法學專科民事訴訟法小抄
① 法學本科考研考民事訴訟法方向 那個學校的排名 老師比較好,說請說詳細點
西南政法大學:常怡他們,目前國內第一。
中國人民大學:江偉。 第二。
清華大學:張衛平。第三。
北大、法大也不錯。
② 電大法學大專《民事訴訟法學》簡述民事訴訟的特徵有哪些
(1)民事訴訟法來是部門源法。它調整的是民事訴訟關系和民事訴訟活動,這種調整對象是特寫的,是其他部門法無法調整的。(2)民事訴訟法是民事訴訟的程序法。民事訴訟法是關於民事訴訟活動時應遵守的法律規定。主要內容是民事訴訟主體的訴訟權利和訴訟義務,以及保障民事訴訟主體訴訟權利和落實訴訟義務的規定。(3)民事訴訟法具有廣義性。民事訴訟法的廣義性是與民事訴訟的廣泛性相適應的。由於民事訴訟廣泛適用於民事、經濟、勞動爭議、專利、商標、海事、債務催償和法律規定的其他特殊類型的案件。因此民事訴訟法也就廣泛地適用於民事訴訟范圍的各類案件的訴訟。(4)處分原則和調解原則的特有性。處分原則和調解原則是民事訴訟法的特有原則,這是由民事活動本身所決定的,這也是與其他訴訟法律相比較的最明顯的特徵。
③ 新《民事訴訟法》、新《刑事訴訟法》修改亮點
新《民事訴訟法》修改亮點:
此次民訴法修改主要內容包括以下幾個方面:完善調解與訴訟相銜接的機制;進一步保障當事人的訴訟權利;完善當事人舉證制度;完善簡易程序;強化法律監督;完善審判監督程序;完善執行程序等。
1、證人費用由敗訴方當事人負擔
新修改的民訴法規定,證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。
新修改的民訴法還規定,經人民法院通知,證人應當出庭作證。有下列情形之一的,經人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證:因健康原因不能出庭的;因路途遙遠,交通不便不能出庭的;因自然災害等不可抗力不能出庭的;其他有正當理由不能出庭的。
2、增加專家出庭參與訴訟的規定 新修改的民訴法增加規定,當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。 這樣規定的考慮是,醫療事故、環境污染和知識產權等案件,專業性強,為了查明事實,分清是非,維護當事人的合法權益,在庭審過程中需要專家提供專業意見。
3、明確二審程序開庭審理的條件
新修改的民訴法進一步明確了第二審程序開庭審理的條件。
現行民事訴訟法對第二審民事案件是否必須開庭審理規定得不夠清晰,實踐中有許多民事案件在第二審程序中未經開庭書面裁判,為此,應當進一步明確第二審程序開庭審理的條件。
新修改的民訴法將現行民事訴訟法有關規定修改為:第二審人民法院對上訴案件,應當組成合議庭,開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人,對沒有提出新的事實、證據或者理由,合議庭認為不需要開庭審理的,可以不開庭審理。
4、與仲裁法的有關規定相互銜接
新修改的民訴法統一了人民法院對申請撤銷和不予執行仲裁裁決的審查標准。 現行民訴法規定了不予執行仲裁裁決的審查條件,其中規定「認定事實的主要證據不足的」,「適用法律確有錯誤的」。仲裁法規定了申請撤銷仲裁裁決的審查條件,其中規定「裁決所根據的證據是偽造的」,「對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的」。人民法院對不予執行仲裁裁決申請的審查比撤銷仲裁裁決申請的審查更為寬泛,不盡合理,為此,應當根據我國仲裁的實際情況,統一審查標准。
新修改的民訴法根據仲裁法的有關規定作出了相應修改。
5、增加對案外被侵害人救濟程序
新修改的民訴法還增加了對案外被侵害人的救濟程序。
6、增加對惡意訴訟懲罰措施
當前,當事人通過惡意訴訟等手段,侵害案外人合法權益的情況時有發生。對惡意訴訟,除應當適用妨害民事訴訟的強制措施給予拘留、罰款或者依法追究刑事責任外,還應當在民訴法中增加對案外被侵害人的救濟渠道。 為此,新修改的民訴法關於第三人的規定中增加規定,因不能歸責於本人的事由未參加訴訟,但有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部內容錯誤,損害其民事權益的,可以自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月內,向作出該判決、裁定、調解書的人民法院提起訴訟。人民法院經審理,訴訟請求成立的,應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書;訴訟請求不成立的,駁回訴訟請求。
7、小標的案件,一審終審
新民訴法第一百六十二條 基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規定的簡單的民事案件,標的額為各省、自治區、直轄市上年度就業人員年平均工資30%以下的,實行一審終審。
現行民訴法對於民事訴訟案件統一實行二審終審制,也就是說當事人不服一審判決,均有權向上一級法院提起二審,在二審審判終結前一審判決並不生效。但在司法實踐中,個別當事人為拖延審判時間,延長最終法院執行期限,對一審認定事實清楚、適用法律正確的判決依然無故提出上訴,一個簡單的案子有時能拖延一年甚至更長;另一方面,如簡單的侵權、借款、租賃糾紛案件等,權利人苦於訴訟時間太長,權利得不到及時救濟而放棄訴訟,進而通過一些非正常的甚至是違法手段行使「私利救濟」,反而造成了更大的損失。
針對上述情況,新民訴法對於小標的額、適用簡易程序審理的一審案件,增設「一審終審」制度,有助於減少當事人的訴累,節約司法資源,使公平正義得以及時實現。 8、當事人選擇法院,應選「與爭議有實際聯系的地點」
新民訴法第三十四條 合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。
現行民訴法已經確立了「約定管轄」制度,即當事人可以通過約定,來選擇合同或財產糾紛案件將來起訴時所管轄的法院。新民訴法在現行民訴法規定的「被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地」5類「固定」約定管轄地之外,增加了「與爭議有實際聯系的地點」,使得原來5類「固定」管轄地變成了實際聯系地的列舉,在實際中使得約定管轄更加靈活。另外,將約定管轄案件的范圍,由原來僅適用於「合同糾紛案件」,擴大到了「合同或者其他財產糾紛案件」。
在適用約定管轄時,需要注意的是,首先不能違反級別管轄和專屬管轄的規定。第 二,約定的地點不能與爭議沒有任何實際聯系。
例如:在石家莊居住的一個老人向鄰居借款5萬元並出具借條,雙方不能在借條上約定爭議由石家莊中院或者河北省高院管轄,那樣就違反了「級別管轄」的規定。兩個鄰居也不能約定與借款沒有任何聯系的北京法院管轄。但如果老人的兒子還向鄰居提供了連帶還款保證,兒子住在北京市朝陽區,則北京市朝陽區就成為了與借款爭議有實際聯系的地點,該區人民法院可以作為約定管轄的法院。
新《刑事訴訟法》修改亮點
1 逼供獲得言詞證據一律排除
【草案摘錄】
採用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和採用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述,應當予以排除。
不得強迫任何人證實自己有罪。
【解讀】
胡康生(全國人大法律委主任委員):此次修改的亮點,就是在原來刑訴法嚴禁刑訊逼供的基礎上,加上了不得強迫任何人自證其罪。除了自己坦白的,不能進行強迫。如果逼出來的言詞證據,就一律要排除。
這從保障犯罪嫌疑人合法權益來講是個進步;對公安機關辦案來講,是一個很大的壓力也是動力,督促他們更要嚴格依法辦案,防止一些錯案發生。比如以前佘祥林的案子,後來反思為何會發生?原因之一就是刑訊逼供,使用非法言詞證據。
徐顯明(山東大學校長、法學教授):任何人不能被要求證明其自己有罪,這條原則來自於聯合國的規則,不能自證其罪,任何國家機關都不讓被告人自己去證明自己有罪。這體現了人權精神,也使證據更加准確和科學,為維護司法公正和刑事訴訟參與人的合法權利提供了保障。
2 證人強制出庭直系親屬除外
【草案摘錄】
證人沒有正當理由不按人民法院通知出庭作證的,人民法院可以強制其到庭,但是被告人的配偶、父母、子女除外。
【解讀】
胡康生:刑事案件現在比較突出的就是證人出庭的問題。一些案件證人不出庭,直接宣讀證人證言。但是,刑事犯罪最重可能是無期徒刑甚至死刑,如果犯罪嫌疑人提出要辯護,法院認為必要的證人,就得出庭。
同時,一些鑒定結論對案情的判決也很重要。舉例說,官員在貪污受賄時涉及一張名人字畫,如果最後決定犯罪不犯罪,罪輕罪重,關鍵在這個字畫值多少錢。那麼鑒定環節就很重要。對鑒定意見不一致,也可要求鑒定人出庭。
另外,為了尊重中國國情,規定被告人配偶、父母和子女,不要求強制出庭作證。
此次草案首次確立了對證人的保護制度,現在一些人為什麼不敢作證?就是怕打擊報復。包括經濟糾紛、民間糾紛等,有些人都不敢作證,更別提刑事案件了。因此,要加強對證人的保護。
3 貪官外逃財產沒收有利反腐
【草案摘錄】
對於貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通緝一年後不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法規定應當追繳其違法所得及其他涉案財產的,人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。
【解讀】
陳衛東(中國人民大學教授):「犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序」的特別程序的設置,有利於嚴厲懲治腐敗犯罪、恐怖活動犯罪,挽回國家損失,消除犯罪的經濟條件,並與我國已加入的聯合國反腐敗公約及有關反恐怖問題的決議的要求相銜接。
由於我國不允許缺席審判,因此,當犯罪嫌疑人逃匿或者死亡而無法到案時,訴訟程序就無法啟動,使得犯罪分子的財產長期無法得到追繳。
「不定罪的財產沒收程序,是一個特別程序,可以有針對性地解決犯罪嫌疑人、被告人不到案,又能追繳其犯罪所得的問題。」由於這些財產是犯罪行為所得,因此對這些財產的追繳必須通過刑事訴訟程序。
4 懷孕婦女可監視居住
【草案摘錄】
監視居住適用於符合逮捕條件,但患有嚴重疾病生活不能自理的,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的,系生活不能自理的人的唯一撫養人的,因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要,採取監視居住措施更為適宜的以及羈押期限屆滿,案件尚未辦結,需要採取監視居住措施的等情形。
【解讀】
宋英輝(北京師范大學法學院教授):採取監視居住措施首先是為了保證訴訟的順利進行,防止嫌疑人出現逃跑、串供、毀滅證據等妨礙訴訟的行為或者繼續犯罪。
刑事訴訟法修改的重要目標是在打擊犯罪與保障人權之間尋找平衡點。這樣的修訂也符合有關國際公約倡導的以非羈押措施保障犯罪嫌疑人權利的精神。
修正案草案同時規定,對於涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人,監視居住在住處執行可能有礙偵查的,經上一級人民檢察院或者公安機關批准,可以在指定的居所執行,但是不得在羈押場所和專門的辦案場所執行。為防止這一措施在實踐中被濫用,規定人民檢察院對指定居所監視居住的決定和執行實行監督。
5 發回重審只限一次且不加刑
【草案摘錄】
對於因事實不清楚或者證據不足,二審法院發回原審法院重新審判的案件,原審法院再次作出判決後,被告人提出上訴或者檢察院提出抗訴的,二審法院應依法作出判決或者裁定。二審法院發回重新審判的案件,除有新的犯罪事實,檢察院補充起訴的以外,原審法院也不得加重被告人的刑罰。
【解讀】
陳衛東:在此前的實踐中,經常會出現二審頻繁發回重審,使案件久拖不決,而且有二審法院以此來推脫責任、迴避矛盾的情況。
對於已經發回重審後又再次上訴、抗訴的案件,二審法院如何處理此前法律並沒有規定,也沒有有限制發回重審的次數。所以案件仍可能以「事實不清、證據不足」或違反程序法這些彈性較大的標准發回重審,此時案件將重新進入一審程序,案件永遠無法結束,是出現「循環審判」的訴訟怪圈,發回重審沒有次數限制是主要原因之一。
「上訴不加刑」是二審的一項原則,發回重審的案件來源於當事人的上訴或者檢察機關的起訴,也是派生於二審程序。因此對於一審法院違反訴訟程序所作出的判決,二審法院發回重審,原審法院判決不應加刑。
6 死刑復核結果應通報最高檢
【草案摘錄】
最高人民法院復核死刑案件,可以訊問被告人,辯護律師提出要求的,應當聽取辯護律師的意見。
在復核死刑案件過程中,最高人民檢察院可以向最高人民法院提出意見。最高人民法院應當將死刑復核結果通報最高人民檢察院。
【解讀】
胡康生:死刑復核程序備受關注。死刑是最嚴厲的懲罰,應該慎之又慎,因為錯了就無法挽回。
按照規定,所有死刑案件須最高法核准,那麼,最高法核准要不要監督?此次規定,最高法核准死刑時,可以訊問被告人,如果辯護律師在有證據時提出還有疑問,還可以提。
徐顯明(山東大學校長):這些修改,完善了死刑復核程序,體現了國家對適用死刑的慎重,有利於進一步保證死刑復核案件質量,加強對死刑復核程序的法律監督。
劉昊(北京法拓律師事務所律師):從立法規定上看,死刑復核程序過去沒有成為一個真正意義上的訴訟程序,帶有一定行政化色彩,缺乏公開性、透明性,為保證這類案件的質量,避免錯殺,落實「少殺、慎殺」的原則,完全有必要增加這樣的規定。
7 因賄賂被監外執行不計入刑期
【草案摘錄】
對暫予監外執行的罪犯,有下列情形之一的,應當及時收監:(一)發現不符合暫予監外執行條件的;(二)嚴重違反有關暫予監外執行監督管理規定的;(三)暫予監外執行的情形消失後罪犯刑期未滿的。
不符合暫予監外執行條件的罪犯,通過賄賂等非法手段被暫予監外執行的,其在監外執行的期間不計入執行刑期;罪犯在暫予監外執行期間脫逃的,脫逃的期間不計入執行刑期。
【解讀】
胡康生:有的貪污受賄的官員或有錢的老闆判刑後,進去沒多少時間又出來了,甚至威脅舉報的人。有的判了死緩,十多年就出來了;有的判了15年,還不到1年就保外就醫了。對現實中存在這種情況,老百姓反映很強烈。
此次對監外執行有了嚴格規定。如果一旦發現行賄、拉關系等手段出來的,馬上就要收監,且在外面的時間不算,重新計算刑期。同時,對減刑假釋和監外執行要加強監督,避免花錢減刑。
徐顯明:監外執行有時候已經成為某些人的特權,人民群眾對監外執行意見很大,這次是做了一系列完善。包括監外執行的時間、取保候審、監外就醫等不能計算刑期,這些修改,有利於規范執法,防止犯罪利用這些制度逃避刑罰。
8 技偵所得材料可直接作為證據
【草案摘錄】
公安機關在立案後,對於危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件,根據偵查犯罪的需要,經過嚴格的批准手續,可以採取技術偵查措施。
採取偵查措施收集的材料在刑事訴訟中可以作為證據使用。
【解讀】
顧永忠(中國政法大學教授):中國現在每年的刑事發案立案數500萬件左右,大概五六年前還是二三百萬、三四百萬,這幾年急劇增加。我們的破案率是多少?大概十年前,我們的破案率72%-73%,現在的破案率是45%-50%。我們打擊犯罪偵查破案的能力受到嚴重的挑戰。社會上的犯罪有組織性、流動性、反偵查性越來越強,如果不提高偵查破案的能力,社會的安全、人民的安危就處在很不穩定的狀態,所以必須提高偵查破案能力。「怎麼提高?一個很重要的措施就是技術偵查,包括秘密偵查。
許蘭亭(中國政法大學教授):草案規定過於籠統,應該把使用技術手段的條件進行明確規定。過去多年我們內部一直有技術偵查和秘密偵查,與此相伴隨一直有如何審批、如何控制的規定,我們完全可以把這樣的規定經過梳理和斟酌以後寫到刑訴法條文中。
9 輕微刑事案件當事人可「和解」
【草案摘錄】
公訴案件適用和解程序的范圍為因民間糾紛引起,涉嫌侵犯人身權利民主權利、侵犯財產犯罪,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的故意犯罪案件,以及除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。但是犯罪嫌疑人、被告人在五年以內曾經故意犯罪的,不適用這一程序。
【解讀】
全國人大法工委有關負責人:將部分公訴案件納入和解程序,適當擴大和解程序的適用范圍,有利於化解矛盾糾紛。
同時,考慮到公訴案件的國家追訴性質和刑罰的嚴肅性,為了防止出現新的不公正,對建立這一新的訴訟制度宜審慎把握,和解程序的適用范圍也不能過大。
陳光中(中國政法大學終身教授):制度不是一點沒有弊端,但是修正案草案規定的適用范圍很窄,比較嚴格,而且必須出於雙方自願。鼓勵犯罪人道歉賠償,可以更好地保障被害人權益,使其得到更多賠償。這有利於減少社會矛盾,促進社會和諧。
10 未成年人犯罪記錄封存
【草案摘錄】
犯罪的時候不滿十八周歲,被判處五年有期徒刑以下刑罰的,應當對相關犯罪記錄予以封存。犯罪記錄被封存的,不得向任何單位和個人提供,但司法機關為辦案需要或者有關單位根據國家規定進行查詢的除外。
④ 《民事訴訟法學》案例分析
1、丙市法院。根據《民事訴訟法》第三十四條 下列案件,由本條規定的人民法院專屬管轄:
(一)因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄;
(二)因港口作業中發生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;
(三)因繼承遺產糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。
2、不正確。根據《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。
3、不適當。因本案管轄權屬於丙市某港口所在地法院。
4、可以。根據《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件後,當事人對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。
5、不視為。因為如果裁定異議不成立,B公司必須應訴,為防止開庭時毫無准備而導致訴訟不利,B有權委託代理律師去閱卷、辦理委託手續和打聽開庭日期。
6、不能。應當報請上級法院指定管理,不得自行移送。根據《民事訴訟法》第三十六條 人民法院發現受理的案件不屬於本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理,受移送的人民法院認為受移送的案件依照規定不屬於本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。
7、可以。有獨立請求權的第三人在訴訟中處於原告地位,享有原告的訴訟地位。根據《民事訴訟法》第五十六條 對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權的,有權提起訴訟。
8、應當。根據《民事訴訟法》第一百七十七條 各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決、裁定,發現確有錯誤,認為需要再審的,應當提交審判委員會討論決定。
9、由爭議雙方協商解決;協商解決不了的,報請它們的共同上級人民法院指定管轄。
根據《民事訴訟法》第三十七條 有管轄權的人民法院由於特殊原因,不能行使管轄權的,由上級人民法院指定管轄。
人民法院之間因管轄權發生爭議,由爭議雙方協商解決;協商解決不了的,報請它們的共同上級人民法院指定管轄。
⑤ 民事訴訟法練習題
民事訴訟法學練習題
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一、填空題
1.訴訟上的法律行為包括__________和行為。
2.因船舶碰撞或者其他海事損害事故請求損害賠償提起的訴訟,由__________地、__________地、__________地和被告住所地人民法院管轄。
3.因共同海損提起的訴訟,由__________地、__________地和航程終止地的人民法院管轄。
4.民事訴訟證據的特徵可以概括為__________性、__________性和合法性。
5.在證據可能__________或者以後難以取得的情況下,訴訟參加人可向人民法院申請證據保全。
6.開庭審理民事案件的順序是:開庭審理的准備工作、審理工作、__________、__________進行調解以及__________。
7.原告經__________傳喚,無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可__________的,可以按撤訴處理。
8.涉外民事案件中,居住在國外的一方當事人不服一審判決的上訴期限__________日,不服一審裁定的上訴期限__________日。
9.申請適用督促程序的債權人,要求給付的必須是金錢或__________。
10.除權判決是指在__________期間無人申報權利的情況下,人民法院根據申請人的申請,宣告__________,從而使__________人喪失票據權利的一種判決。
11.執行異議,是指在執行過程中,__________人對__________提出異議,主張實體權利。
12.委託執行,是指負責執行生效法律文書的人民法院,在__________情況下,委託有關的人民法院代為執行的一種法定執行方式。受委託執行的法院應在收到委託函件後的__________日內開始執行。
13.涉外合同或__________糾紛的當事人,可以書面協議選擇與爭議有__________聯系的地點的法院管轄,但不得違背我國民訴法關於級別管轄和專屬管轄的規定。
二、正誤判斷
1.訴訟因當事人起訴而開始,體現了民事訴訟的主動性。( )
2.判例是我國民事訴訟法的淵源之一。( )
3.在我國,人民法院獨立審判,不等於合議庭和獨任審判員的獨立審判。( )
4.公民之間可以互相支持起訴,是支持起訴原則的體現。( )
5.所有民事訴訟法律關系的客體都包括案件事實真相和訴訟請求。( )
6.以當事人所在地作為確定地域管轄的唯一依據的,統稱為一般地域管轄。( )
7.因票據糾紛提起的訴訟,由票據糾紛發生地和被告住所地人民法院管轄。( )
8.管轄權的轉移,實質是級別管轄的變動。( )
9.法人被承包後,與人發生糾紛的,承包人是訴訟當事人。( )
10.訴訟權利義務的承擔就是更換當事人。( )
11.被告是侵害了原告的合法民事權益的人。( )
12.財產保全是對財產權利的處分。( )
13.委託代理人申請財產保全,須經被代理人特別授權。( )
14.委託代理人的代理許可權來源於委託代理合同。( )
15.共同訴訟也是訴的合並。( )
16.要求解除收養關系的訴訟是變更之訴。( )
17.原訴的原告撤訴後,反訴仍然進行,並不因原訴撤回而停止。( )
18.民事訴訟中的承認是指當事人對案件事實和證據事實的真實性的認可。( )
19.舉證責任由法院、當事人分擔。( )
20.判決不準離婚和調解和好的離婚案件,沒有新情況、新理由,任何一方當事人在6個月內又起訴的,人民法院不予受理。( )
21.只有在訴訟程序進行中,當事人才享有訴權。( )
22.反訴的目的,在於使對方當事人的訴訟請求失去依據。( )
23.二審法院駁回上訴,維持原判決的,使用裁定。( )
24.原始證據必定是直接證據,派生證據必定是間接證據。( )
25.申請財產保全,必須提供擔保。( )
26.按撤訴處理的案件,當事人不得再次起訴。( )
27.訴訟中止是訴訟活動的全部暫時停止。( )
28.人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的案件,不受期限的限制。( )
29.申請公示催告的票據持有人不一定是票據權利人。( )
30.涉外民事訴訟中的對等原則是對同等原則的補充。( )
三、選擇題
1.依法必須不公開審理的案件是:( )
a、離婚案件
b、涉及商業秘密的案件
c、涉及國家機密的案件
d、涉及個人隱私的案件
2.應由中級人民法院管轄的案件是:( )
a、涉外案件
b、重大涉外案件
c、海事案件
d、在本轄區內有重大影響的案件
3.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛提起的訴訟,下述法院中有管轄權的是:( )
a、運輸始發地法院
b、運輸目的地法院
c、事故發生地法院
d、被告住所地法院
4.下述訴訟中,實行「被告就原告」原則確定管轄的是:( )
a、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
b、對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的訴訟;
c、離開住所一年以上的人提起的有關身份關系的訴訟;
d、對被監禁的人提起的訴訟。
5.下述情況下,必須適用合議制審理的是( )
a、二審案件 b、再審案件
c、重審案件 d、依特別程序審理的案件
6.下述主體中,具有當事人資格的是:( )
a、法人 b、公民
c、聯營體 d、個體工商戶
7.不具備作證能力的自然人,指的是:( )
a、不具備完全民事行為能力的人
b、不具備訴訟行為能力的人
c、未成年人
d、不滿十周歲的未成年人和不能辯認自己行為的精神病人
8.需特別授權,委託代理人方可行使的訴訟權利是:( )
a、放棄訴訟請求 b、提起反訴
c、要求迴避 d、變更訴訟請求
9.用以證明房屋修建年代的刻有修建時間的牆磚,屬:( )
a、書證 b、物證
c、既是書證也是物證
d、既非書證,也非物證
10.不需要證明的事實有:( )
a、眾所周知的事實
b、推定的事實
c、預決的事實
d、對方當事人不否認的事實
11.調解書的生效時間是:( )
a、達成調解協議時
b、任何一方收到調解書時
c、調解書蓋上法院印章時
d、雙方當事人簽收時
12.調解結案的案件訴訟費用的負擔方式是:( )
a、原告負擔 b、被告負擔
c、由法院確定
d、由當事人協商負擔
13.必須到庭的證人未到庭,人民法院應當( )
a、中止訴訟 b、終結訴訟
c、延期審理 d、繼續審理
14.訴訟進行中,一方當事人死亡,人民法院應當:( )
a、裁定延期審理
b、裁定中止訴訟
c、裁定終結訴訟
d、根據具體情況,或裁定中止訴訟或裁定終結訴訟
15.已經人民法院裁定不予受理的案件,原告再次起訴的,人民法院應:( )
a、一概不予受理
b、受理後,裁定駁回
c、一概予以受理
d、經審查,符合起訴條件的予以受理
16.人民法院不予受理的案件是:( )
a、重復起訴的案件
b、撤訴後再起訴的案件
c、已經法院調解和好或判決不準離婚,原告又起訴的案件
d、被告不明確的案件
17.可以先予執行的案件范圍是:( )
a、追索人身損害賠償的案件
b、追索勞動報酬的案件
c、追索扶養費、撫恤金的案件
d、追索贍養費、撫育費和醫療費的案件
18.當事人可以上訴的裁定是:( )
a、不予受理的裁定
b、對管轄權異議的裁定
c、關於財產保全的裁定
d、駁回起訴的裁定
19.簡易程序的「簡易」體現在:( )
a、適用獨任制審理
b、簡便的起訴和受理方式
c、簡便的傳喚方式
d、不開庭審理
20.適用督促程序的條件是:( )
a、債權人請求給付的是金錢或有價證券
b、債權人與債務人沒有其他債務糾紛
c、支付令能送達債務人
d、債務人明確拒絕償還債務
四:名詞解釋
1、民事訴訟 2、兩審終審
3、專屬管轄 4、移送管轄
5、當事人 6、訴訟行為能力
7、訴訟代表人 8、訴訟標的
9、舉證責任倒置
10、民事訴訟強制措施
11、缺席判決 12、執行根據
13、執行回轉 14、司法協助
五、問答題
1、什麼是辯論原則?
2、什麼是處分原則?
3、什麼是訴訟法律關系?訴訟法律關系有哪些構成要素
4、什麼是反訴?反訴應具備什麼條件?
5、什麼是財產保全?財產保全的條件是什麼?
6、什麼是簡易程序?其適用范圍如何?
7、二審法院對不服一審判決的上訴案件有哪幾種處理方式?
8、如何確定再審案件適用一審程序還是二審程序?
9、申請公示催告的條件是什麼?
10、《民事訴訟法》就涉外民事訴訟有哪些特別規定?
11、什麼是協議管轄?其成立的要件有哪些?
六、案例分析
1、A市甲公司與B市乙公司於1992年7月1日在C市簽訂了一份化工原料供應合同。合同約定:①由甲公司提供乙公司化工原料50噸,價值500萬元人民幣,乙公司收貨付款。②合同履行地在A市;③如發生糾紛,由C市某區基層法院管轄。合同簽訂後,乙公司為及時提貨,先付給了甲公司100萬元貨款,甲公司遂於同年10月2日將50噸化工原料運送至B市,乙公司收貨後,拒付另400萬元貨款。11月,乙公司被上級主管部門並入丙公司。12月,甲公司以乙公司的上級主管部門為被告,向C市某區基層法院提起訴訟。訴訟進行中,丁公司提出,甲公司所供之化工原料系丁公司所有,原是暫存於甲公司倉庫的,甲公司無權出售,故要求法院將化工原料判給它處理。
問①C市某區基層法院對此案有無管轄權?
②此案中將乙公司上級主管部門列為被告是否妥當?
③如丁公司參加訴訟,應如何確定其在訴訟中的地位?
2、南京市鼓樓區「長運」運輸公司的一輛東風牌貨車於1994年7月2日承運杭州市西湖區「富仕」服裝公司的一批布匹,車行至浙江省長興縣內,因司機吳遼違章駕駛,發生事故,撞壞長興縣不銹鋼廠的廣告牌,同時所運貨物也受到損失。8月9日,「富仕」服裝公司和長興縣不銹鋼廠同時以「吳遼」為被告,向長興縣法院起訴。長興縣法院合並審理。
問:此案可否合並審理?如可以合並審理,請確定案件當事人;如不可以合並審理,則分析各案的管轄法院和當事人。
參考答案
一、填空題
1、事件 2、碰撞發生。碰撞船舶最先到達。加害船舶被扣留
3、船舶最先到達。共同海損理算
4、客觀。關聯
5、滅失 6、法庭調查。法庭辯論。評議和宣判
7、傳票。中途退庭。
8、30日。30日。
9、有價證券
10、申報(或權利申報)。票據無效。票據實際持有。
11、案外人。執行標的物。
12、執行不便。15日。
13、財產權益。實際。
二、正誤判斷(√表示對;×表示錯)
1.√ 2.× 3.√ 4.× 5.×
6.√ 7.× 8.√ 9.× 10.×
11.× 12.× 13.× 14.×
15.√ 16.√ 17.√ 18.×
19.× 20.× 21.× 22.×
23.× 24.× 25.× 26.×
27.√ 28.√ 29.√ 30.√
三、選擇題
1.cd 2.bcd 3.abd 4.ad
5.abc 6.abd 7.d 8.abd
9.a 10.abc 11.d 12.d
13.c 14.d 15.d 16.ad
17.bcd 18.abd 19.abc 20.abc
四、名詞解釋
1、法院在當事人及其他訴訟參與人參加下,審理和解決民事案件的活動,以及因此而產生的訴訟法律關系的總和。
2、一個民事案件,經過兩級人民法院審判即終結訴訟的審級制度。
3、法律規定的某些民事案件專由特定的法院管轄,其他法院均無管轄權。此類管轄具有獨占性和排它性。
4、人民法院對已經受理的案件,發現自己無管轄權,從而將案件移送給有管轄權的人民法院審理。
5、因認為自己的民事權益受到侵害或與人發生民事權利義務爭議,以自己的名義向法院起訴,並受法院裁判約束的利害關系人。
6、以自己行為的參加訴訟活動,行使訴訟權利、履行訴訟義務的能力或資格。
7、一方當事人人數眾多的訴訟中,依法律規定產生的代表眾多當事人進行訴訟活動的人。其本身也是當事人。
8、訴訟中,當事人之間發生爭議的要求法院裁判的實體法律關系,也指當事人的實體權利請求。
9、特殊情況下,提出事實主張的當事人不負舉證責任,而由對方當事人負舉證責任,即提供證據證明事實主張不能成立。
10、人民法院依法可對妨害民事訴訟的行為人所採取的強制手段或處罰手段,目的在於保障審判活動順利進行。
11、缺席判決相對於對席判決而言,指法院開庭審理時,在一方當事人未到庭的情況下依法進行的判決。
12、當事人據以申請,人民法院據以執行的,具有執行內容的生效法律文書。
13、執行完畢後,因執行根據即據以執行的法律文書被撤銷,人民法院採取措施,將財產恢復到執行前狀況的情形。
14、兩國法院之間根據本國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠的原則,相互承認和執行法院的判決或仲裁機構裁決,相互代為送達訴訟文書,調查取證以及其他訴訟行為等活動的總稱。
五、問答題
1.在人民法院主持下,當事人有權就案件事實和法律問題,各自提出自己的主張,互相辯駁,維護自己的權益。人民法院在當事人辯論的基礎之上認定事實,作出裁判。辯論原則是民主原則在訴訟中的體現。
2.在民事訴訟中,當事人有權在法定范圍內自主支配自己的實體權利和訴訟權利,從而直接影響訴訟程序的進行。處分原則體現了對當事人意志的尊重。但處分原則不是絕對的,首先當事人必須依法處分自己的實體權利和訴訟權利,其處分行為須經法院同意才能生效,其次,當事人的處分行為不得損害國家、集體和他人利益。
3.民事訴訟法調整的人民法院和當事人及其他訴訟參與人之間的,以訴訟權利和義務為內容的社會關系,其中人民法院處於主導地位。其構成要素是:①主體:法院、當事人及其他訴訟參與人。②內容:訴訟權利和義務。③案件:人民法院與當事人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相和實體權利請求;人民法院與其他訴訟參與人之間的訴訟法律關系的客體為案件事實真相。
4.在已經發生的訴訟程序中,原訴的被告以原訴的原告為被告,提出獨立的訴訟請求,要求人民法院合並審理。反訴是被告抗辯的一種方式,目的在於抵銷或吞並原告的實體請求。
反訴的條件:①訴訟已經開始;②反訴的當事人必須是原訴的當事人;③反訴的目的只能是抵銷或吞並原告的訴訟請求;④反訴必須在同一法院同一程序中提起;⑤反訴的訴訟標的與原訴的訴訟標的有牽連。
5、人民法院在對民事案件受理之前或之後,為保證將來作出的判決能夠切實得到執行,而對當事人的財產或者爭議的標的物採取的保全措施。
適用財產保全的條件是:①案件屬給付之訴;②因一方當事人的行為或其他原因,可能使將來的判決不能執行或難以執行;③一方當事人提出申請或人民法院依職權作出裁定。
6.人民法院審理簡單民事案件的簡便易行的程序,是第一審普遍程序的簡化。
其適用范圍是:①一審案件;②基層人民法院及其派出法庭;③簡單的民事案件。
7.三種方式:①判決駁回上訴,維持原判,針對一審判決認定事實清楚適用法律正確的情形。②直接改判。針對原判決認定事實清楚,但適用法律有錯誤的情形,或者原判決認定事實不清、證據不足,但二審法院可以直接查清事實的情形。③撤銷原判,收回重審。針對原判決認定事實不清、證據不足,應由一審法院重新審理的情形,或者原判決違反法定程序,可能影響公正判決的情形。
8、人民法院審理再審案件,凡發生法律效力的判決、裁定是第一審法院作出的,即一審審結的案件,依第一審程序再審;凡發生法律效力的判決、裁定是第二審法院作出的,即二審審結的案件,依第二審程序再審;上級人民法院按審判監督程序提審的,再審按第二審程序審理。
9.①申請人是按規定可以背書轉讓的票據持有人;②只能就按規定可以背書轉讓的票據或其他事項申請公示催告;③必須是在利害關系人不明的情形下;④必須向有管轄權的人民法院申請,即向票據支付地基層法院申請。
10.①原則的特殊規定:主權原則、同等原則、對等原則、司法豁免權原則、信守國際條約原則。
②管轄的特別規定,包括屬地管轄、專屬管轄和協議管轄的特別規定。
③涉外民事送達和期間的特別規定。
④涉外財產保全的特別規定。
⑤司法協助的特別規定。
11.民事糾紛的當事人在糾紛發生前或發生後,以協議方式確定糾紛的管轄法院的管轄制度。
協議管轄的成立條件是:①協議必須是書面的;②協議選擇的法院必須是與爭議有實際聯系地點的法院;③協議不得違背法律規定的級別管轄和專屬管轄;④只能就第一審管轄法院協議選擇。
六、案例分析
1.①C市某區法院無管轄權。因為:該法院為基層法院,而本案應由中級法院管轄。B市為被告住所地,亦為合同實際履行地。
②本案應將丙公司列為被告。丙公司為乙公司的訴訟權利義務的繼受人。
③丁公司為有獨立請求權的第三人的。因為:它對訴訟標的提出了獨立的訴訟請求,與原告和被告的利益都相對立。
2.不能合並審理。因為,案例中的兩個訴訟性質不同,一是合同糾紛,一是侵害權賠償糾紛。
「富仕」服裝公司提起的訴訟為運輸合同糾紛,可向運輸始發地、目的地和被告住所地法院起訴。此案中,「富仕」公司為原告,「長運」公司為被告。案件可由南京或杭州的法院管轄。
長興縣不銹鋼廠提起的訴訟為損害賠償糾紛,可向事故發生地、車輛最先到達地或被告住所地法院起訴。此案中,不銹鋼廠為原告,「長運」公司為被告。案件由長興縣法院管轄,因為不銹鋼廠已經向長興縣法院起訴。在數個有管轄權的法院中,應由最先受理的法院行使管轄權。
至於上述兩案中,應將「長運」公司列為被告,是因為吳遼的行為屬於履行工作職責過程中的行為,應由其所在單位負責。
⑥ 民事訴訟法學習心得
《民事訴訟法》,是法學體系中的一門民事法學,基本解釋原則與民法學相同.相對於法理學和中國法制史這樣一些理論性極強的學科來說,民事訴訟法無疑是一門既簡單又實務的一門學科,但民事訴訟法的內容較多,而且大部分是需要理解記憶的,因而,不太容易掌握。那麼,我想問問大家,如何學好並考好民事訴訟法呢?首先,我要糾正一種錯誤的思想,即「法學是一門文科學科,只要靠背就可以考好,所以,現在的學習並不重要。」實際上,現階段學習對於我們來說是相當重要的,它不僅可以培養我們的法學思維,而且還能夠增加我們對法學的學習興趣。
本人覺得,學習學習民事訴訟法如果沒有雄厚的民法積累和對民事權利司法考試保護方法,手段,途徑,多樣化的東西的感悟,是不可能學好這門學科的。此外,訴訟法的學習和精進還離不開大量的經驗觀察和實踐積累,這就要求我們多多看些一些民訴專家學者的著作,我們僅僅停留在書本 上的學習是不能達到學好這門學科的標準的,我現在終於明白老師為什麼在上課的時候苦口婆心的要我們多看些與訴訟法有關的名家寫的著作,因為只有這樣我們才能更好的去從多角度多觸角的去分析問題,而不是讓書本上僅有的觀點束縛了我們的思維。
初學民訴的時候,自己一般滿足於對靜態訴訟規則的記憶,我認為只要背會了起訴的條件,上訴的期限,再審的事由等等一些教材的內容,考試成績就一定會很好,就算是一個合格的訴訟法入門者。這種看法在大學生中佔有很大的比例,特別是學習法律專業的學生覺得那樣就算是完成了應有的學習任務,因為大家在評估訴訟法的學習時,採用了與實體法學習相同或相似的標准。這種理解,使得不少學生參加工作後過高的自我評價與用人單位的實際要求之間出現了巨大的落差。
所以,訴訟法的學習,態度要端正,方法要得當,否則會停留在表面,皮毛還沾沾自喜。學習訴訟法的目的在於運用,而非記憶(雖然是基礎)。能夠運用訴訟法的只是,理論來分析,透視權利保護的案例,或者會中國權利保護的司法程序存在的縱深問題展開理論與實踐融為一體,實體與程序融會貫通的研究,那麼,在我看來,這才是真正的「入門」。
其次,本人同意教科書上講的一些觀點,也覺得訴訟法的學習功夫在法外,民訴法學既是一門理論法學,也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇,體系的前提下,還要注重民訴法的應用價值。通過旁聽法庭審判,參與法庭執行程序,開展模擬法庭,接受診所式教育,利用暑期到法院或律師事務所實習,到法院調研等各種形式。採用理論聯系實際的方法,一方面可以用所學習和掌握的民訴法學的基礎知識分析解決實際問題,另一方面,也可以通過實際案例分析加深對民訴法學理論的進一步理解。
⑦ 我是四川大學專科大自考目前考過科目:1民法學2民事訴訟法3刑法4刑事訴訟法5經濟法概論6憲法學7法理學8...
國際經濟法,國際私法,商法,行政訴訟法,勞動與社會保障法,我是法學專業的,這些我都有修,所以不知道和你們是不是一樣,你參考一下。另外非專業課程的還有毛概。
⑧ 民事訴訟法學專科小抄簡答什麼是民事訴訟法的效力
《中華人民共和國民事訴訟法》是以憲法百為根據,結合我度國民事審判回工作的經驗和實答際情況制定。1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通問過,自公布之日起施行。
《最高人民法院關於適用〈中答華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》已於2014年12月18日由最內高人民法容院審判委員會第1636次會議通過,自2015年2月4日起施行。[1]
⑨ 解答民事訴訟法
你問的問題很典型,也是民事訴訟法學界的熱點和司法實務中的難點問題。
1、農村集體組織與其組織成員之間因財產關系的糾紛屬於人民法院的手按范圍。但是關於農村土地徵收款分配糾紛提起的訴訟,各地法院就是否受理有著不同的做法。有的地方受理之後引起大量此類案件,因此實踐中很多地方的法院乾脆不受理。
2、以事實為依據的「事實」並不是指你所說的糾紛,而是原告、被告、第三人提供的證據以及法院自行調查取得的證據所能證明的事實。因此有打官司就是打證據的說法。
3、至於人民法院的受案范圍,除了民事訴訟法第三條的規定外,很多是散見於最高人民法院的司法解釋中,最高院通過司法解釋規定了一些應該受理以及不受理的案件類型。
4、當事人包括原告、被告、第三人。人民法院對上訴民事裁定案件,沒有開庭審理,也沒有詢問當事人而做出裁定,屬於程序上違法。對此可以向法院以及檢察院申訴,申請再審
5、農村集體組織與其組織成員之間關於農村土地徵收款分配的糾紛,屬於民事糾紛,不可以提起行政訴訟。當然如果鎮政府主持了分配方案,並且有強制力,而你對方案不滿,可以提起行政訴訟,被告是鎮政府。村委會在一般情況下不可以成為行政訴訟的被告,村委會性質上屬於村民自治組織,不是行政機關。
另外,從你的問題上看,你應該不是很懂法律,你或者你的周圍的人似乎遇到了關於農村土地徵收款分配的糾紛,最好能夠把案情貼出來,論壇上法律專家很多,你可以得到更直接的幫助。