民事訴訟法重點講義王亞新下載

① 2008湖南長沙初一下期末復習資料

我們生活的大洲——亞洲
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（一）自然環境

1、亞洲是世界第一大洲

觀察下圖，我們可以發現：亞洲在東半球的東北部，東臨太平洋，南臨印度洋，北臨北冰洋，西與歐洲陸地接壤。

要注意亞洲大部分位於東半球，還有一小部分位於西半球；亞洲大部分位於北半球，一小部分位於南半球。

那麼周圍大洲、大洋在亞洲的哪個方位呢？

正確的描述應該是：太平洋位於亞洲的東面，印度洋位於亞洲的南面，北冰洋位於亞洲的北面；歐洲位於亞洲的西面，非洲位於亞洲的西南，北美洲位於亞洲的東北，大洋洲位於亞洲的南面。

亞洲是世界上跨緯度最廣的大洲，東西距離也是最長。亞洲面積約有4400萬平方千米，幾乎佔世界陸地面積的三分之一，是世界第一大洲。

按地理方位，我們通常把亞洲分為東亞、東南亞、南亞、中亞、西亞、北亞等幾部分。中國位於東亞，東亞還包括朝鮮、韓國、蒙古和日本。亞洲其他各大區與中國的位置關系是：中國北鄰北亞，西鄰中亞和西亞，西南鄰南亞，南鄰東南亞。

2、地形和河流

觀察上圖，首先我們從陸高海深表中得出不同顏色所代表的不同高度。青藏高原和帕米爾高原都位於亞洲的中部，深棕色的顏色表明其平均海拔在3 000米以上。西西伯利亞平原位於亞洲的北部，華北平原位於亞洲的東部，印度河平原和德干高原位於亞洲的南部，以上這些地形區都是由淺黃到淺綠的顏色，說明其海拔都在1 000米以下。伊朗高原位於亞洲的西部，深黃到淺黃的顏色說明其平均海拔在1 000～3 000米。通過以上的讀圖分析，我們可以總結出亞洲地形的特點是：地面起伏很大，地勢中間高、四周低，高原和山地面積很廣。

觀察圖中的河流，我們發現亞洲的許多大河都發源於中部的高原、山地，呈放射狀向四周分流。各河的中下游大多是平原。鄂畢河、葉尼塞河位於亞洲北部，自南向北流；黃河、長江位於亞洲東部，自西向東流；湄公河、恆河、印度河位於亞洲南部，自北向南流。

觀察下面地形剖面圖，圖中的縱坐標代表海拔高度，從圖中可以看出，亞洲地面起伏很大，中部地勢高聳，四周地勢較為低下。

3、復雜的氣候

亞洲范圍廣闊，地跨寒、溫、熱三帶，又因各地地形和海陸位置不同，氣候具有復雜多樣、季風氣候顯著和大陸性氣候分布廣的特點。

①亞洲東部和南部，季風氣候顯著。夏季的降水與夏季風的強弱有著密切關系。一般說來，夏季風強的年份，從海洋上帶來的水汽多，降水也多，降水過多就帶來洪澇災害；反之，夏季風弱的年份，降水就較少，降水過少會帶來旱災。因此東亞和南亞常受夏季風影響發生旱澇災害。

中南半島、印度半島主要屬熱帶季風氣候。那裡終年高溫，夏季盛行西南季風，降水很多，冬季盛行東北季風，雨水稀少。馬來半島南部和馬來群島的大部分，終年高溫多雨，屬於熱帶雨林氣候。

我國東部、朝鮮和日本，屬溫帶季風氣候和亞熱帶季風氣候。夏季盛行偏南風，高溫多雨，冬季盛行偏北風，寒冷乾燥。

②亞洲的中部和西部，地處內陸，受海洋的影響小，屬乾旱的溫帶大陸性氣候。

③亞洲北部，冬季漫長，氣溫很低；夏季短促，但較溫和。那裡大部分地區屬溫帶大陸性氣候中的亞寒帶針葉林氣候，有世界最大的針葉林帶。西伯利亞北部沿海和北冰洋中的島嶼，終年嚴寒，屬極地氣候。

④亞洲西南部的阿拉伯半島和南部的印度河平原一帶，終年炎熱，降水量小，蒸發量大，形成熱帶沙漠氣候。地中海沿岸地區，冬季受西風帶的影響，夏季受副熱帶高氣壓的影響，成為冬雨夏乾的地中海氣候。

⑤亞洲中部的青藏高原和一些高山地區，海拔在四千米以上，終年氣溫很低，多雪峰冰川，屬於高山氣候。

在分析了亞洲氣候特點之後，我們來總結一下，分析一個大洲的氣候特點的方法和步驟。我們可以從氣候類型的分布規律和哪種氣候類型分布最廣等方面進行分析。然後再把這種方法應用於其他大洲。例如，分析下面非洲的氣候圖，可以發現非洲的氣候分布具有以熱帶氣候為主、熱帶沙漠氣候和熱帶草原氣候廣布、氣候類型分布南北對稱等特點。

氣候對農業生產的影響很大。尤其是季風氣候，雨熱同期使農作物得以旺盛生長。降水的季節變化和年際變化所帶來的頻繁的旱澇災害，又嚴重威脅著農業生產。

（二）人文環境

1、人口最多的大洲

2000年世界人口達60.55億，其中61%是分布在亞洲。東亞和南亞是人口稠密的地區。

分析上圖，從圖中找出世界上人口超過1億的國家位於亞洲的有：中國、印度、印度尼西亞、日本、巴基斯坦、孟加拉國。

根據上圖，各大洲按人口數的排序為：亞洲、非洲、歐洲、拉丁美洲、北美、大洋洲；按平均人口自然增長率的排序是：非洲、拉丁美洲、亞洲、大洋洲、北美、歐洲。

亞洲人口眾多，對資源和環境產生了沉重的壓力。同學們可以試著完成下列框圖。

2、多樣的地域文化

亞洲大小民族共有1000個左右，約佔世界民族總數的一半，各民族人口數懸殊比較大，而且分別創造了各自的文化。亞洲的文化主要有華夏文化、印度河流域文化、恆河文化和阿拉伯文化等。不同地區的民族，在建築、服飾、音樂舞蹈、禮儀等各方面都表現出不同的文化藝術風格和不同的民風民俗。

分析不同地區的文化與當地自然條件的關系：

①沙烏地阿拉伯地處熱帶沙漠氣候區，終年炎熱乾旱。由於氣溫很高，他們身著寬大的袍子，以便散熱。乾旱的草場適於發展畜牧業。牧人們採取游牧的形式，所以他們身居帳篷。

②西伯利亞是世界上最冷的地區之一，為了禦寒他們身著毛皮服裝，大面積的亞寒帶針葉林為建造木屋提供了充足的原料，終年的積雪使雪橇成為最主要的交通工具。

③從亞洲地形圖中可以看出，葉門位於丘陵地帶，所以葉門的住房大都依山而建，農田也基本上是梯田。

④恆河三角洲是世界上降水最多的地區之一，終年濕熱，河網密布，所以這里的居民出門乘船，以捕魚為生。

⑤印度尼西亞的加里曼丹島地處熱帶雨林氣候區，終年高溫多雨，為了防潮，他們的房屋是高腳屋。由於過的是聚居生活，所以他們的房屋很長，可達200米。

⑥日本由於地處環太平洋火山地震帶，多地震，所以日本的建築有很多防震設計。

通過以上分析，可以得出文化現象與當地自然地理環境的關系非常緊密。

亞洲的三個人類文明發祥地位都於溫帶的南部、亞熱帶和熱帶的北部，也就是既沒有過於寒冷的地區，也沒有過於炎熱的地區；從降水來看沒有極度乾旱的沙漠地區，也沒有極度濕潤的雨林地區；從地形來看都位於大江大河的沖積平原上，而且土壤肥沃。這一切都是巧合嗎？不，這說明人類的文明同自然環境是密切相關的。

3、經濟發展差異

亞洲少數國家屬於發達國家，大部分國家屬於發展中國家，即使同為發展中國家，經濟發展差異也很大。

下圖所示的國家中，人均國民生產總值超過10000美元的有日本、新加坡和以色列，人均國民生產總值低於500美元的有蒙古、尼泊爾、印度、孟加拉國和越南。由此可見，人均國民生產總值能夠反映出亞洲各國的經濟差距是巨大的。中國的人均國民生產總值在圖中所給出的14個亞洲國家中排第9位，處於中等偏下的地位。

各國經濟發展的水平的不同是由不同的國家自然、歷史、社會條件的不同導致的。廣大發展中國家過去長期遭受殖民統治，經濟基礎薄弱，大多數國家獨立以來民族經濟都有一定發展。例如，新加坡利用其優越的地理位置，從轉口貿易發展起步，到大量的出口加工型企業，再到金融業和旅遊業。近年來隨著科教事業的發展，新加坡已經成為東南亞最大的高科技產業中心。韓國也是從20世紀60年代的出口導向型工業化戰略，轉向70年代初的重化學工業化，再發展到80年代的「技術立國」戰略。波斯灣沿岸國家是因為大量出口石油資源，而成為比較富裕的國家。

人均國民生產總值不是衡量一個國家經濟發展的惟一標准，國家的產業結構也是一個重要的指標。第一產業指農業（包括農、林、牧、漁業等）；工業和建築業是第二產業；流通部門和服務部門屬於第三產業。總的來講人均國民生產總值越高的國家，第三產業比重越大，人均國民生產總值越低的國家，第一產業的比重越大。

法律護我成長
1、總體邏輯分析

本課設計了兩個框的內容：「特殊的保護，特殊的愛」、「善用法律保護自己」。第一框「特殊的保護，特殊的愛」主要講對未成年人進行特殊保護的必要性，家庭保護、學校保護、社會保護、司法保護的基本要求；第二框「善用法律保護自己」主要介紹了保護自己的途徑和方法。

2、各框內部邏輯結構

引言部分

引言以一個母親斥罵自己的女兒為案例，引出現實生活中不尊重未成年人、侵犯未成年人合法權益的現象較為普遍，從而指出青少年需要國家給予特殊的保護，青少年也應該增強自我保護意識，學會運用法律手段保護自己的權益。

第一框「特殊的保護，特殊的愛」

本框由「家庭保護和學校保護」、「社會保護和司法保護」兩目組成。

通過小晨的經歷引出國家制定專門的法律對未成年人進行特殊保護是必要的。在未成年人保護法中，對家庭保護、學校保護、社會保護、司法保護做出了明確規定，為保護未成年人的健康成長設置了四道防線。

關於家庭保護。首先闡述了家庭是未成年人成長的搖籃，它是未成年人的基本生活環境，是未成年人理想得以實現的起點和基本的條件。然後教材對家庭保護的基本要求做了表述。接著簡要說明了家庭保護的作用，有兩層意思：第一，使未成年人的合法權益免受來自家庭方面的侵害。第二，為未成年人提供適宜的家庭環境。

關於學校保護。學校保護有三層意思，首先講明學校保護的涵義，然後講清學校對未成年學生進行保護的重要意義。最後對學校的保護內容加以概括，即未成年人的教育和發展、人身權利的維護、生命安全的保障等。

關於社會保護。首先指出社會保護要求全社會創造出一種有利於未成年人健康成長的社會環境，其次指出社會保護包括社會、文化、身體健康、勞動等五個方面的保護。

關於司法保護。首先指明「司法機關」指的是哪些部門，其次指出司法保護中主要有哪些保護措施。

第二框「善用法律保護自己」

本框由「求助有路」、「敢打官司」、「善於斗爭」三目組成。

「求助有路」通過13歲的女孩要求上學遭到繼父拒絕的案例引出自己合法權益受到侵害應該尋找正確的手段去維護，請求相關的機構給予幫助，從而指出非訴訟手段是我們維護合法權益常用的有效手段。

「打官司」是維護我們合法權益最正規、最權威、最有效的一種手段。首先通過小苗在學校擦日光燈時不小心摔傷並致殘以訴訟的方式較好解決了問題，由此介紹了訴訟的三種類型：刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟。通過相關鏈接欄目學生可以清楚地了解三種訴訟適用的范圍。

「善於斗爭」對學生來講是最為重要的。它要求學生依法律己、依法做事、依法維權，這樣做既保護自己健康成長，又能維護法律尊嚴、社會穩定。同侵權行為作斗爭，這是青少年義不容辭的責任。通過案例使學生懂得要智斗，並引導學生在已有方法的基礎上，總結幾種適合中學生的機智斗爭方法。

具體知識介紹

1、特殊的保護，特殊的愛——家庭保護和學校保護

（1）未成年人的范疇：凡未滿18周歲的公民都是未成年人。

（2）保護未成年人健康成長的必要性：

①未成年人代表著祖國的未來、民族的希望，肩負著實現中華民族偉大復興的歷史重任。

②未成年人的生理、心理都不成熟，沒有經濟實力，缺乏自我保護能力。

③保護未成年人健康成長是國家和全社會的共同責任。

（3）黨和國家對未成年人的給予特殊保護

①制定了未成年人保護法、預防未成年人犯罪法，專門保護我們的合法權益。

②在未成年人保護法中，對家庭保護、學校保護、社會保護、司法保護做出了明確的規定，為保護我們設置了四道防線。

（4）家庭保護的基本要求及意義

①家庭保護，要求父母或者其他監護人依法履行對未成年人的撫養、監護的職責，尊重未成年人受教育的權利。

②意義：這能使未成年人的合法權益免受來自家庭方面的侵害，為未成年人的健康成長提供適宜的家庭環境。

（5）學校保護的基本要求、涉及的內容和意義

①學校保護，要求學校等教育機構依照法律的規定，對未成年人進行教育，並對他們的身心健康和合法權益實施保護。

②涉及的內容：涉及未成年人的教育和發展、人身權利的維護、生命安全的保障等方面。

③意義：未成年人有很長時間是在學校度過的，所以學校的教職工對未成年人的培養教育負有重大的責任。

2、特殊的保護，特殊的愛——社會保護和司法保護

（1）社會保護的基本要求及包括的方面

①社會保護，要求全社會創造一種有利於未成年人健康成長的社會環境。

②社會保護的內容：包括對未成年人的社會文化保護、身體健康保護、勞動保護、自由權和精神權的保護等方面。

（2）司法保護的基本要求及重要措施

①司法保護，要求公、檢、法及司法行政部門等依法履行職責，對未成年人實施專門保護措施。

②重要措施：設立少年法庭，不公開審理未成年人犯罪案件，尊重違法犯罪未成年人的人格尊嚴，保護其合法權益，做好刑滿釋放未成年人的安置工作，等等。

3、善用法律保護自己——求助有路

（1）我們維護權益的最有力武器的法律。

（2）能夠提供法律服務和幫助的機構：法律服務所、律師事務所、公證處等。

（3）我們維護權益的手段有訴訟手段和非訴訟手段。

（4）非訴訟手段是我們維護合法權益常用的有效手段

①它通過向政府有關部門、司法機關、人民團體、有關社會團體等各方面反映問題，尋求幫助，解決問題；

②它或者還通過調解、仲裁等方式，解決爭議、糾紛，保障公民權益。

4、善用法律保護自己——敢打官司

（1）訴訟的含義及類型

①含義：訴訟即打官司，是人民法院主持有利害關系人參與的處理糾紛的程序。訴訟是維護我們合法權益最正規、最權威、最有效的一種手段，是保護我們權益的最後屏障。

②類型：刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟。

刑事訴訟：是指國家司法機關在當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法揭露犯罪、證實犯罪、懲罰罪犯的活動。

民事訴訟：是人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理民事案件和解決民事糾紛的活動。

行政訴訟：俗稱「民告官」，是指人民法院在雙方當事人的參與下，依照司法訴訟程序解決行政爭議案件的活動。行政訴訟是解決行政糾紛的重要途徑。

5、善用法律保護自己——敢打官司

（1）青少年要自覺依法律己、依法做事、依法維權，既保護自己健康成長，又能維護法律的尊嚴、社會的穩定。

（2）同違法犯罪作斗爭，是全體公民義不容辭的責任

①當自己的合法權益受到侵害時，要善於運用法律武器維權，善於同侵權行為做斗爭；

②當國家、集體、他人的權益受到非法侵害時，我們也要加以維護。

（3）同違法犯罪分子斗爭的方法：

①同違法犯罪作斗爭時，既要勇敢，又是要機智；要講究智斗，力求在保護自己的前提下，巧妙地將不法分子抓獲。

②面對歹徒行凶，設法穩住歹徒，記住歹徒相貌，了解歹徒去向，及時撥打「110」報警電話，都是行之有效的好方法 。

二、重點知識解析

未成年人受法律保護的基本內容有哪些？

法律對未成年人進行特殊保護是必要的，體現了黨和國家對未成年人的關懷。在未成年人保護法中，對家庭保護、學校保護、社會保護、司法保護做出了明確規定，為保護未成年人的健康成長設置了四道防線。

1、家庭保護

（1）家庭保護是未成年人保護的基礎。

（2）家庭保護的作用，有兩層意思：第一層，使未成年人的合法權益免受來自家庭方面的侵害。第二層，為未成年人提供適宜的家庭環境。家庭保護要求家長，一方面要反對對未成年人只養不教，放任自流；另一方面也要反對家長對未成年子女過分溺愛或管教過嚴。

2、學校保護

（1）學校保護的涵義：學校對未成年人進行教育，並對他們的身心健康和合法權益實施保護。

（2）學校保護的重要作用。我國未來人才的素質怎樣，很大程度上取決於學校對未成年人的教育和保護工作。未成年人有很長時間是在學校度過的，因此學校對未成年人的身心健康和合法權益的保護起著舉足輕重的作用。

（3）學校保護的內容：未成年人的教育和發展、人身權利的維護、生命安全的保障等。

三、難點知識剖析

為什麼要對未成年人的合法權益予以特殊保護？

在我國，年齡未滿18周歲的人為未成年人。未成年人的生理、心理發育都還不成熟，世界觀、人生觀還未形成，可塑性很大，辨別是非、區分良莠的能力還較差，抵禦社會上不良風氣侵襲和誘惑的能力還較弱，容易受到各種違紀、違法、犯罪行為的侵害。未成年人的這些特點決定了他們在社會上屬於需要予以特別保護的一個群體——弱勢群體。對於這一弱勢群體予以特殊保護，是世界各國的一個通例，也是我國堅持的一項法律原則。

未成年人作為一個弱勢群體，與成年人相比，自我保護意識和自我保護能力都較差。表現在當他們的合法權益受到不法侵害時，往往意識不到，甚或錯誤地認為也許本來就該如此。比如，當因為未完成作業而受到老師體罰時，便認為理應如此；即使明知受到不法行為侵害時，比如受到家庭和社會暴力侵害時，由其本身生理、心理的發育狀況決定，也沒有足夠的能力來保護自己。為了保障未成年人在生理、心理發展過程中免受不法侵害，家庭、學校和社會必須對他們予以特殊保護。

未成年人作為一個特殊群體，除了享有成年人所具有的絕大部分合法權利外，法律還規定了他們享有一些特殊權利，如在家庭中的被撫養權，任何人不得剝奪的接受國家提供的九年義務教育權，一旦犯罪後受到區別於成年人的特殊審判權、免受死刑懲罰權等。未成年人這些特殊權利的行使，都有賴於家庭、學校乃至全社會的特別關心和努力。因此，必須動員全社會的力量來保護未成年人的合法權益。未成年人是人類的希望，國家、民族的未來。對未成年人的合法權益予以特殊保護，做好他們的培養教育工作，是一項具有戰略性的，需要全社會共同參與的系統工程。各級政府、部門、組織、團體、學校、家庭乃至每一個公民，都承擔著保護未成年人合法權益，培養未成年人健康成長的神聖義務。

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鏈接：

書名：權利與冤抑

作者：[日] 寺田浩明

譯者：王亞新

豆瓣評分：9.4

出版社：清華大學出版社

出版年份：2012-7

頁數：449

內容簡介：

《權利與冤抑:寺田浩明中國法史論集》包括15篇論文，內容包括我國明清時期的土地制度，民間的契約形態及效力，相當於民事訴訟的州縣衙門「聽訟」的程序與結構、性質與歷史定位，作為審判基準的「情理」，重罪案件的刑事程序和律例的適用。更為重要的是，作者試圖用「首唱—唱和」、「權利—冤抑」、「非規則的法律形態」等理論概念來歸納我國歷史上的法律現象，試圖在世界范圍的文明比較視野中從理論的高度來內在地理解中國法的歷史位置。

作者簡介：

作者:(日)寺田浩明 譯者:王亞新

寺田浩明教授為日本著名的中國法制史專家，生於1953年，1977年畢業於日本東京大學法學部，歷任東京大學法學部助教，東北大學法學部副教授、教授，2001年至今任京都大學法學部教授。他多次訪問中國，與法制史學界有密切的聯系和交流，其成果對我國相關領域產生了十分有益的影響。

③ 提供美國法律全文下載

美國法律
美國法律概況

(Survey of the law of the United States)

美國法來源於英國法，又根據美國政治、經濟和文化特點作了較多的改變。美國建國初期就制定了成文的聯邦憲法，但聯邦和各州都自成法律體系。聯邦除在國防、外交、財經政策、國際貿易和州際商業等方面外，無統一的立法權；刑事和民商事方面的立法權基本上屬於各州。盡管官方和非官方機構提出過不少供各州立法參考的模範法典草案，但各州採納程度不一。路易斯安那州原為法國屬地，保留了法國法傳統；西南部各州的親屬法則具有法國法和西班牙法的色彩。

憲法

美國憲法的特點是：

①按三權分立和制衡原則建立總統制的資產階級民主政體。國會分參眾兩院，為最高立法機關。兩者現在都由各州選民直接選舉產生。參議員為100名，各州不論大小，一律兩名；任期6年，每2年改選三分之一。眾議員按人口比例選舉產生，現固定為435名。法律須經兩院通過，有分歧時組成兩院聯席會議解決。國會主要職權為立法、修改憲法和進行彈勁等，以及專由參議院行使的批准條約和審議重要官員的任命。總統任期4年，主要由民主黨和共和黨兩大黨提名候選人，經普選產生的選舉人間接選舉產生。總統兼為國家元首、政府首腦和三軍統帥。國會只能按彈劾程序，由最高法院首席法官主持參議院審理通過，方得罷免總統。總統有否決兩院通過的法案的權力；但如兩院再以三分之二多數通過，法律即有效。美國最高法院由總統提名並經參議院同意任命的9名終身法官組成，審判獨立。

②聯邦與州分權較復雜。各州均有其憲法與法律，但應符合聯邦憲法。聯邦的權力主要在外交、國防、貨幣、聯邦預算、全國性財經政策、國際貿易和州際商業方面，至於衛生、教育、福利和稅收等，各州都享有較大權力。

③法院享有司法復議權，可以受理對聯邦和各州立法、行政法規和行政措施違憲的控告。這是從19世紀著名的「馬伯里訴麥迪遜案」的判例肇始的。

④對公民權利的保障，特別是訴訟權利的保障，有較詳細的規定。

民法

包括的范圍很廣，除若干州有單獨的民法典外，一般包括許多有關契約、侵權、財產、繼承和婚姻家庭方面的制定法和判例，統稱為私法。多數州援照英國舊法，胎兒即享有民事權利能力，但應為其設財產管理人。多數州規定年滿18歲的公民即享有行為能力，未及此年齡者可就生活必需訂立契約，成年時可單方加以解除。

契約法 主要是判例法。19世紀末才開始制定某些統一的成文法，主要是商業方面。例如，適用於37州的《統一買賣法》(1906)，適用於各州的《統一流通票據法》(1896)。20世紀50年代，有關契約的制定法陸續增加，其中最重要的是《統一商法典》(第2篇)和《消費者信貸保護法》(1968)等。美國沒有分章羅列各種契約關系的契約法，只有關於契約訂立、解除、無效和契約的內容、形式等一般原則的規定；不過，在部分法典內有專門適用於某種契約，如保險、代理、承攬等的特殊規定。美國重視必須以書面形式訂立的契約與不必一定以書面形式訂立的契約的區分。前者包括超過500美元的買賣契約、不動產契約、履行期限超過一年的契約、承諾在兒女結婚時轉移財產的契約，以及遺產管理人承諾以自己財產支付死者債務的契約等；不過，買賣契約可以以部分履行或收受作為成立的依據，不動產契約可以以買受人的進行修繕、遷入或支付部分房價作為成立的依據。不以書面形式訂立的契約必須有契約成因，即以交易為內容，因而無償贈與雖可在事實上履行，卻不能作為契約成因，不產生請求權。與英國法不同，美國承認有利於第三者的契約的效力，該第三者有請求履行的權利。

侵權法 沿襲自英國法，即民事侵權行為的受害人得提起損害賠償之訴。美國關於侵權的成文規定主要見諸州法，聯邦並無統一立法。故意侵權行為除保留英國法原有的傷害、侵佔財產、非法拘禁等外，增加了一些新項目，如干預隱私(竊聽、擅自使用他人照片等)以及生產危險商品等。過失侵權必須過失與損害有因果關系才負賠償責任，過失又必須是有違照管義務，其大小視行為人專業資格而定。例如工程建築師的義務高於建築工人。如受害人也有過失，即比較其大小，雙方分擔責任，相應減少賠償額。在違反契約造成損害時，受害人可提起違約之訴或侵權之訴，一般多選擇後者，因為侵權賠償包括無形的損害在內。美國目前的侵權訴訟求償程序復雜，訴訟往往曠日持久，耗費巨大，不利於收入微薄者。有的州為簡化訴訟，已開始實行所謂無過失責任，即不必證明行為人有過失，亦能獲得損害賠償。

財產法 是美國法中較復雜的法律之一。來源於英國封建時期地產法的一些概念與原則，與現代資本主義的一些財產原則相結合，所有權、抵押權、典質權和留置權等又相交錯，形成比較復雜的法律規定。與英國法相比較，其地產購置的登記程序比較復雜，產權的取得往往需要經過許多法律手續，因而，出現了產權保險制度。擔保利益包括不動產抵押和動產典質。多數州規定承押人只對抵押物享有擔保利益，而抵押人仍享有法定產權；但有少數州規定，法定產權在抵押期間歸承押人所有，在全部清償後產權方歸還抵押人。美國還規定有營建和修理留置權，在債務人未清償以前，營建人或修理人對財產享有擔保利益。

繼承法 是美國法中比較發達的一部分。規定有嚴格的遺產管理制度：動產在分配給繼承人以前，必須交由遺產管理人管理；不動產在理論上可直接移交繼承人，但實際上也經過一段管理。管理人的指定、許可權和報酬等都有詳細規定。不動產的繼承依財產所在地法，動產的繼承依被繼承人最後住所地法，因而遺產處理往往涉及不同州的法律。法定繼承的順序和份額，有些州作了明確的規定。不少州還規定從遺產中給配偶和子女保留住房或一筆最低限度的撫養金，不在清償遺產債務之列。遺囑繼承的程序較為嚴格，多數州規定需有三人見證，本人簽字，經法院登記才有效。配偶間的財產有單獨財產、共同財產和合營財產之別，各州法律規定不盡相同，在繼承時往往發生復雜的法律問題。

婚姻法 或稱家事法，各州有其不同規定。目前多數州規定廢除所謂「普通法婚姻」；而且不承認婚約的法律拘束力。各州一般都列舉可以要求離婚的理由。原來實行一方過失原則，1970年加利福尼亞州頒布新離婚法以後，許多州陸續仿效，改采感情破裂原則，進一步擴大了離婚的可能。離婚管轄比較復雜。』各州對離婚前的住所要件規定不一，財產處理原則也不盡一致，所以在不同州起訴，結果往往相異。而且，離婚訴訟一般為屬事管轄，而扶養訴訟則為屬人管轄，所以往往不能同案解決，並經常需要在不同的州審決。

商法

與民法並無嚴格界限，如契約法、財產法等均兼屬民法與商法，《統一商法典》對商事關系作了較全面的規定。

公司法 規定頗為詳細，其特點為：在合夥與公司之間劃分出一類所謂聯營，指不同行業的聯營。公司本身不作分類，但區分非營利社團與盈利企業非營利社團如政治團體、科學團體、學校、宗教團體、體育俱樂部和農業實驗站等，參加者稱成員，不分紅，其法人權利義務和稅收等有別於盈利企業。盈利企業的成立、資金、經營和管理等均有較嚴格規定。董事會與理事會在法律上無嚴格區別。公司之成立依成立地法，公司之經營依公司所在地法。國家對跨國公司、母子公司、跨行業聯營公司有一定的干預，也有一定的支持。

破產法 適用極廣，聯邦有統一破產法。新破產法於1979年1月1日施行；個人或企業、債權人或債務人均得依各種情況提出破產訴訟。種類有四：正式破產訴訟，債務清理訴訟，雇員或消費者破產訴訟和公司改組訴訟。在有些法學著作中，將反托拉斯法、勞工法和其他有關工商業管制的法律，也列入商法范圍。

刑法

至今沒有制定統一的刑法典，只是在1962年公布了一部《標准刑法典》草案，供各州立法參考，但未正式生效。有的州在英國法的基礎上制定本州刑法典。到80年代，還有一半的州承認普通法中的罪名，即使有法典的也往往以普通法來解釋其中的規定。因而罪名和定義很不一致，刑罰也輕重不一。立法機關可以在其他立法(如安全方面和勞工方面的立法)中規定罪刑。而且往往授權某些行政機關在行政法規中規定罪刑，從而擴大了懲罰面。適用不定期刑或幅度刑，實際上把刑期決定權委諸刑罰執行機關。保留死刑，但很少執行。監禁刑期沒有最高限，在數罪並罰時可高達一二百年。由於犯罪數字不斷增大，青少年犯罪率提高，監獄不足，目前出現下列趨勢：減少一般罪名，刑法重點轉向青少年犯罪，以及試驗各種非監禁形式的刑罰。

訴訟法

民事訴訟程序 與英國法無多大區別，採取辯論制，獨任審理，部分訴訟、特別是侵權訴訟等由陪審團裁斷，法官作判決。 刑事訴訟程序與英國法差別較多，舉其大者有：①被告人訴訟權利的保障上升為憲法原則。②若干州保留大陪審團審查重 罪起訴的制度。②非法取得的證據不得採納。④認可並大規模使用所謂「答辯交易」(Plea bargaining)方式。

司法管轄 美國法院分為聯邦系統和州系統。從管轄分工看，聯邦系統法院管轄的案件主要是：①因聯邦法律、條約或州憲法而系爭的所謂「聯邦問題案件」，包括憲法規定由最高法院初審或終審的案件，以及聯邦法律規定由聯邦系統的法院專屬管轄的案件，如破產案件等。②雙方當事人為不同國籍或州籍而且系爭數額達一萬美元的案件，可由當事人自行決定由聯邦法院或州法院審理，但離婚案件除外。③聯邦其他法院移送的案件，以及原屬聯邦與州雙重管轄而雙方當事人台願轉由聯邦法院審理的案件；不屬聯邦法院專屬管轄的案件，州法院均可管轄，有的州就此作了明確規定。至於各州之間的管轄，由於法律規定各異，又有屬事、屬人和屬物之分；與適用何州法律的沖突法問題密切相關，是美國法中爭執較多、解決較難的問題。

④ 行政訴訟附帶民事訴訟論文來源文獻

行政訴訟庭前准備程序研究 庭前准備程序，是指人民法院受理原告的起訴後到開庭前，由案件承辦人依法進行的一系列准備工作的總稱。 國《行政訴訟法》對庭准備沒有做出具體規定，根據最高人民法院《關於貫徹行政訴訟法若干問題的意見(試行)》，對行政訴訟法未作規定的，可以參照民事訴訟法的有關規定。因此，較長一段時間， 國行政訴訟庭前准備基本沿用了民事訴訟庭前准備的模式，沒有考慮到行政訴訟的具體特點。同時，由於具體操作法律的法官職權主義傾向嚴重，導致了秘密准備、封閉型書面准備的盛行，不能達到行政訴訟庭前准備程序設置的基本目的。在這種法律規定與實踐規范雙重缺失的情況下，研究行政訴訟庭前准備程序無疑具有很重要的意義。 一、建立行政訴訟庭前准備程序的目的 (一)最終目的:對公正與效益之平衡的追求。 公正與效益[l]是訴訟的兩大價值目標。公正在行政訴訟價值中於核心地位，它要求法官在審判活動中能夠做到公平、正義、不偏不倚;以保證訴訟活動嚴格按照程序進行，對權利義務的確認嚴格遵守實體法。效益則是指成本與收益、投人與產出之間的比例關系，具體到行政訴訟中，一般是指以一定的司法資源投人換取盡可能多的行政案件的處理，以提高效率，降低成本。然而從廣義上講，訴訟效益還包括其在保證 社會生產方面所產生的效益，即行政訴訟對推動社會經濟發展方面的效益，而這正是行政訴訟所追求的最終目標。 行政訴訟庭前准備程序的建立，最初目的主要是出於效益的考慮。在庭前准備程序未建立之前，當事人起訴案件後法院只作簡單的准備即行開庭審理，由於在案件起訴之後、審理之前當事人雙方沒有機會進行有效了解、溝通與准備，因此，一方面庭審過程中證據乃至事實突襲現象都比較嚴重，使得審理程序被迫頻頻中斷，浪費大量司法資源，降低了司法效益;另一方面這種了解和溝通的缺乏，也使得當事人雙方在質上喪失了不經庭審達成和解的可能性，無形中增加了當事人的訴訟投人。針對這種情況，旨在增加庭審前雙方了解、防止證據突襲、保證庭審順利緊湊進行的庭前准備程序才得以建立。 行政訴訟庭前准備程序的建立雖然主要是出於效益的考慮，然而，它對於保證案件公正審理，也有很重要的意義。由於當事人雙方的訴訟行為不可避免的帶有競技色彩，案件的處理結果也在某種程度上依賴於當事者各自所擁有的資源— 經驗豐富的律師、強大的調查取證能力等等，因而案件的審理過程總是伴隨著不意打擊的危險，實體結果也往往 為一些非事實因素所左右，難以達到司法所必需的公正。當途徑加以合理削弱，從而在一定程度上更有利於事實的發現和實體的公正。另外， 國法律對庭審前雙方當事人以及當事人與法官之間的接觸沒有做出規定，承辦法官為了解案情，往往要積極與當事人接觸，這種單方接觸為當事人提供了賄賂法官的機會，從而也成為了司法腐敗產生的制度漏 洞。而建立公開、透明的庭前准備程序之後，法官與當事人之間的接觸將不僅有法律程序上的規定，還可以得到對方當人的監督，避免了司法腐敗的產生。 (二)直接目的:為庭審的直接、順暢進行做准備。 與上述最終目的相聯系，行政訴訟的庭前准備程序還有著具體的直接目的:即保證庭審的直接順暢進行。在庭審這個空間中，圍繞著法官對案件實體的心證形成，法律程序將得以展開，控辯活動將得以推進，不同訴訟主體的訴訟活動將得以進行，因而，庭審是行政訴訟的中心和重心。正因為如此，如果把過多的有關訴訟的活動都拿到庭審過程中來進行，一方面會使庭審活動顯得混亂蕪雜，重點難以突出，過分牽扯事人以及法官的精力;另一方面也會導致案件庭審的頻繁中斷，難以通過一種連續的、高效的方式解決行政糾紛。因此就需要一個前置程序對所有這些訴訟活動進行整理以及預先處理，再將經過整理以及處理的內容拿到法庭上通過正式庭審程序加以審理。行政訴訟的庭前准備程序就是為了適應這種需要而建立起來的前置程序。在行政訴訟庭前准備階段當事人在法官的指導下，能夠把原來必須在法庭上處理的很多問題— 如案件爭點的形成、證據的收集整理等事先進行，從而將庭審內容清晰化、凝聚化;同時使無法在庭審中進行的一些活動— 如證據展示活動能夠得以進行。這就為庭審的直接、順暢進行做好了內容以及程序上的准備工作，保證了上述公正與效益的最終目的的實現。 二、行政訴訟庭前准備程序的模式選擇 模式，是指某種事物的標准形式或使人可以照著做的標准樣式。[z](俐)在訴訟中，通常是指進行訴訟的基本方式以及專門機關、訴參與人在訴訟中形成的法律關系的基本格局。在改革和建立行政訴訟庭准備程序過程中，究竟是採取以當事人為主導的當事人主義模式，還是以法官為主導的職權主義模式，對於程序的構建起著重要的影響作用。 國在訴訟傳統上與大陸法系國家比較接近，在訴訟模式的建立上，一般呈現出較強的職權主義的色彩，也即法官在訴訟過程中起著絕對的領導與指揮作用。因此在 國建立起來的有限的行政訴訟庭前准備程序中，也表現出了以法官為絕對主導的特點。庭前准備程序中的權利義務嚴重偏離當事人，整個准備過程幾乎都是法院、法官的工作程序，當 事人及其訴訟代理人基本上不參與，屬於他們的權利義務非常有限，而且即使是這有限的權利義務也難以受到現行訴訟制度的保障。這就造成兩方面的弊端，一方面當事人的積極性和主觀能動性無法得到調動，另一方面也加重了法官的負擔，更重要的是容易導致法官專斷，直接影響公正的實現。 職權主義的庭前准備模式雖然有著上述的種種弊端，但筆者認為，在國，盲目的建立當事人主義庭前准備模式並不可取。事實上，在 國現階段若建立當事人主義的庭前准備模式也會出現一系列的缺陷: 第一，不能從實質上保證行政訴訟雙方當事人的地位平等。在行政訴訟中，被告行政機關的職權大，地位高，熟悉相關業務，取證能力;而原告方相對無職權，地位低，可能從未接觸過相關業務與法律問題，取證能力也與被告方相差甚遠。在 國目前律師制度尚不很發達、律師素質仍有待提高的現狀下，如採用當事人主義，讓雙方「平等對抗」，無疑是對原告方最大的不平等。 第二，法官的職權作用是實體正義的要求。行政訴訟的庭前准備階段承擔著大量的證據收集與整理的工作，而在此過程中，「法官對證據的提出和事實調查過程的適當參與和介入，是審問制審判在發現真實面所具有的最大優勢』，[l](腸)，而單純的當事人主義庭前准備模式無疑不能很好的達到這種要求。 因此，在建立適合 國國情的行政訴訟庭前准備模式時，不能盲移植他國的現成模式，而應根據自己的訴訟化傳統、訴訟價值觀念，創造性的利用本國歷史與文化的優勢，同時積極吸收兩大法系各自訴訟模式的優勢之處，建立適合本國現實需要的模式。筆者認為，在該模式的建構中，應將法官的主導作用與當事人的配合作用結合起來，形成法官與當事人之間的「互動」關系，由法官對整個庭前准備階段的活動進行指揮與宏觀調配，而當事人應在法官的指導、指揮下積極具體參與庭前，由當事人承擔主要的訴訟活，如當事人有權接受法院的庭前指導，有權向法院提交可自行收集的證據材料、有權明確庭審調查步驟與方式、有權交換證據材料並確認爭點等等。同時建立舉證時限制度等，督促當事人履行義務。在這里需要克服的一個重要困難就是如何既能讓法官積極指揮與指導庭前的准備活動，同時又能避免「先定後審」現象的發生，即在准備階段法官的主導作用與主要只是通過開庭來形成判斷的正當性原理之間產生的矛盾或緊張如何得到緩解的問題。筆者認為，可以通過建立庭前准備法官與案件主審法官的分離制度來達到該目的，即進行庭前准備工作的法官不得參與該案件的正式審理，通過審理主體的分離來克服該困難。 參考文獻: 【1」陳瑞華.刑事審判原理論【m].北京:北京大學出 社，1997 〔幻王亞新.民事訴訟准備程序研究〔j〕.中外法學卿沉刃 (2).

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一、引言

大數據技術的發展給科技進步、信息共享、商業發展帶來了巨大的變革，社會活動網路化的發展趨勢更給予了個人信息豐富的社會價值和經濟價值，使它成為對於國家、社會、組織乃至個人都具有重要意義的戰略資源。與此同時，與個人信息相關的犯罪活動也呈現出高發態勢。2009年《刑法修正案（七）》增設「出售、非法提供公民個人信息罪」和「非法獲取公民個人信息罪」。2015年《刑法修正案（九）》將兩個罪名整合為「侵犯公民個人信息罪」，並擴大了主體范圍，加大了處罰力度。2017年3月20日最高人民法院、最高人民檢察院《關於辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《2017年解釋》）對侵犯公民個人信息罪的司法適用做出了具體規定。
筆者在中國裁判文書網，對判決結果包含「公民個人信息」的刑事一審判決逐年進行檢索，2009-2019年間各年份相關判決數如圖表 1所示。我國侵犯公民個人信息犯罪的發展可為四個階段：2009～2012年，此類判決數為零，與個人信息相關的犯罪案件在實踐中鮮有發生；2012～2016年，判決數量開始緩速增長，總量尚較少；2016～2017 年判決數量激增 214.6%，呈現出高發態勢；2016～2019年，犯罪數量增速放緩。

圖表 1
作為侵犯公民個人信息犯罪的行為對象，公民個人信息的內涵、范圍、判斷標准對立法和司法適用具有重要意義。《2017年解釋》第1條對其概念做了明確的規定，但實踐中對公民個人信息的界定仍存在一些模糊的地方。如，如何把握行蹤軌跡信息的范圍、如何把握財產信息的范圍和如何認定公民個人信息的可識別性等。由此觀之，要實現對侵犯公民個人信息罪的准確認定，我們應該對其行為對象的內涵、外延進行深入研究。本文擬對《刑法》二百五十三條「公民個人信息」的界定進行深入分析，希望能對司法實踐中該罪的認定提供有益參考。

二、刑法上公民個人信息合理保護限度的設定原則

信息網路時代，我們要在推動信息科技的發展應用和保護公民個人信息安全之間尋求適度的平衡。刑法對公民個人信息的保護力度過小或者過大，都不利於社會的正常發展。筆者認為，應當基於以下三項原則設定公民個人信息刑法保護的合理限度。
（一）刑法的謙抑性原則
刑法的謙抑性,是指刑法應合理設置處罰的范圍與程度,當適用其他法律足以打擊某種違法行為、保護相應合法權益時,就不應把該行為規定為犯罪;當適用較輕的制裁方式足以打擊某種犯罪、保護相應合法權益時,就不應規定更重的制裁方式。此原則同樣是刑法在對侵犯公民個人信息犯罪進行規制時應遵循的首要原則。
在我國個人信息保護法律體系尚未健全、前置法缺失的當下，刑法作為最後保障法首先介入個人信息保護領域對侵犯公民個人信息行為進行規制時，要格外注意秉持刑法的謙抑性原則，嚴格控制打擊范圍和力度。對於公民個人信息的認定，范圍過窄，會導致公民的合法權益得不到應有的保護，不能對侵犯公民個人信息的行為進行有效的打擊；范圍過寬，則會使刑法打擊面過大，導致國家刑罰資源的浪費、刑罰在實踐中可操作性的降低，阻礙信息正常的自由流通有違刑法的謙抑性原則。在實踐中，較常見的是認定范圍過寬的問題，如公民的姓名、性別等基礎性個人信息，雖能夠在一定程度上識別個人身份，但大多數人並不介意此類個人信息被公開，且即便造成了一定的危害結果，也不必動用刑罰手段，完全可以利用民法、行政法等前置法予以救濟。
（二）權利保護與信息流通相平衡原則
大數據時代，隨著信息價值的凸顯，個人信息保護與信息流通之間的價值沖突也逐漸凸顯。一方面，信息的自由流通給國家、社會、個人都帶來了多方面的便利，另一方面，也不可避免地對個人生命和財產安全、社會正常秩序甚至國家安全帶來了一定的威脅。
科技的進步和社會的需要使得數據的自由流通成為不可逆轉的趨勢，如何平衡好其與個人權益保護的關系，是運用刑法對侵犯公民個人信息行為進行規制時必須要考慮的問題。個人信息保護不足，則會導致信息流通的過度自由，使公民的人身、財產安全處於危險境地、社會的正常經濟秩序遭到破壞；保護過度，則又走入了另一個極端，妨礙了信息正常的自由流通，使社會成員成為一座座「信息孤島」，全社會也將成為一盤散沙，也將信息化可以帶來的巨大經濟效益拒之門外。
刑法要保護的應當僅僅是具有刑法保護的價值和必要，並且信息主體主動要求保護的個人信息。法的功能之一便是協調各種相互矛盾的利益關系，通過立法和司法，平衡好個人信息權利保護與信息自由流通，才可以實現雙贏。應努力構建完備的個人信息保護體系，既做到保障公民人身、財產權利不受侵犯，又可促進信息應有的自由流動，進而推動整個社會的發展與進步。
（三）個人利益與公共利益相協調原則
個人利益對公共利益做出適當讓渡是合理的且必須，因為公共利益往往涉及公共安全與社會秩序，同時也是實現個人利益的保障。但是這種讓渡的前提是所換取的公共利益是合法、正當的，並且不會對個人隱私和安全造成不應有的侵害。
公共安全是限制公民個人信息的典型事由。政府和司法部門因為社會管理的需要往往會進行一定程度的信息公開，信息網路的發展也使得大數據技術在社會安全管理活動中發揮著越來越重要的作用，但同時也不可避免地涉及到對於公民個人利益邊界的觸碰，由此產生公共管理需要與個人權益維護之間的沖突。相對於有國家機器做後盾的公權力，公民個人信息安全處於弱勢地位，讓個人信息的保護跟得上信息化的發展，是我們應該努力的方向。
公眾人物的個人信息保護是此原則的另一重要體現，王利明教授將公眾人物劃分為政治性公眾人物和社會性公眾人物兩類。對於前者，可將其個人信息分為兩類：一類是與公民監督權或公共利益相關的個人信息，此類個人信息對公共利益做出適當的讓步是必須的；另一類是與工作無關的純個人隱私類信息，由於這部分個人信息與其政治性職務完全無關，所以應受與普通人一樣的完全的保護。對於社會性公眾人物，其部分個人信息是自己主動或是希望曝光的，其因此可獲得相應的交換利益，對於這部分信息，刑法不需要進行保護；也有部分信息，如身高、生日、喜好等雖然被公開，但符合人們對其職業的合理期待，且不會有損信息主體的利益，對於此類信息，也不在刑法保護范圍內；但對於這類信息主體的住址、行蹤軌跡等個人信息，因實踐中有很多狂熱的粉絲通過人肉搜索獲得明星的住址、行程信息，對明星的個人隱私進行偷窺、偷拍，此類嚴重影響個人生活安寧和基本權益的行為應當受到刑法的規制。

三、刑法上公民個人信息的概念、特徵及相關范疇

（一）公民個人信息的概念
「概念是解決法律問題必不可少的工具」。
1.「公民」的含義
中華人民共和國公民，是指具有我國國籍的人。侵犯公民個人信息犯罪的罪名和罪狀中都使用了「公民」一詞，對於其含義的一些爭議問題，筆者持以下觀點：
（1）應包括外國籍人和無國籍人
從字面上和常理來看，中國刑法中的「公民」似乎應專門指代「中國的公民」。但筆者認為，任何人的個人信息都可以成為該罪的犯罪對象，而不應當把我國刑法對公民個人信息的保護局限於中國公民。
第一，刑法一百五十三條採用的並非「中華人民共和國公民個人信息」的表述，而是了「公民個人信息」，對於刑法規范用語的理解和適用，我們不應人為地對其范圍進行不必要的限縮，在沒有明確指明是中華人民共和國公民的情況下，不應將「公民」限定為中國公民。
第二，全球互聯互通的信息化時代，將大量外國人、無國籍人的個人信息保護排除在我國刑法之外，會放縱犯罪，造成對外國籍人、無國籍人刑法保護的缺失，這既不合理，也使得實踐中同時涉及侵犯中國人和非中國人的個人信息的案件的處理難以操作。
第三，刑法分則第三章「侵犯公民人身權利、民主權利罪」並不限於僅對「中國公民」的保護，也同等地對外國籍人和無國籍人的此類權利進行保護。因此，處於我國刑法第三章的侵犯公民個人信息犯罪的保護對象，也包括外國籍人和無國籍人的個人信息，「我國對中國公民、處在中國境內的外國人和無國 籍人以及遭受中國領域內危害行為侵犯的外國人和無國籍人，一視同仁地提供刑法的保護，不主張有例外。」
（2）不應包括死者和法人
對於死者，由於其不再具有人格權，所以不能成為刑法上的主體。刑法領域上，正如對屍體的破壞不能構成故意殺人罪一樣，對於死者個人信息的侵犯，不應成立侵犯個人信息罪。對死者的個人信息可能涉及的名譽權、財產權，可以由死者的近親屬主張民法上的精神損害賠償或繼承財產來進行保護。
對於法人，同樣不能成為刑法上公民個人信息的信息主體。一方面，自然人具有人格權，而法人不具有人格權，其只是法律擬制概念，不會受到精神上的損害。另一方面，法人的信息雖然可能具有很大的商業價值和經濟效益，但是已有商業秘密等商法領域的規定對其進行保護。因此，法人的信息不適用公民個人信息的保護。
2.「個人信息」的含義
法學理論上對於公民個人信息的界定主要識別說、關聯說和隱私說。
識別說，是指將可以識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況作為公民個人信息的關鍵屬性。可識別性根據識別的程度又可以分為兩種方式，即通過單個信息就能夠直接確認某人身份的直接識別，和通過與其他信息相結合或者通過信息對比分析來識別特定個人的間接識別。學界支持識別說觀點的學者大多指的是廣義的識別性，既包括直接識別，又包括間接識別。
關聯說認為所有與特定自然人有關的信息都屬於個人信息，包括「個人身份信息、個人財產情況、家庭基本情況、動態行為和個人觀點及他人對信息主體的相關評價」。根據關聯說的理論，信息只要與主體存在一定的關聯性，就屬於刑法意義上的公民個人信息。
隱私說認為，只有體現個人隱私的才屬於法律保障的個人信息內容。隱私說主要由美國學者提倡，主張個人信息是不願向他人公開，並對他人的知曉有排斥心理的信息。
筆者認為，通過識別說對刑法意義上的公民個人信息進行界定最為可取。關聯說導致了刑法保護個人信息的范圍過分擴大，而隱私說則只將個人信息局限在個人隱私信息的范圍內，忽略了不屬於個人隱私但同樣具有刑法保護價值的個人信息，同時由於對隱私的定義受個人主觀影響，所以在實踐中難以形成明確的界定標准。相比之下，識別說更為可取，不僅能反應需刑法保護的公民個人信息的根本屬性，又具有延展性，能更好的適應隨著信息技術的發展而導致的公民個人信息類型的不斷增多。
且通過梳理我國關於個人信息的立法、司法，識別說的觀點貫穿其中。

名稱

生效年份

對「個人信息」核心屬性的界定

《全國人大常委會關於加強網路信息保護的決定》

2012年

可識別性、隱私性

《關於依懲處侵害公民個人信息犯罪活動的通知》

2013年

可識別性、隱私性

《關於審理利用信息網路侵害人身權益民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》

2014年

隱私性

《網路安全法》

2016年

可識別性

《關於辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》

2017年

可識別性、可反映活動情況

圖表 2
《網路安全法》和《2017年解釋》中關於公民個人信息的界定無疑最具權威性。《網路安全法》採用了識別說的觀點，將可識別性規定為公民個人信息的核心屬性。而後者採用了廣義的「可識別性」的概念,既包括狹義可識別性 (識別出特定自然人身份) , 也包括體現特定自然人活動情況。兩者之所以採用了不同的表述，是因為《網路安全法》對公民個人信息做了整體而基礎性的保護，而《2017年解釋》考慮到，作為高度敏感信息的活動情況信息，隨著定位技術的不斷進步逐漸成為本罪保護的一個重點，因此在採用了狹義的身份識別信息概念的基礎之上，增加了對活動情況信息的強調性規定，但其本質仍是應涵括在身份識別信息之內的。
所以，應以可識別性作為判斷標准對公民個人信息進行界定。
（二）公民個人信息的特徵
刑法意義上的「公民個人信息」體現了其區別於廣義上的「公民個人信息」的刑法保護價值。明確刑法領域個人信息的特徵，有助於在司法中更好的對個人信息進行認定。
1.可識別性
這是公民個人信息的本質屬性。可識別是指可以通過信息確定特定的自然人的身份，具體包括直接識別和間接識別。直接識別，是指通過單一的信息即可直接指向特定的自然人，如身份證號、指紋、DNA等信息均可與特定自然人一一對應。間接識別，是指需要將某信息與其他信息相結合或者進行對比分析才能確定特定自然人，比如學習經歷、工作經歷、興趣愛好等信息均需要與其他信息相結合才能識別出特定的信息主體。
2.客觀真實性
客觀真實性是指公民個人信息必須是對信息主體的客觀真實的反映，。一方面，主觀上的個人信息對特定個人的識別難度極大；另一方面，現行刑法關於侮辱罪或誹謗罪的相關規定足以對此類主觀信息進行規制。司法實踐中，如何判斷信息的客觀真實性也是一個重要的問題，如何實現科學、高效鑒別個人信息客觀真實性，是司法機關應努力的方向。現有的隨機抽樣的方法有一定可取性，但不夠嚴謹。筆者認為，可以考慮採取舉證責任倒置的方式，若嫌疑人能證明其所侵犯的個人信息不具有客觀真實性，則不構成本罪。
3.價值性
刑法的兩大機能是保護法益和保障人權。從保護法益的機能出發，對於侵犯公民個人信息罪這一自然犯，只有侵犯到公民法益的行為，才能納入刑法規制的范圍。而判斷是否侵犯公民法益的關鍵就在於該信息是否具有價值。價值性不僅包括公民個人信息能夠產生的經濟利益，還包括公民的人身權利。從個人信息的人格權屬性角度分析，個人隱私類信息的公開，會侵犯公民的隱私權、名譽權，行蹤軌跡類信息的公開，會對公民人身安全帶來威脅。從個人信息的財產權屬性角度分析，信息化時代，信息就是社會的主要財產形式,能夠給人們帶來越來越大的經濟利益。「信息價值僅在當行為人主張其個人價值時才被考慮」，只有具有刑法保護價值的信息，才值得國家動用刑事司法資源對其進行保護。
（三）個人信息與相關概念的區分
很多國家和地區制定了專門的法律保護個人信息，但部分國家和地區沒有採用「個人信息」的概念，美國多採用「個人隱私」的概念，歐洲多採用「個人數據」的概念，而「個人信息」的表述則在亞洲較為常見。對於這三個概念是可以等同，存在觀點分歧。有觀點認為，個人信息與個人隱私有重合，但不能完全混同，也有觀點認為個人信息包含個人隱私，以個人數據為載體。筆者認為，有必要對三個概念進行明確區分。
1.個人信息與個人隱私
關於這兩個概念的關系，有學者主張前者包含後者，有學者主張後者包含前者，還有學者認為兩者並不是簡單的包含關系。筆者認為，個人信息與個人隱私相互交叉，個人信息包括一般信息和隱私信息，個人隱私包括隱私信息、私人活動和私人空間，所以兩者的交叉在於隱私信息。兩者制建有很大的區別，不能混淆。首先，私密程度不同，個人信息中除隱私信息以外的一般信息在一定程度上是需要信息主體進行公開的，如姓名、手機號、郵箱地址等，而個人隱私則具有高度的私密性，個人不願將其公開；其次，判斷標准不同，個人信息的判斷標準是完全客觀的，根據其是否具有識別性、真實性、價值性來進行判斷即可，而個人隱私在判斷上具有更多的主觀色彩，不同主體對個人隱私的界定是不同的；最後，個人信息既具有消極防禦侵犯的一面，也具有主動對外展示的一面，信息主體通過主動公開其部分個人信息，可能會獲得一定的利益，而個人隱私則側重消極防禦，主體的隱私信息和隱私活動不希望被公開，隱私空間不希望被侵犯。
2.個人信息與個人數據
筆者認為，個人信息（personal information）和個人數據（personal Data）的區別在於，個人數據是以電子信息系統為載體的對信息主體的客觀、未經過處理的原始記錄，如個人在醫院體檢後從自助機取出的血液化驗報告單；後者是指，數據中可對接收者產生一定影響、指導其決策的內容，或是數據經過處理和分析後可得到的上述內容，如血液化驗報告數據經系統或醫生的分析，形成的具有健康指導作用的結果報告，換言之，個人信息＝個人數據＋分析處理。

四、刑法上公民個人信息的司法認定

在司法實踐中，對於概念和原則的把握必然有一定的差異性，需要具體情況具體討論。在本部分，筆者對一般個人信息的認定進行總結歸納，並對一些存在爭議的情況進行分析。

（一）公民個人信息可識別性的認定
「可識別性是指個人信息能夠直接或者間接地指向確定的主體。」經過上文中的討論，根據《網路安全法》和《2017年解釋》對公民個人信息的定義，我們能夠得出，「識別性」是公民個人信息的核心屬性，解釋第3條第2款印證了這一觀點。對於能夠單獨識別特定自然人的個人信息，往往比較容易判斷，而對於需要與其他信息結合來間接識別特定自然人身份或反映特定自然人活動情況的信息，往往是個案中控辯雙方爭議的焦點，也是本罪的認定中最為復雜的問題。面對實踐中的具體案情，對於部分關聯信息是否可以認定為「公民個人信息」時，可從行為人主觀目、信息對特定自然人的人身和財產安全的重要程度和信息需要結合的其他信息的程度三個方面綜合分析加以判斷。
以此案為例：某地一醫葯代表為了對醫生給予用葯回扣，非法獲取了某醫院某科室有關病床的病床號、病情和葯品使用情況。此案中所涉及的非法獲取的信息不宜納入刑法中「公民個人信息」的范疇。首先，從行為人主觀目的上看，並沒有識別到特定自然人的目的，而僅僅是為了獲取用葯情況；其次，從以上信息對病人的人身安全、財產安全以及生活安寧的重要性上來看，行為人獲取以上信息並不會對病人權益造成侵犯；最後，從這些信息需要與其他信息結合的程度來看，病床號、用葯情況等信息並不能直接識別到個人，需要結合病人的身份證號等才能起到直接識別的作用。所以，此案中的涉案信息不屬於刑法所保護的「公民個人信息」。
（二）敏感個人信息的認定
《2017年解釋》第五條根據信息的重要程度、敏感程度，即信息對公民人身、財產安全的影響程度，將「公民個人信息」分為三類，並設置了不同的定罪量刑標准。

類別

列舉

「情節嚴重」標准
（非法獲取、出售或提供）

「情節特別嚴重「標准（非法獲取、出售或提供）

特別敏感信息

蹤軌跡信息、通信內容、徵信信息、財產信息

五十條以上

五百條以上

敏感信息

住宿記錄、通信記錄、健康生理信息、交易信息

五百條以上

五千條以上

其他信息

五千條以上

五萬條以上

圖表 3
但是在司法實踐中，仍存在對標准適用的爭議，主要表現在對敏感個人信息的認定。
1.如何把握「行蹤軌跡信息」的范圍
行蹤軌跡信息敏感程度極高，一旦信息主體的行蹤軌跡信息被非法利用，可能會對權利人的人身安全造成緊迫的威脅。《2017年解釋》中對於行蹤軌跡信息入罪標準的規定是最低的：「非法獲取、出售或者提供行蹤軌跡信息50以上」的，即構成犯罪。由於《2017年解釋》中對行蹤軌跡信息規定了極低的入罪標准，所以司法認定時應對其范圍做嚴格把控，應將其范圍限制在能直接定位特定自然人具體位置的信息，如車輛軌跡信息和GPS定位信息等。實踐中，信息的交易價格也可以作為判定其是否屬於「行蹤軌跡信息」的參考，因為行蹤軌跡信息的價格通常最為昂貴。
對於行為人獲取他人車票信息後判斷出他人的行蹤的情況，載於車票的信息不宜被認定為《2017年解釋》所規定的「行蹤軌跡信息」，因為該信息只能讓行為人知道信息主體大概的活動軌跡，並不能對其進行准確定位。
2.如何把握「財產信息」的范圍
財產信息是指房產、存款等能夠反映公民個人財產狀況的信息。對於財產信息的判斷，可以從兩方面進行把握：一是要綜合考量主客觀因素，因為犯罪應是主客觀相統一的結果；而是考慮到敏感個人信息的入罪門檻已經極低，實踐中應嚴格把握其范圍。
以此案為例：行為人為了推銷車輛保險，從車輛管理機構非法獲取了車主姓名、電話、車型等信息。此案中的信息不宜認定為「財產信息」。因為行為人的主觀目的不是侵犯信息主體的人身、財產安全，最多隻會對行為人的生活安寧帶來一定的影響，因而應適用非敏感公民個人信息的入罪標准。
（三）不宜納入本罪保護對象的公開的個人信息的認定
信息主體已經公開的個人信息是否屬於 「公民個人信息」的范疇，理論界存在觀點分歧。筆者認為，「公民個人信息」不以隱私性為必要特徵，因為《2017年解釋》第1條並為採用「涉及個人隱私信息」的表述，而是以識別性作為判斷標准。因此，信息的公開與否並不影響其是否可以被認定為「公民個人信息」。
對於權利人主動公開的個人信息，行為人獲取相關信息的行為顯然合法，且其後出售、提供的行為，當前也不宜認定為犯罪。理由如下：第一，在我國的立法和司法中，曾以「隱私性」作為界定公民個人信息的核心屬性，可見公民個人信息在一定程度上是從隱私權中分離出來的權利，所以侵犯公民個人信息罪側重於對公民隱私和生活安寧的保護。權利人之所以自願甚至主動公開其個人信息，說明這部分信息即便被獲取、出售，也通常不會對其個人隱私和生活安寧造成侵犯，因此不應納入刑法保護范圍內；第二，根據刑法第253條之一的規定，向他人出售或提供公民個人信息，只有在違反國家有關規定的前提下才構成犯罪。對於已經公開的公民個人信息，行為人獲取後向他人出售或提供的行為在我國缺乏相關法律規定的情況下，應推定為存在權利人的概括同意，不需要二次授權，也就是說不應認定行為人對獲取的已經由權利人公開的個人信息的出售和提供行為系「違法國家有關規定」。第三，在我國個人信息保護機制尚未健全、侵犯公民個人信息犯罪高發的背景下，應將實踐中較為多發的侵犯權利人未公開的個人信息的案件作為打擊的重點。
對於權利人被動公開的個人信息，行為人獲取相關信息的行為可以認定為合法，但如果後續的出售或提供行為違背了權利人意願，侵犯到了其個人隱私和生活安寧，或是對權利人人身安全、財產安全造成了威脅，則應根據實際情況以侵犯公民個人信息罪論處。
對於權利人被動公開的個人信息，行為人對相關信息的獲取一般來說是合法的，但是獲取信息之後的出售、提供行為如果對信息主體的人身安全、財產安全或是私生活安寧造成了侵犯，且信息主體對其相關個人信息有強烈保護意願，則應據其情節認定為侵犯公民個人信息犯罪。

五、結語

大數據時代，個人信息對個人、組織、社會乃至國家均具有重要價值，由此也滋生了越來越多的侵犯個人信息犯罪。「公民個人信息」作為侵犯公民個人信息罪的犯罪對象，其概念界定、特徵分析、與相關概念的區分以及司法認定對於打擊相關犯罪、保護公民個人信息具有重要意義。通過本文的研究，形成以下結論性的認識：第一，界定公民個人信息的原則。一是應遵循刑法的謙抑性原則，保證打擊范圍既不過寬而導致國家刑罰資源的浪費和可操作性的降低，也不過窄而使公民個人信息權益得不到應有的保障。二是應遵循權利保護與信息流通相平衡原則，在保障公民人身、財產權利不受侵犯的同時不妨礙信息正常的流通。三是應遵個人利益與公眾利益相協調原則，允許個人利益對公共利益做出適當讓步，但杜絕對個人利益的侵害和過度限制。第二，公民個人信息之「公民」應包括外國籍人和無國籍人，不應包括死者和法人。公民個人信息之「個人信息」應採取「識別說」進行界定，可以識別特定自然人是刑法上公民個人信息的根本屬性。除了可識別性，刑法意義上的公民個人信息還應具有客觀真實性、價值性等特徵可作為輔助判斷標准。還應注意個人信息與個人隱私、個人數據等相關概念的區分，避免在司法實踐中出現混淆。第三，一般個人信息的認定。「可識別性」是其判斷的難點，可以從行為人主觀目的、信息對其主體人身和財產安全的重要程度和信息需與其他信息的結合程度這三個方面綜合分析判斷；對於行蹤軌跡信息、財產信息等敏感個人信息，由於其入罪門檻低、處罰力度大，應嚴格把控其范圍並結合行為人主觀心理態度進行考量；對於信息主體已經公開的個人信息，應分情況討論，對於信息主體主動公開的個人信息，行為人對其獲取、出售和提供，不應認定為侵犯公民個人信息罪，對於信息主體被動公開的個人信息，行為人對信息的獲取是合法的，但其後出售、提供的行為，可以依實際情況以侵犯公民個人信息犯罪論處。
希望本文的論述能夠對我國個人信息保護體系的完善貢獻微小的力量。

⑥ 考研指定教材

清華法學考研不指定教材。初試考法理、專業基礎課。
民訴專業的話，在初試的時候訴訟專業不分方向，都考證據。教材的話，推薦何家弘、劉品新的《證據法學》，好像是人大出版社的，我忘了，綠色皮的。考的很細，要仔細反復的看。
復試的時候分方向，民訴就考民訴，教材一般用張衛平的《民事訴訟法》。
考進清華的普通二本學校的不少，只要認真學，不要擔心自己的本科不夠好，清華的老師在選人的時候看重的是實力，而不是來歷。
實際上，你要是考清華，初試階段，證據的重要程度不會低於法理，所以有句話說，考清華就是考法理，而且法理不是考突擊就行的，要有一定的積累過程。
清華的民訴張衛平老師和王亞新老師都是非常好的老師，這樣的感覺在一個普通的二本學校是無法體會到的，我相信你來了使一定不會後悔的。
祝你成功！
順便說一句，一樓的是做廣告的。09年考上的沒有報輔導班的。而且，我還是第一次聽說清華考研還有輔導班。

⑦ 王亞新的主要著作

（一）專著
1.《中國民事裁判研究》，東京：日本評論社，1995年。
2.《社會變革中的民事訴訟》，北京：中國法制出版社，2001年。
3.《法律程序運作的實證分析》（合著），北京：法律出版社，2005年。
4.《對抗與判定——日本民事訴訟的基本結構》（第二版），北京：清華大學出版社，2010年。
（二）譯著
1.《明清時期的民事審判與民間契約》，（滋賀秀三等原著）（合譯），法律出版社1998年版；
2.《程序的正義與訴訟》（日，谷口安平原著），（合譯），中國政法大學出版社2002年版；
3.《糾紛的解決與審判》（日，棚賴孝雄原著），中國政法大學出版社2004年版；
4.《權利與冤抑：寺田浩明中國法史論集》（寺田浩明原著）（合譯），清華大學出版社2012年版。
（三）學術論文
在《中國社會科學》《法學研究》《中國法學》等刊物發表學術論文50餘篇。
（四）文集
[01]「司法腐敗」現象的一種解讀
[02]「再審之訴」的再辨析
[03]程序·制度·組織——基層法院日常的程序運作與治理結構轉型
[04]當事人陳述
[05]非訴訟糾紛解決機制與民事審判的交織——以「涉法信訪」的處理為中心
[06]關於民事訴訟基本結構的一個理論模型
[07]民事司法「調審分離」制度化的一例（上）
[08]民事司法「調審分離」制度化的一例（下）
[09]民事司法「調審分離」制度化的一例——日本的民事調解制度和訴訟上和解
[10]民事訴訟中質證的幾個問題
[11]民事訴訟准備程序研究（三）
[12]民事訴訟准備程序研究（之二）
[13]民事訴訟准備程序研究（之三）
[14]民事訴訟准備程序研究（之一）
[15]強制執行與說服教育辨析
[16]實踐中的民事審判―――四個中級法院民事一審程序的運作（上）
[17]實踐中的民事審判―――四個中級法院民事一審程序的運作（下）
[18]實踐中的民事審判―――四個中級法院民事一審程序的運作（完整稿）
[19]我國民事訴訟不宜引進「答辯失權」
[20]我國民事訴訟法上的審限問題及修改之必要
[21]修訂民事訴訟法需要關注的一個重要問題
[22]中國社會的糾紛解決機制與法律相關職業的前景

⑧ 求民商法實務書籍

您好：
【《民法總則》新法學習推薦書目】
《中華人民共和國民法總則釋義》（版李適時）權
《民法總則要義：規范釋論與判解集注》（李宇）
一、民商法實務核心書目（九種）
《中國民事訴訟法重點講義》（王亞新、陳杭平、劉君博）
《民法總論》（朱慶育）
《合同法總論》（韓世遠）
《侵權責任法》（程嘯）
《物權法論》（劉家安）
《中國擔保制度與擔保方法》（曹士兵）
《親屬法原論》（余延滿）
《中國公司法》（王軍）
《民商法實務精要》（1、2、3、4）（「高杉LEGAL」系列精選集）
二、集成類
《新編版·最高人民法院司法觀點集成》（劉德權）
三、執業技能類
《民法思維：請求權基礎理論體系》（王澤鑒）
《謝懷栻法學文選》（謝懷栻）
《要件審判九步法》（鄒碧華）
《法律意見書的研究與製作》（張慶、劉寧）
《法律盡職調查指要》（康䶮、謝菁菁）
《合同與法律咨詢文書製作技能》（呂立山、江憲勝）
《律師之道:新律師的必修課》（君合所）
《律師之道（2）：資深律師的11堂業務課》（君合所）
《律師執業基本技能》（律協培訓配套教材）
《律師業務操作指引》（律協培訓配套教材）

⑨ 民事訴訟法著作推薦

1、《民事訴訟法（第二版）》

是年9月高等教育出版社出版的圖書，作者是張艷麗。本教材吸收和借鑒既有民事訴訟法教材編寫經驗，在內容上注重對我國民事訴訟法學界前沿理念和問題的介紹，以及民事訴訟法法規及司法解釋的理解和適用。

該教材在全面系統的介紹我國民事訴訟法理基礎上，更為注重學生對民事訴訟程序規定的掌握和運用，為此在教材的體例設置上，每章分設六個部分。

2、《新民事訴訟法 》

本書由邱聯恭教授發起並組織的民事訴訟法研究基金會參與編寫，本研究會為台灣首屈一指的民訴研究會，每年集合台灣地區此領域菁英，收錄一次性發表當年研討會的重要論文，於文後註明原刊載論文的期別及年月，命名為《民事訴訟法之研討》。

該內容常列為台灣地區學術與實務研究者的指標性學術研究成果。 本集集合台灣民訴界實務與學界菁英作者群。歷年來有許多台灣民事訴訟領域的專家學者相繼加入，對於推動台灣民事程序法研究之進展及革新，貢獻匪淺。

本書對大陸民事訴訟領域的學術發展亦有一定的借鑒作用，並對即將修訂的民事訴訟法的相關理論有一定的參考。

3、《萬國法源·國家司法考試萬國授課精華:民事訴訟法(2013)》

《萬國法源·國家司法考試萬國授課精華:民事訴訟法(2013)》作者郭翔，是最接近我講課時隨堂所發講義的一本書。

4、《民事訴訟法》

是是面向21世紀課程教材，也是也是普通高等教育「十五」國家級重點教材。《民事訴訟法》在修訂中吸收了民事訴訟法教學科研的最新成果，強調了程序法的理論，並更加突出了其教學適用性

5、《民事訴訟法》

張衛平著法律類圖書，以現行民事訴訟法和最高法院司法解釋為根據，系統地、全面地闡述了民事訴訟各種制度的基本結構和基本原理。

《民事訴訟法》概念清晰、准確、分析簡明、透徹，難點、重點明確，體系結構合理，充分吸收了法學界最新研究成果，關注了民事訴訟研究動態和發展趨勢，注意民事訴訟制度的實際運作。《民事訴訟法》有助於讀者正確理解、全面掌握民事訴訟理論和各種制度的動作機理。