做
一、審查原則
醫療費用包含掛號費、檢查費、化驗費、手術費、治療費、住院費用和葯費等費用,這些費用是否成立應結合病歷和診斷證明等相關證據確定,注意審查:
(1)審查醫療費是否為治療所受損傷的費用。傷者擅自購買的與損傷無關的醫療費如治療另外本身固有的疾病,不屬於賠償范圍。屬於公費醫療范圍已經在所在單位報銷的,也不應列入賠償范圍。
(2)審查醫療費用數額,以一審法庭辯論終結前實際發生的數額確定。器官功能恢復訓練所必須的康復費、適當的整容費以及其它後續治療費用,可以待實際發生時另行起訴。但根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用,可以與已經發生的醫療費一並予以賠償。
(3) 對醫療費具體費用的審查:
1)一般應是所在地醫院,轉外地醫院治療的應確有必要,並需經當地醫院同意,未經同意而擅自轉院一般不賠償(此規定有待商榷?強行轉院導致休克晚期案,如此操作不利於案件處理)。
2)醫療費用必須是治療外傷或損害所引起疾病的開支,治療與外傷無關的醫療費用,不予賠償(此規定也不太合理,基礎疾病與外傷竟合時,常為先控制基礎病情再行外作治療,此時,治療基礎病情的費用筆者認為尚屬合理)。
3)當事人在治療醫院以外的醫療、葯品單位購買的葯品,必須確屬必要,並應經過治療醫院批准,傷者私自購買不是治療必須的葯物不予賠償。(★:確屬必要,且為治療所必須即可,是否經醫院批准筆者認為並不一定要求,關鍵看私自買葯的目的,常有:為了便利、為了省錢等原因)
4)住院費用的審查,住院的前提只限於傷重需要住院確定傷情和手術治療的情況,對住高檔次病房,應按一般病房費用計算。(但房費不屬於法醫臨床的鑒定范圍)
5)檢查、診斷和輔助檢查費用應審查是否存在重復檢查和高額檢查的情況。(這一鑒定結論常涉及患者與醫院的關系,應謹慎處理)
6)後續治療費用系確需再次治療的費用或尚未恢復者未來的費用,應以有效的醫療機構出具的證明或相關鑒定機構出具的鑒定結論為准。(目前操作方式為:醫療機構出具證明給鑒定機構,由鑒定機構進一步確認,但往往鑒定機構留於形式,未經實質審查)
7)保險合同約定醫療費用僅限於醫療保險范圍的,該約定應當理解為合理醫療費用。保險公司申請對醫療費用合理性進行審查,可以依法審查確定。對於醫療費用合理性進行鑒定的,法院可以根據當事人的一致意見聘請法醫進行審核,對於審核結論可以作為專家證言予以採納,當事人對於法醫的審核意見存在不同意見的,可以申請法醫學鑒定。
二、審查事項
(1)使用葯物的合理性的審查:建議使用醫保用葯,用葯掌握對症、適量、合理、適時原則,處理時要求原告提供處方和醫囑單,這樣可以避免搭車開葯和冒名頂替的發生,同時也便於進行費用的審查。僅有醫院收費發票,而無醫囑部分不應保護。(醫囑+收費發票)
營養支持用葯、能量合劑等是否應用,應以傷者當時的情況和傷後的體質狀況決定,如傷者有大量失血或年老體弱,為促進損傷的盡早恢復則可以適當使用營養支持葯,其餘情況均不應大量使用。
抗生素的使用在損傷中相當普遍,在葯物費用中占較大比例,審查時應當在醫保葯的范圍內遵循一個從低級到高級的排列階梯,聯合應用應當嚴格掌握適應症,如原因未明的嚴重感染或混合感染;需較長時間用葯,有可能產生耐葯或有可能產生二重感染者;需要發揮聯合用葯的協同作用者等,對於不符合適應症的聯合用葯,則不予保護,只能承認其中的一種為合理。
同時,對用葯劑量進行審查,看用葯是否符合常規劑量,單位時間內開具的葯物是否可以用完。
(2)對全面儀器設備檢查,不具備檢查指征的貴重儀器檢查、重復檢查,原則上認定為醫療費用不合理。有檢查指征而重復檢查結果呈陰性的只能保護第一次的費用。(該規定欠合理)
(3)再次費用:常見的有顱骨修補、異眼、異齒的安裝、取內固定等,應當以當地中等醫療水平能施行為標准;整容術、消除內臟粘連手術一定要有原經治醫生的批准意見;對於疤痕是否需整復的問題,應當以是否影響功能為標准,如疤痕粘連影響關節或器官功能時則需進行修復,否則所支出的費用則不應保護。(該規定欠合理)
(4)傷病關系:1)損傷與疾病無關,傷後在治療過程中,傷病共治,醫療費用只能保護其治療損傷部份;2)損傷與疾病有一定關系,即損傷對疾病有一定加重作用,治療損傷部份應予完全認定合理,而治療疾病支出通常按參與度的大概百分比進行賠償,但不超過50%;3)損傷誘發某種疾病,誘發疾病的治癒費用的合理部份,筆者認為加害人應賠償其總額的20-30%為宜。外傷導致原有疾病復發的合理賠償,應參照外傷誘發疾病處理。
三、審查方法
醫療費用的計算,根據法律和司法解釋的相關規定,醫療費根據醫療機構出具的醫葯費、住院費等收款憑證,結合病歷和診斷證明等相關證據確定。
需要注意,這里的收費憑證是符合國家相關財務管理規范的合法憑證,如果不是正當途徑得到的收費憑證,法院很有可能以證據不能證明醫療費用為由駁回醫療費的請求。比如當事人在黑診所或黑葯點治療,缺乏合法的收費憑證,只有經手人的收條,這些證據就不具有足夠的證明力。
關於費用的合理性,醫療費用的證據主要是醫療機構的收費收據、處方、醫囑和病情診斷證明等等。在確定醫療費的數額時,特別要注意證據的兩個一致性,即收費收據的項目和處方的一致性以及病情診斷和處方的一致性。前者是指醫療費的開支應當符合醫生提出的診療方案,而不是患者自行決定如何買葯或者是否住院。後者是指醫院的診斷方案和病人本身的病情相符合,而不能是輕病重看,治療方案明顯超過了一般的醫療常識,比如只是輕微傷,但醫院的診療方案卻包含了長期住院、多次昂貴器材的診斷等等,導致費用高昂,這些醫療費用請求都會被法院駁回。
人身損害索賠糾紛中醫療費一般以實際開支的為准,司法解釋規定:「醫療費的賠償數額,按照一審法庭辯論終結前實際發生的數額確定。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當的整容費以及其他後續治療費,賠償權利人可以待實際發生後另行起訴。但根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用,可以與已經發生的醫療費一並予以賠償。」對後續的醫療費用,當事人可以根據醫療機構的證明進行主張,也可以等後續治療發生後再根據實際開支另行起訴。如果後續醫療費經過醫療證明或者鑒定結論確定是必然發生的,則法院可以直接根據證明支持當事人關於後期醫療費用的主張。
在訴訟中,如果雙方對醫療費用的合理性和必要性產生爭議,則由賠償義務人對治療的必要性和合理性承擔相應的舉證責任。換言之,賠償義務人對醫療費用不服的,要舉證證明該費用的不合理性和不必要性。
在司法實踐中,不合理醫療費用的常見表現主要有以下幾個方面:
(1)非外傷用葯,損傷後傷病共治。
(2)不合理使用杭生素,損傷案例中多需使用抗生素,許多傷者超劑量、超時限使用,輕微損傷使用高檔抗生素,多種抗生素聯合應用等;
(3)營養支持性用葯,治療損傷的同時大量使用營養支持性葯物;
(4)輕度損傷後長時伺治療;
(5)部分糾紛當事人無明顯損傷,但主訴症狀重,醫方即大量用葯治療;
(6)需安裝假肢或其它代用品以及手術中需使用內固定時,違反規定使用高檔進口物,如一根內固定髓內針,國產的才二、三千元,而進口的則達萬元以上;
(7)目前新的高檔檢查儀器、項目不斷增多,許多傷者進行全面檢查、重復檢查、擴大醫療費用支出;
(8)不按規定住院和轉院,使不合理開支擴大;
(9)搭車開葯、冒名頂替時有發生。
對於不合理費用,可考慮從以下方面進行審核:
最高人民法院《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》中規定,醫葯治療費用的賠償,一般應以所在地治療醫院診斷證明和醫葯費、住院費的單據為憑。未獲醫務部門批准擅自另找醫院治療的費用一般不予賠償,擅自購買與損害賠償無關的葯品或者治療其它疾病的,其費用也不予賠償;(最高人民法院關於貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第88條、第94條、第115條、第117條、第118條、第177條1988年1月26日最高人民法院審判委員會討論通過與物權法有關規定沖突)
《最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條規定:「醫療費根據醫療機構出具的醫葯費、住院費等收款憑證,結合病歷和診斷證明等相關證據確定。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的,應當承擔相應的舉證責任。」該解釋首次明確規定了賠償義務人的證明責任,但因為醫療行為與訟爭糾紛的相關性、用葯的合理性和必要性均屬專業性問題,依據《民事訴訟法》第72條的規定,「人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定」。
《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第61條規定:「當事人可以向人民法院申請由1至2名具有專門性知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院准許其申請的,有關費用由提出申請的當事人負擔。」——「專家證人」
因此,通常情況下,有關訟爭的醫療費問題,不宜完全由法官心證之。賠償義務人的證明責任僅有其陳述是不足以完成的,應當藉助鑒定部門的鑒定結論或專家證人的證言予以完成。雖然《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》規定了專家證人可以出庭就有關專門問題提供專家意見,但實務中,很少有專家就醫療費的合理性和必要性出庭作證。賠償義務人很難完成該證明責任,致使法律真實與客觀真實經常背離,不利於定分止爭。
被告提出異議的方法,主要是結合「病歷」和「診斷證明」來推斷費用支出的合理性,被告如對醫療費有異議,可以向法院申請就醫療費的「合理性」進行鑒定,以避免不必要的賠償。因此,應當通過啟動司法鑒定程序對醫療費的相關性、合理性和必要性予以審查。
H. 民事訴訟證據的鑒定結論
鑒定人是指那些接受聘請或指派憑借自己的專門知識對案件中的疑難問題進行科學研究並做出具有法律效力結論的人。我國民事訴訟理論中普遍認為鑒定人是訴訟參與人。並在某種意義上認為鑒定人就是法官的幫手。在國外一般是將鑒定人納入證人范疇,稱為專家證人。
鑒定人與證人的不同之處在於:
(1)法律對他們知識結構的要求不同。法律要求鑒定人必須具備某種專門知識,且能夠解決案件中的專門性問題。證人則不一樣,法律並未要求他們具備專門知識,只要他了解案情即使是文盲也可出庭作證。
(2)知悉案件的時間不同。證人是在案件發生的過程中憑其五官感知案件的;而鑒定人是案件發生後通過閱卷和訪問等途徑才了解案件情況的。
(3)主體的特定性不同。鑒定人是用專門知識對某些專門性問題進行分析判斷的人,只要具有所需的專門知識和技術條件,並且不存在法定迴避情由的人,均可以被指定為鑒定人。因此,鑒定人具有可替代性;但證人則不同。根據我國法律的規定,無論證人有無專門知識,也無論證人是否存在迴避情由,證人始終是證人。是證人就必須到庭作證。任何理由的推脫都是不允許的。與鑒定人相比,證人則具有不可代替性。 為了保證鑒定人能順利地進行鑒定和認真的做出科學鑒定結論。鑒定人在鑒定活動中應依法享有一定的權利並承擔一定的義務。
鑒定人主要的訴訟權利是:
(1)有權了解全部案件情況,並有權要求人民法院提供為進行鑒定所需要的材料;
(2)有權詢問當事人、證人以及參加檢驗證據和現場勘驗等活動;
(3)有權拒絕鑒定;
(4) 有權用本民族語言文字作鑒定結論;
(5)有權請求給付必要的鑒定費用和勞務報酬。
鑒定人主要的訴訟義務是:
(1)鑒定人接受鑒定任務後,除有正當理由外,必須按時到庭陳述鑒定結論;
(2)鑒定人必須忠實地進行鑒定,對所需要鑒定的問題,必須認真負責地進行科學的實驗、分析,做出科學的判斷;
(3)鑒定人必須接受審判人員、檢察人員、當事人和訴訟代理人對所鑒定的內容、結論提出質詢,並應給予科學的回答和說明;
(4) 要遵守鑒定紀律,妥善保管提交鑒定的物品的材料。
(5)對鑒定中涉及國家秘密的內容,必須嚴格保密。 鑒定人運用專業知識、專門技術對案件中的專門性問題進行分析、鑒別、判斷後做出的結論,稱為鑒定結論。民事訴訟中的鑒定結論具有廣泛性和多樣性,通常有醫學鑒定結論、文書鑒定結論、痕跡鑒定結論、事故鑒定結論、產品質量鑒定結論、會計鑒定結論、行為能力鑒定結論等等。
鑒定結論作為訴訟證據中的一種,它具有三個基本特點:
一是獨立性。它是鑒定人根據案件的事實材料,按科學技術標准,以自己的專門知識,獨立對鑒定對象分析、研究、推論做出的判斷。
二是結論性。其他證據僅就某一個方面或某幾個方面作證,通常不可能有結論性意見。結論只能由法官去作。鑒定結論則不然,它不僅要求鑒定人敘述根據案件材料所觀察到的事實,而且更重要的是必須對這些事實做出結論性的鑒別和判斷。
三是范圍性。對這種專門性問題所做出的鑒別和判斷,只限於應查明的案件事實本身,而不直接涉及對案件的有關法律問題做出評價。對法律問題的評價,應由審判人員去解決,而不應屬於鑒定結論的范圍。 (1) 鑒定人的確定
根據最高人民法院《證據規定》第25條規定,當事人申請鑒定,應當在舉證期限內提出。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律後果。《證據規定》第26條同時規定,當事人提出申請鑒定,經人民法院同意後,由雙方當事人協商選擇鑒定機構和鑒定人;如果協商不成也可以由人民法院加以指定。
《證據規定》第27條規定,當事人對人民法院委託的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據證明存在下列情形之一的:
①鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;
②鑒定程序嚴重違法的;
③鑒定結論明顯依據不足的;
④經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。另外,一方當事人自行委託的部門作出的鑒定的,另一方當事人有證據足以反駁並申請重新鑒定的,人民法院應予准許。
(2)鑒定部門的確定
鑒定部門的確定有兩種情況:一種是法律或行政法規明確規定鑒定部門,例如,根據最高人民法院《醫療糾紛事故處理辦法》中規定醫療糾紛的鑒定採用的是由醫學會建立專家庫,當事人可隨機抽取進行的鑒定。另一種是法律和行政法規未對鑒定部門規定,由人民法院根據具體情況加以指定。
(3)鑒定結論的審查和判斷
審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:
①委託人姓名或者名稱、委託鑒定的內容;
②委託鑒定的材料;
③鑒定的依據及使用的科學技術手段;
④對鑒定過程的說明;
⑤明確的鑒定結論;
⑥對鑒定人鑒定資格的說明;
⑦鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。
鑒定人有責任在法庭上回答審判人員、當事人及其訴訟代理人提出的有關鑒定方面的問題。鑒定人應當出庭接受當事人質詢。 鑒定人確因特殊原因無法出庭的,經人民法院准許,可以書面答復當事人的質詢。在法庭上進行的比較簡單的鑒定,鑒定人也可用口頭向法院提出鑒定意見,由書記員記入筆錄,並由鑒定人在筆錄上簽名或蓋章。不論以書面或口頭方式提出鑒定意見,如有必要,當事人及其訴訟代理人都可以要求鑒定人對鑒定意見作補充說明或解釋,這些說明和解釋,也應記入法庭筆錄,如果數個鑒定人的鑒定意見互相抵觸,或鑒定人未能提出肯定的意見,或者人民法院對鑒定意見有懷疑時,除可要求鑒定人進行補充說明或補充鑒定外,還可以另行指定鑒定人再行鑒定。
I. 普通證人和專家證人的區別
這是英美復法系的概念,是制中國只有證人一說,對專家證人的重視還不很突出,專家證人一般表現在鑒定機關。
但最高人民法院《關於民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱證據規則)第六十一條規定:「當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院准許其申請的,有關費用由提出申請的當事人負擔。審判人員和當事人可以對出庭的具有專門知識的人員進行詢問。經人民法院准許,可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就有關案件中的問題進行對質。具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。」該條規定首次確立了民事訴訟中的專家證人制度,是對我國民事訴訟法中的有關證據制度規定的重大突破。專家證人制度的確立,無疑為人民法院對一些涉及到科學技術問題或專業性很強的案件的審理提供了一種全新的方式。
J. 專家輔助人是不是訴訟參與人
專家輔助人屬於訴訟參與人,有專門知識的人經人民法院通知後可以出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。依據《中華人民共和國民事訴訟法》第七十七條:鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。鑒定人應當提出書面鑒定意見,在鑒定書上簽名或者蓋章。所以專家輔助人是訴訟參與人。