勞動法缺位

1. 勞動法規定臨時工辭工要提前幾天

1、目前施行的勞動法中並不存在「臨時工」的概念，建立勞動關系的雙方應當依法簽訂勞動合同，目前應當稱為「勞動合同制度下的合同工」；

2、正式員工，按照法律規定，由勞動者提出解除勞動關系，應當提前三十天以書面形式通知用人單位；試用期解除勞動合同的，勞動者應當提前三天通知用人單位。

3、勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

4、用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。

《勞動合同法》

第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

第三十六條用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。

第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。

(1)勞動法缺位擴展閱讀：

別讓「臨時工」再「背黑鍋」

臨時工制度打破了傳統用工制度的固定化、長期化模式，增加了僱傭關系靈活度；按需聘用有利於避免勞動力浪費、減少不必要的編制，促進人力資源優化配置。

但是，因政策把握不準、執法水平不高、業務能力不精等問題導致工作違規屢見不鮮、暴力執法層出不窮，相關部門敷衍塞責、推諉扯皮，讓臨時工替人「背黑鍋」，因此飽受詬病和吐槽。這些問題嚴重損害了政府在群眾心目中的形象，要認真對待，切實採取措施加以解決。

規范錄用程序。讓聘用師出有名，擺脫「名不正則言不順」的尷尬局面。招聘臨時工，應當明確公開招聘、勞務派遣或者人事代管等方式；應當具備與招聘職位對等的道德素質、文化素質、身體素質、業務素質等履職能力。

完善監管體制。「管理就是決策」,用人更要管人，強化崗前培訓，將培訓經費列入本級財政預算予以保障。通過建立健全崗位責任、教育培訓、考核考勤、檔案管理和保密管理等制度，加強臨時工日常管理、監督和指導。通過公示名單、佩戴標識、持證上崗促使聘用人員在其位謀其政，在陽光下履職盡責，自覺接受群眾監督。

探索激勵機制。「賞罰分明」，對臨時聘用人員，通過發揮績效工資「經濟杠桿」作用，調動工作積極性、增強工作責任心。對努力工作、積極表現的可獲取更高的報酬；對消極怠工，違法違規的，須減少報酬並承擔責任。通過嚴格的績效考核標准約束不良行為，促使其不斷提高職業技能，規范執法輔助行為。

嚴肅法律後果。法是社會文明的指路牌，律是抑惡揚善的上方劍。 按照誰使用、誰管理、誰負責的原則，輔助人員不具有獨立的執法資格，履行職責產生的法律後果由聘用單位的行政執法機關承擔。以法律為准繩，堅持「一案雙查」，既追究當事人的責任，又追究單位領導的責任。

以嚴厲的問責，倒逼各單位增強臨時聘用人員管理和教育，提高其素質，杜絕履職缺位、錯位、越位現象的發生。

2. 求一篇論文《新勞動合同法對企業人力資源的影響》

新勞動合同法的實施對人力資源管理的若干影響
摘要：勞動合同法的實施對我國人力資源管理和開發帶來了巨大的沖擊。勞動合同法的施行對我國人力資源管理提出了更高的要求，原有人力資源管理和開發的方式、手段必然需要進行調整，來適應勞動合同法的規則。從對勞動合同法的解讀中，分析其對人力資源管理和開發的要求，組織的人力資源管理需要從多角度、多層次進行轉變，以適應勞動合同法的規定，滿足組織的自身發展。
關鍵詞：新勞動合同法；人力資源管理；薪酬管理；制度建設

中國的人力資源管理是在沒有對手的情況下發展起來的。隨著市場經濟的發展，我國勞資之間的力量差距越來越大，勞資沖突突出，社會兩極分化嚴重。在這樣的背景下，勞動合同法應運而生。中國在人力資源管理的理念方面還很落後，勞資關系管理非常薄弱。而在市場經濟國家，人力資源管理最中心的內容是勞資關系的協調。現有人力資源管理的工作主要是成本控制，導致了勞動者對企業的忠誠度很低，員工流動率很高，勞動關系不穩定。所以，很多企業對新法要求簽訂長期勞動合同都不能理解，其實長遠來看企業會發現其中的好處。中國人力資源管理歷史轉型過程中，面臨著空前的挑戰和全新的戰略機會，勞動合同法對一個組織來說，即是挑戰，也更是機遇。

一、勞動合同法頒布的歷史背景

《勞動合同法》產生的背景和原因，中國人民大學勞動關系研究所所長、中國人民大學勞動人事學院常凱教授認為主要有三個方面：經濟原因、社會原因和政治原因。
1.經濟原因。30年的經濟高速持續增長，中國很大程度上發揮了勞動力價格低廉的比較優勢，但這樣的路不可能永遠走下去。在經濟原因上新法傳遞的信息是：國家引導、鼓勵企業創新以保持經濟持續增長，而不再鼓勵企業僅僅是依靠勞動力價格比較優勢保持經濟增長。中國如果想保持經濟的高速而又健康的發展，轉變經濟增長模式已經是急迫的，必須完成的任務。
2.社會原因。經濟持續高速增長，全社會的財富大大增加了，但社會不公平的問題突出了。貧富兩極分化引起的社會矛盾已經影響了全社會的經濟穩定與和諧發展。以往中國憲法所規定的按勞分配原則，實際上已經被按資本、權力分配的趨向所替代，而且社會矛盾越來越尖銳。在社會原因上新法傳遞的信息是：企業不能無限制地擴大資本與勞動分配的差距，不能以過分犧牲勞動者權益的代價換取企業的財富增長。
3.政治原因
中國是社會主義國家，要充分考慮大多數人的利益，如果大多數人的利益得不到保障，那麼社會主義的基礎就會動搖，中國共產黨的基礎就會動搖。在政治原因上新法傳遞的信息是：國家不能容忍企業蔑視法律，不能容忍企業在對待勞動者的待遇上蔑視國家的權威，不能容忍企業損害國家的人力基礎。

二、勞動合同法對組織人力資源管理的挑戰

1.關於勞動合同的簽訂問題。在勞動試用期的期限上，新法做了極大的細化。比如，勞動合同1年之內的，試用期不超過1個月；為了防止企業以連續簽訂合同、連續規定試用期損害勞動者利益的行為，規定了同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期；僅僅約定試用期的合同不成立，視為勞動合同期限；新法還就無固動期限勞動合同的簽訂做出了更有利於勞動者的非常明確的規定。
2.關於經濟補償金問題。在延續以前的關於經濟補償金的部分規定基礎上，新法還擴大和提高了經濟補償金的支付范圍和金額。比如，以前規定的經濟補償金最長不超過12個月，現在不再有這個限制，而是按照勞動者的實際工作年限支付經濟補償金。以前的規定是用人單位與勞動者協商一致解除勞動合同，用人單位無需支付經濟補償金，新法規定，用人單位提出解除勞動合同與勞動者協商一致的也要必須支付經濟補償金。另外，勞動合同期滿不再續簽的，用人單位也要支付經濟補償金。新法還規定，以上經濟補償金如果用人單位不按期、足額支付，勞動部門在責令限期支付仍不支付的情況下，用人單位要按照應支付的50%～100%加付勞動者賠償金。由以上可見，新法關於經濟補償金的規定，對企業的壓力顯然加大了，成本也增加了。
3.關於違約金問題。新法只規定了兩種可以約定違約金的情況：第一，用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期、違約金；第二，用人單位與勞動者就保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項進行約定，並就勞動者違反約定要求其支付違約金。除此之外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。這在法律上明確禁止了企業在與勞動者簽訂合同時違法要求勞動者支付各種違約金，極大地保護了勞動者的權利。
4.關於企業的法律責任問題。對於用人單位違反新法的行為制定了嚴厲的懲戒措施。比如，超過一個月未滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，要向勞動者每月支付2倍的工資。再比如，應當與勞動者訂立無固定期限的勞動合同而不訂立，按照應當訂立之日起向勞動者每月支付2倍的工資。還有關於用人單位不給勞動者合同、違法規定試用期、扣押勞動者證件、不予辦理檔案轉移手續、非法收取勞動者財務、拖欠工資、加班費、經濟補償金等等企業違法損害勞動者權利的行為，新法都相應地制定了嚴厲的處罰措施。使得企業在侵害勞動者利益時所付出的成本高於其因此獲得的非法利益，有利於企業規范勞動管理制度，嚴格遵紀守法、促進社會和諧與穩定。

三、中國組織人力資源管理現存的問題分析

1.現行人力資源管理對成本控制過於重視，忽視勞資關系的協調。人力是能夠創造更多價值的資源而不是成本，企業對人的管理強調通過「控制」和「服從」來實現人與事相適應，而忽視人才能的發揮，把人看做是成本而不是可供開發的資源，把注意力集中在如何節約成本上，忽視員工培訓開發；實行傳統的人事管理使人不能盡其才，缺乏工作積極性和創造性。企業的種種做法，使得勞資關系緊張，員工缺乏對企業的認同，導致人力資源的潛力無法得到發揮。
2.現行人力資源管理對企業文化培育不足。優秀的企業文化是成功的人力資源開發管理的重要依據。但若使一種文化能深入人心，普遍被接受不是件容易的事，它的形成需要長期的探索和磨合，而且要適合企業且能促進其發展，同時還要能感染每個員工，並突出自己的特色。中國企業由於戰略缺位、初始條件、經濟宏觀及微觀的局限性等限制性原因，企業文化建設有著相當的困難，最終破壞了員工的工作環境。
3.對績效管理重視度不足，沒有建立較好的科學的績效管理體系。實施科學的績效管理已經成為企業人力資源管理工作中一項重要的手段和工具，成為企業充分利用資源、培育核心競爭力、獲取競爭優勢的一條重要途徑，對企業實現制度性的可持續發展起著顯著的支持作用。但具體實踐中，卻存在各種問題。績效考核體系設計的非科學性、績效考核標准模糊化、績效考核角度的單一、考核過程的形式化等都在中國企業中有著不同程度的表現。

四、對組織人力資源管理的幾點建議

1.塑造良好組織文化，建立合理的薪酬結構。新法提高了勞動者的地位，賦予勞動者更多的選擇權。因此，對所有的企業來說，吸引和留住核心員工將是企業人力資源管理的重要內容。新法雖然對於企業終止勞動合同設置了種種限制，規定了很多的賠償條款，但是對員工與企業中止勞動合同，只是在第九十條有所規定：「勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。」員工轉換工作變得更加容易，而企業對於員工轉換工作的限制越來越小。通過提高薪金的方法來吸引員工，只會使得員工的忠誠度下降，企業間陷入工資競爭的惡性循環。要吸引和留住核心員工，企業需要科學化的人力資源管理，塑造良好的企業文化、設計科學的薪酬結構來吸引留住核心員工。 2.建立合理有效的薪酬制度。由於新法規定企業與員工簽訂勞動合同時需要規定勞動報酬，另外向員工支付經濟賠償也以員工的工資作為標准，因此，企業應更加註重全面報酬體系的觀念。在降低基本工資的情況下，為了對現有的員工進行有效激勵，企業會重視除工資外的其他薪酬構成要素。
要加大績效加薪和浮動薪酬的比例，注重員工持股等長期激勵報酬；福利對員工的激勵作用有限，企業應按法律的基本要求為員工繳納基本的社會保險，同時設計合理的帶薪休假制度；企業應更加註重靈活的工作安排，更加關注員工的健康，並在員工需要援助時向員工提供一些支持和幫助；企業應提升績效管理能力，對於績效計劃、績效監測和績效反饋等環節不斷改進，提高員工的工作滿意度；職業發展與晉升機會是企業需要關注的另外一個重要方面，員工技能的培訓、工作訓練和指導以及更多的職業發展機會，會使員工在選擇企業時不再過高關注薪酬因素。同時，新法第二十二條規定：「用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金」，使得組織定期培訓也成為企業留住核心員工的重要方法。
3.選聘人才，組織培訓。在招聘環節，企業人力資源管理會比以往投入更多精力。根據新法規定，企業解僱員工需要向員工支付一定的經濟補償，這會直接導致企業在招聘時會比以前更加謹慎，「寧缺毋濫」的思想會成為企業人力資源招聘部門的重要原則。招聘人力資源部負責人時首先要選聘既懂法又有經驗的人才，並聘請勞動法專家對用人單位人力管理人員進行新法培訓。加強對招聘體系的管理，企業需要建立起一套素質模型，便於企業招募到符合企業文化和價值觀，符合崗位核心素質、能力要求，同時又符合企業未來發展戰略的人才，防止因為招聘不慎為企業帶來損失。
4.嚴格制定勞動規章制度，明確人力資源管理制度。新法會促使企業加強其內部的人力資源管理制度建設。因為新法規定，勞動者不能勝任工作或者嚴重違反企業規章制度的，企業才能與勞動者解除勞動合同關系。這就要求企業必須建立起一套嚴格的內部人力資源管理制度，為每個職位制定科學的職位說明書和清晰的績效指標，明確定義什麼叫做「不能勝任工作」，什麼叫做「嚴重違反企業規章制度」，否則，面對員工提起的勞動合同訴訟，企業將會非常的被動。

五、結語

總之，只要我們的人力資源管理者在制定人力資源的架構時已經充分地考慮了企業和員工雙方的利益，而不是純粹從企業利益出發，就不會在面對新法時有失措之感。

參考文獻：
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[3]新勞動法下的人力資源管理[EB/OL].新浪財經，2007-12-19.
[4]中華人民共和國勞動合同法.
[5]王利明.合同法研究：第二卷[M].北京：中國人民大學出版社，2003：696

3. 外聘工與正式工的區別

一、外聘和正式入職的區別

外聘一般不給五險一金，代表沒有養老，沒有合同保障。正式職工是在勞支法及勞動合同法頒布實施後，指與用工單位簽訂勞動合同。

從而與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者，包括企業的管理人員、技術人員和工人以及外籍員工等全體人員。

外聘工當中還有一個名詞叫--勞務工，《勞動法》已經沒有外聘工、臨時工、合同工、農民工等概念。

目前出現的問題不是法律有漏洞，而是國家實行事業單位和企業用工雙軌制，多頭管理造成的。另外，執法不嚴，勞動行政部門缺位也是主要原因。

二、取得收益與勞動保障的不同

正式員工享有勞動合同的保障和取得法律規定的報酬。

外聘工、臨時工、合同工、農民工在單位一般會面臨休息休假少、工資待遇低、社保福利無等方面的問題，有些問題（主要是勞動合同沒有約定，法律又強制要求的問題，比如不參保問題）都可以要求當地勞動保障部門解決。

二、勞動合同和勞務合同的區別

勞動合同與勞務合同是極易混淆的兩種合同，兩者都是以人的勞動為給付標的的合同。

勞動合同依勞動法第16條規定「勞動者與用人單位確立勞動關系， 明確雙方權利義務的協議」。而勞務合同通常意義上是指僱傭合同。

兩者有一定的區別：

1、合同性質不同。僱傭合同是受僱人為雇傭人提供服務的合同；勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關系的勞動用工合同。

2、合同目的不同。僱傭合同以提供勞務為目的，是以雇傭人對受雇傭人的勞動行為的支配為合同標的，而勞動合同則是以勞動者成為用人單位的內部成員為目的。

3、受國家干預的程度不同。僱傭合同更多的體現是當事人的意思自治，是當事人平等協商一致的結果，國家干預的程度較小；

而勞動合同除了體現當事人意思自治外，更多的內容體現了國家干預，勞動法對合同的訂立程序、用人單位的義務、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規定，體現了國家對勞動者的特別保護。

4、主體及其關系不同。勞動合同中一方為勞動者，另一方為用人單位。其適用范圍只限於單位用工方面，勞動者在成為用人單位的內部成員後，遵守其內部的規章制度，必須承擔一定的工種或職務工作，勞動者和用人單位是領導和被領導的從屬關系。而勞務合同則不具備上述特徵。

5、法律調整不同。勞動合同由勞動法調整；僱傭合同應屬於民法調整。雖然合同法沒有對其做出明確規定，但司法實踐中適用民法來調整。

6、合同爭議的處理程序不同。勞動合同發生爭議時，必須經仲裁前置程序後，司法機關才能介入，爭議應適用勞動法的規定處理，仲裁機構或法院可以裁判用人單位繼續履行勞動合同；同樣，合同解除應遵循一定的法定程序。

而僱傭合同發生爭議時，法院可直接受理，適用民法的規定處理；解除沒有什麼特別程序，雙方均可隨時解除僱傭關系。

4. 大陸法系勞動法基本原則的功能和英美法系中勞動法基本原則的功能

勞動法基本原則新論

中國人力資源管理知識網 2001-1-1 2:58:37 【字體：小 大】

內容摘要：我國勞動法典對勞動法基本原則並未加以規定，實為缺憾。我國法學界對這一問題一直存有較大爭議。對勞動法基本原則的考察，不能以孤立的眼光，應該從基本原則的概念下手，進而討論其功能和特徵，以作為確立基本原則的標准，並在對國內外諸說批判繼承的基礎上做出歸納和總結，並提出自己的觀點。筆者以為，勞動法基本原則應以保護勞動者合法權益為龍頭，輔之以三方性原則和社會化原則。

關鍵詞：勞動法、基本原則、勞動權

引論

法律原則可分為一般原則和特有原則。特有原則是某一法律部門所僅有並以之區別於其他法律部門的原則[①].每個法律部門的特有法律原則又可分為基本原則和具體原則。基本原則是某一法律部門的框架和主題，是制定，解釋，執行和研究該法律部門的准則和指導思想，是貫穿其始終的基礎性原則。我國於1994年7月4日在第八屆全國人大常委會第八次會議上審議通過了《中華人民共和國勞動法》，並於次年1月1日正式實施。這部里程碑似的的法律對於勞動法制建設具有歷史性意義[②].但令人感到意外的是，這部法律竟然沒有明文規定勞動法的基本原則，這不能不說是一種遺憾。雖然近年來勞動法學界對於勞動法基本原則進行了大量的研究和探討，但並未形成統一的意見，眾說紛紜，缺乏權威。且我國中央和各級地方的勞動立法過於繁瑣，復雜，沖突摩擦不可避免，甚至層出不窮，為勞動守法，執法，司法帶來不少困難。因此，確立統一，明確的勞動法基本原則已成為當務之急。

一、勞動法基本原則的概念

關懷老師的統編教材將勞動法法基本原則定義為「各國在勞動法中所體現的指導思想，在調整勞動關系以及與勞動關系密切聯系的一些關系時必須遵循的基本准則」[③].其後的教材大致與此類似，一般無較大爭議。筆者認為此定義有一點值得討論，其將勞動立法指導思想納入基本原則的概念中，實是混淆了二者的區別。立法指導思想是立法的主體據以進行立法活動的重要的理論根據，是為立法活動指明方向的理性認識。立法基本原則則是立方指導思想在立法實踐中的重要體現。二者存在明顯區別：立法指導思想是觀念化，抽象化的立法基本原則，而立法基本原則是規范化，具體化的主要的立法指導思想[④]；立法基本原則是基本原則在立法領域中的一部分。基本原則還貫穿於守法，執法，司法等各個領域。因此，部分學者將勞動法立法指導思想作為勞動法基本原則的一部分的做法是有待商榷的。我國的勞動立法指導思想應當是與我國一般法律的立法指導思想是一致的，即馬列主義，毛澤東思想，鄧小平理論。

筆者認為，勞動法基本原則應當是指貫穿勞動規范，集中體現勞動法的立法指導思想的，調整勞動關系以及與勞動關系密切聯系的其他一些關系時所必須遵循的基本准則。它是勞動立法，守法，執法，司法及其相關學術研究的根基和出發點，是處理勞動問題的依據，反映勞動關系的最一般特徵。

二、勞動法基本原則的特點（確立勞動法基本原則的幾個標准）及其確立依據

要想確立勞動法基本原則，必須先找到確立勞動法基本原則的標准，也就是必須明確要成為勞動法基本原則所應具備的條件。如果沒有這些條件和標准，勞動法基本原則就無法確立起來，至少無法得到清晰統一的結論，從而也就失去了指導力和准據力，缺乏權威性。

1.普遍性。也稱為全面涵蓋性。勞動法基本原則既然是「基本原則」，就應該具有基礎性地位，應該貫穿於勞動立法，守法，執法，司法等全部環節，得到普遍遵循。既能夠指導立法，貫穿於各個勞動法律條文，體現勞動法的核心和本質，又能夠規制勞動執法和司法，保障和促進勞動守法；既要涵蓋勞動法所調整的各種勞動關系及相密切聯系的其他關系，又要涵蓋各種勞動法律制度，兩方面缺一不可[⑤].

2.高度權威性。勞動法基本原則既然是「法律原則」，就要有一定的「高度和地位」。麥考密克認為，「法律原則即是規范和價值觀念的匯合點」[⑥].這說明了法律原則的定位，既反映和體現法律價值和宗旨，並以之為依據，同時又作為法律規范的規則和基礎，統領法律規范。由此，勞動法基本原則是高於勞動法律規范的，具有高度的權威性。各項勞動法律規范都不得和勞動法基本原則相抵觸。

3.相對穩定性。隨著勞動關系的變化，具體的勞動法律規范是經常發生變化的，勞動法律條文也是也是可以進行修改的。但只要國家的政治經濟制度以及勞動關系未發生根本性變化，勞動法基本原則一經確定便不再發生變化，即使是社會經濟體制改革時期也是如此，這樣才能保持不同時期勞動法律規范之間具有連續性。因此，不能將僅適用於某個歷史時期的原則作為勞動法的基本原則。

4.一般規范性。勞動法基本原則的一般規范性是指其應當具有一般規范性內容[⑦]，即體現勞動權利（力）和義務的要求。勞動法基本原則通常是將其一般化的規范性內容具體化為勞動法律規范，從而間接實現起強制性要求。因此違反勞動法基本原則並不能帶來直接的法律後果，除非是在法律規范出現缺位或發生沖突的時候。人們承認勞動法基本原則的可訴性也正基於此。

5.獨有性。既然是「勞動法」基本原則，就應該是勞動法律部門所特有的，而不應該是各類法律部門所通用的一般性法律原則，即要體現勞動法的特色和特殊需要。當然這決不意味著勞動法基本原則與其他部門法的基本原則沒有任何共通之處[⑧].

勞動法基本原則不是空中樓閣，當然有其確立的理論上和實踐上的依據：

1.憲法依據

確立勞動法基本原則首先必須依據憲法。憲法是治國安邦的總章程，是根本大法。它和各部門法是母法與子法的關系，各個部門法都必須以憲法為根據，同時憲法也需要通過各部門法的具體法律規范才能貫徹實施[⑨].因此，憲法中關於我國政治經濟制度的規定，尤其是關於勞動權的規定，是制定勞動法基本原則的首要依據。現行憲法中應該作為確立基本原則的依據的規定主要包括兩方面：一是關於國家政治經濟制度的規定，如堅持四項基本原則，實行社會主義市場經濟等；另一方面則是關於調整勞動關系的規定，如公民享有勞動權利，按勞分配，職工民主管理權，勞動就業方針，男女同工同酬，社會保障，職業教育，遵守勞動紀律等等。

2.基本勞動政策依據。

有學者認為，勞動政策首先不具有穩定性，易多變，其次只能反映一定時期內的現實情況和國家宏觀意圖的變化而不能持久永遠，因此不宜作為勞動法基本原則的確立依據[⑩].此種看法有一定道理，但有失偏頗。正如王全興老師所言，勞動政策有基本政策和具體政策之分。具體勞動政策正如該學者所言，不具有穩定性，易多變，只能反映一定時期內的現實情況和國家意圖，這與勞動法基本原則的相對穩定性是相矛盾的，確實不能作為確立基本原則的依據。但基本勞動政策則不然，它往往是關於勞動方面的根本性或總體性問題的規定，屬於在較長時期內具有指導意義的方針和綱領，是可以作為基本原則的確立依據的。

3.現實依據。

確立勞動法基本原則的最終目的是為了使勞動法規更好的在勞動立法，守法，司法和執法實踐中得以貫徹實施，因此勞動法基本原則必須根源於現實，正確反映勞動實踐中的現狀和要求。

我國勞動法基本原則的確立必須以現階段基本國情，以現階段社會政治經濟狀況為依據。這就要求我們在確立勞動法基本原則的時候，應該仔細分析我國社會主義初級階段勞動領域中勞動關系的本質，特徵和發展趨勢，勞動關系問題和相關社會政治，經濟問題，勞動法制建設和改革的現狀，目標和具體步驟等，結合我國國情而不能超越現實等來確立基本原則。

三、勞動法基本原則內容的論戰

國內的幾種主要觀點：

1.單原則說。持此種觀點的學者認為勞動法基本原則只有一條，就是保護勞動者合法權益原則，認為其他學者提出的各項基本原則均可被包涵於此項原則之中。

2.多層次原則說。有學者認為各項基本原則的地位並不相同，有高有低，還應該進行細化，分為若干個層次，每個層次上又有若干條基本原則。筆者以為此種觀點恰與單原則說相反，過於繁瑣。

3.憲法依據說。在較早的統編教材中，通常將憲法中有關勞動方面的條文直接移植為勞動法的基本原則。亞歷山洛夫也認為蘇維埃社會主義勞動法的原則最明顯地展現在憲法的相關條文上面[11].有學者認為勞動法基本原則依據憲法，歸納起來主要有6點：①公民有勞動的權利和義務；②勞動者有按勞取酬的權利；③勞動者享有休息和勞動保護的權利；④勞動者享有物質幫助的權利；⑤勞動者有遵守勞動紀律的義務；⑥勞動者有集會結社和參加民主管理的權利。[12]

4.高度理論概括說。有些學者認為勞動法基本原則是勞動法學者根據法制的實踐作出的理論上的概括，是理論工作者對客觀真理的探究。有人概括出的基本原則通常有以下幾種：①保障勞動權原則；②依照團體交涉決定勞動權原則；③勞動關系安定原則；④保障公正的勞動條件原則；⑤產業的民主化原則[13].也有人概括為：①維護勞動者合法權益與兼顧用人單位利益相結合的原則；②貫徹按勞分配與公平救助相結合的原則；③堅持勞動者平等競爭與特殊勞動保護相結合的原則；④實行勞動行為自主與勞動標准制約相結合的原則[14].

綜觀上述諸說，或多或少存在一些欠缺。其實，只要嚴格按照勞動法基本原則的概念和確立勞動法基本原則的標准（基本原則的特點）去衡量和篩選，並不難得出結論。筆者就上述諸說試評析如下：

1.有些原則並非一種法律原則，而屬於其他學科的范疇，即缺乏法律性。如勞動力資源合理配置原則，這似乎更應納入勞動經濟學的范疇。

2.有些並非是「基本原則」，而只是涵蓋勞動法部分內容的具體性原則。即缺乏普遍性。如勞動者有享受休息和勞動保護的權利原則，這只是工時、休假制度和勞動安全衛生制度的具體原則[15].

3.有些原則並非勞動法律部門所獨有，而是幾個或所有法律部門共有的原則。如勞動者有集會、結社和參加，民主管理的權利的原則，其實這是憲法賦予每個公民所擁有基本民主權利，不只是勞動法律部門，在其他如刑法，民法，其他社會法等調整社會關系時，公民都會擁有。

4.還有學者將國家在相對較短時期內的勞動政策作為勞動法的基本原則。而這些勞動政策不具有基本原則的相對穩定性，發揮作用的時間較短，因而是不合適宜的。

5.也有的學者將一些勞動法律規范作為勞動法基本原則，違反了確立勞動法基本原則的高度權威性標准。

6.此外，很多學者都把「勞動權利義務竟合」原則作為勞動法的基本原則，其根據在於憲法的相關條文。勞動是公民的一項法定權利，這是沒有問題的，問題在於勞動是不是公民的一項法律義務。許建宇老師提出不能把勞動看成是公民的一項法律義務，而只能是一種政治上的或者道義上的義務。他舉出了三點理由：①我國對不盡勞動義務的人未科以法律責任，比如對於某些人好吃懶做，不願勞動，國家只能對其不予救助，卻不能科以法律責任；②如果強迫一個沒有勞動願望的人勞動，就有可能構成強迫勞動；③我國允許公民獲得非勞動收入，如銀行存款利息和彩票中獎收入。

四、勞動法基本原則的內容

（一）保護勞動者合法權益原則-首要基本原則

19世紀初，在英國首先誕生了現代意義上的勞動法。從那一刻起，無論是哪個時期，哪個國家的勞動法（僅限於現代意義上的勞動法）都無不以保護勞動者的合法權益為基本原則。

勞動者的合法權益是指勞動者在勞動領域依法所享有的各種權利和利益，它包括勞動權，取得勞動報酬權，獲得勞動安全衛生保護權，必要時的獲得物質幫助權，參與民主管理權，享有休息和休假權，享有社會保險和福利權，提請處理勞動爭議的權利等。那麼，為什麼要以此為勞動法的首要基本原則呢？這是因為：

①基於弱者理論。勞動力具有人身性，它無法儲存，必須當天出售，就算出售也無法取回，無法恢復原狀。其過度使用或在不安全不衛生的條件下使用又會危機勞動者的生命和健康。因此，勞動力商品本身的弱點決定了勞動關系中勞動者的弱者地位。社會主義國家也是如此，這是經濟運行中客觀現象。為防止用人單位利用其強勢以強凌弱，使勞動關系雙方求得實質上的公平，國家必須通過立法來保護勞動者的合法權益，勞動法具有這種傾斜保護的性質。

②基於我國國家和法的社會主義性質[16].我國是人民當家作主的社會主義國家，勞動人民是國家的統治者，我國法律是反映工人階級和廣大勞動人民的意志的社會主義法律。這種性質決定了我國勞動法必須將保護勞動者的合法權益作為基本原則。

③基於國情。我國人口眾多，且勞動者素質有待提高，勞動就業問題十分突出。此外我國經濟體制正處於轉型時期，各種所有制並存，勞動法制不健全，往往導致勞動關系的惡化。這些情況都要求我們必須運用法律手段來維護勞動者的合法權益，防止經營者的侵權行為，防止勞動關系的惡化。

④是調動勞動者勞動積極性，提高勞動效率，發展社會生產力的需要。勞動者是社會生產力中最積極的要素，且人都有避害趨利的特徵，勞動者的物質利益需要是其從事生產勞動的最終動因和根本動力。保護勞動者合法權益能夠充分調動其勞動積極性，創造性，為社會為國家為人民也為其個人創造更多的財富。

⑤憲法關於保護勞動者合法權益的條文過於籠統，簡單，缺乏可操作性，無法在實踐中實現其立法目的，發揮作用。因此有必要通過勞動法基本原則的確立，對憲法條文進行具體化，豐富化，從而指導勞動立法，更加全面，充分，有效地保護勞動者的合法權益。

保護勞動者的合法權益，主要可分為兩部分，一是保護勞動者的勞動權，二是保護勞動者的其他合法權益。勞動權的本質上是生存權，是指凡是具有勞動能力的公民，均有獲得參加社會勞動和切實保障按勞取酬的權利[17].筆者以為，保護勞動權至少要包括以下幾個方面：①凡具有勞動能力的勞動者有獲得就業機會的權利；②勞動者有平等就業的權利，即防止就業歧視；③勞動者有自由的就業選擇權；④勞動者無法就業時，有從國家和社會獲得必要的物質幫助的權利；⑤國家有義務保障勞動者按照其提供的勞動的數量和質量取得相應的報酬，並強調其獲得的報酬不低於國家限定的最低標准。⑥侵犯勞動權應承擔相應的法律責任，尤其是禁止用人單位濫用解僱權。

該原則的實現方式有兩種，一是通過立法，在法律法規中明確賦予勞動者應享有的基本權利和具體權利。除了憲法的相關條文，《勞動法》第3條就規定了：「勞動者享有平等就業和選擇職業的權利，取得勞動報酬的權利，休息休假的權利，獲得勞動安全衛生保護的權利，接受職工技能培訓的權利，享受社會保障和福利的權利，提請勞動爭議處理的權利以及法律規定的其他權利」。另一種方式是通過立法強制規定用人單位必須履行的義務，如限制最低工資，限制加班，工時制度，規定勞動條件等。

此外，保護勞動者合法權益原則具有全面性，既有人身權益，又有財產權益，既有法定權益，又有約定權益，涵蓋政治、經濟、文化等各方面內容；最基本性，國家通過法律法規強制規定並頒布實施最低勞動時間標准，最低工資標准，最低勞動條件標准等，對所有用人單位強制適用；平等性，對勞動者合法權益的保護不因其民族，種族，性別，年齡，文化程度，財產狀況，宗教信仰，職業，勞動關系的所有制性質或用工形式的不同而有所差異；保護的傾斜性，在特定條件下，當用人單位利益的保護與對勞動者利益的保護發生沖突時，勞動法應當側重於保護勞動者的利益，

（二）三方性原則

三方性原則是西方工業國家在二戰後為緩解勞資對抗，防止社會矛盾激化而用來穩定和協調勞動關系的措施之一，它是指在勞動立法，調整勞動關系和處理勞動爭議時，政府、僱主和勞工代表三方共同參與決定，並就有關問題進行協商，取得共識，共同協調勞動關系[18].國際勞工組織本身就是個三方協調機構，1976年通過了《三方協商以促進實施國際勞工標准公約》和《三方協商以促進實施國際勞工標准公約建議書》，即第144號公約和第152號建議書。1990年9月7日，全國人大常委會批准了這一公約，我國相關法律法規也明文規定了有條件的情況下，各級人民政府勞動行政部門應會同同級工會和企業方面代表建立勞動關系三方協商機制，共同解決勞動關系方面的重大問題。

三方性原則應體現和應用於立法、守法、執法，司法等調整勞動關系的各個方面，其中包括：①在勞動立法過程中，政府是立法的主體。但其也應該會通同級工會和企業方面的代表共同參與，將草案和建議交其討論，聽取二者的意見和建議，並在法律法規中予以合理地反映。工會和企業代表也應該聯系實際情況，結合自身經驗，積極參加立法活動。同時，也正是由於工會和企業代表對立法活動的參與，使得勞動法律法規更能反映實際情況，方便了貫徹和實施。②在勞資雙方簽訂勞資合同時，政府通過勞動基準法對合同的條款內容進行一定的限制，如限制最低勞動報酬，限制勞動強度等，合同條款不得違反此類強制性規定。③進行集體談判簽訂集體合同時同樣要體現三方性原則。集體合同的簽訂必須在政府的指導下進行，主要表現在兩方面，其一是集體合同的內容要符合勞動基準法關於工資，工時，勞動安全衛生保障等方面的規定；其二是集體合同由勞資雙方協議確定後還必須交由勞動行政部門審核，行政部門無異議後方能生效。④勞動過程中出現重大突發性事件和較大勞動爭議時也要通過三方協商或談判，調整勞動關系，避免矛盾激化，使爭議得到合理的解決。⑤勞動執法過程中，三方應互相監督。勞動行政部門通過執法監督，勞動監察和仲裁等方式監督勞動法的執行。工會和企業代表也可以監督行政部門的執法行為。

（三）社會化原則（公法手段和私法手段相結合原則）

勞動法屬於社會法，以社會為本位，形成了以社會權為核心，調整法為形式的立法體系[19].因此，勞動關系的調整既不能單純地依靠合同化手段（私法手段），也不能只依靠基準化手段（公法手段），而是將其納入將基準化與合同化相結合的社會化調整的軌道中來。

1. 勞動關系的合同化。合同一詞來源於羅馬法中的「contractus」，本意為「共相交易」[20].合同化是自主化的表現形式，它是要將所有的勞動關系逐步納入合同的運行軌道，使合同成為勞動關系的維系方式和權利義務確定方式[21].勞動關系的合同化調整主要體現在勞動合同制度上。勞動合同是指受僱人以勞動給付為目的，有償的為僱用人所使用之契約[22].市場經濟要求勞動力作為商品進入市場進行流通。勞動者作為勞動力商品的所有者獨立進入市場，而另一方面用人單位也有權根據自己的需要和意願進入市場來購買勞動力商品。勞動關系的確立，就是由勞動者與用人單位進行平等自願地協商，以勞動力給付的有償使用為標的，以合同的方式進行的。根據雙方簽訂的勞動合同，用人單位有勞動力的使用權，有法定或約定的勞動管理權和辭退權，同時也要履行法定或約定的諸如給付勞動報酬，保障勞動安全衛生條件等義務；勞動者則是自願接受用人單位的管理和勞動分配，遵守勞動紀律，這些都充分體現了勞動關系的合同化原則。此外，合同化還體現在集體合同制度中，即由勞動者組成的團體-工會來代表勞動者一方與僱主依據法律法規，就勞動報酬，工作時間，休息休假，勞動安全衛生。保險福利等事項在平等協調一致的基礎上訂立書面協議，確定勞動者的勞動條件。

2.勞動關系的基準化。由於勞動力的人身化特點，國家有必要通過立法來保護勞動者的合法權益。勞動條件的基準化原則是建立在保護勞動者合法權益原則的基礎上的。勞動關系基準化就是指勞動關系的調整，應當由國家通過勞動立法，制定勞動基準，明確勞動條件，約束和保障勞動權利和義務而進行。根據其他國家的立法經驗，我國對國有企業，集體企業，三資企業等所有用人單位規定最低勞動標准，使勞動者得到最基本的保護，同時也保證用人單位勞動力使用的自主權。

我國傳統勞動法學是以國家為本位的，勞動關系主要依靠強制性行政法律法規來調整。勞動法律關系主要體現國家意志，很少反映勞資雙方的意願。隨著市場經濟體制的建立和日益完善，出現了「公法私法化」的趨勢。在這種背景下，勞動關系的調整也從過去單一地公法手段的調整方式逐步轉向公法手段和私法手段相結合，宏觀層次上的基準化調整與微觀層次上的合同化調整相結合的多層次，綜合性的社會化調整模式。比如，勞資雙方在訂立勞動合同時，既要體現雙方的真實意願，又要遵守國家相關法律法規的限制性規定。同樣，勞動基準法的制定，也要體現和反映勞動者和企業的利益和願望，保護勞動者的合法權益。

5. 企業的勞動管理中,有哪些行為不符合勞動法律法規如何調整

關於勞動合同管理問題 當前，國有企業改革已進入攻堅階段。全面加強各類企業勞動合同管理，規范勞動合同簽訂、履行、變更、解除、終止的行為，重點解決國有企業下崗職工勞動關系混亂問題，已成為切實做好下崗職工基本生活保障和再就業工作，推進國有企業改革的關鍵環節。為此，要高度重視、認真研究加強勞動合同管理問題。 一、勞動合同管理的幾個基本概念 勞動合同管理管什麼？誰來管？怎麼管？這是首先要研究回答的問題。關於勞動合同管理的內容，主要應包括以下三方面：一是勞動合同書約定的雙方權利、義務是否合法、完備、明確；二是勞動合同是否得到嚴格認真履行；三是勞動合同簽訂、變更、解除、終止行為是否符合法律法規、政策的規定。關於勞動合同管理的主體，從用人單位是勞動合同要約方和勞動力使用者身份出發，可以明確用人單位是管理主體。勞動者及其代表組織工會對勞動合同管理有知情權、參與權和監督權。同時，勞動保障部門作為勞動行政主體，依法對企業勞動合同管理工作擁有指導、監督檢查權。關於勞動合同管理方式，主要是企業通過建立健全勞動合同簽訂登記建檔、履行監督檢查、協商一致變更、解除和終止預報並辦理有關手續等項管理制度和辦法來進行管理，勞動保障部門進行指導和監督檢查，推動合同管理是用人單位在勞動保障部門指導、監督檢查下，依據有關法律法規和政策，規范勞動合同運行的活動。 二、勞動合同管理現狀及存在的問題 據統計，截止1999年6月末，全國城鎮國有企業、集體企業和外商投資企業職工簽訂勞動合同人數達10708萬人，占同口徑職工總數的98.1%；城鎮私營企業和僱工的個體工商戶從業人員簽訂勞動合同人數達1035萬人，約占同口徑從業人員總數的50%左右。據對北京、河北、山西等十省市923戶國有大中型企業的調查，建立勞動合同管理台帳並制定了本單位勞動合同管理制度的企業約佔60%。另據對廣東、福建、大連等省市調查，部分歐、美、日外商投資企業勞動合同管理台帳、制度較健全。以上調查還表明，有30%左右的國有大中型企業和部分外商投資企業對勞動合同認真運行動態管理，形成了自己一套行之有效的管理經驗。但是，從總體上看，勞動合同管理存在的問題也很突出，主要表現在以下三個方面： 1.勞動合同管理主體缺位或離位。在非公有制企業中，由於還有部分企業未實行勞動合同制，同時，相當數量已實行勞動合同制的企業沒有落實人負責勞動合同管理工作，因而，這些企業管理主體處於缺位狀況；在公有制企業中，不少企業雖然安排了人員管理勞動合同，但實行過程中卻未認真管理，管理主體處於離位狀況。 2.勞動合同管理制度遠未建立健全。據重點調查推算，約有60%左右的國有中小型企業未建立勞動合同管理台帳和相關管理制度，致使管理失去基礎並無章可循，這種情況在非國有企業中比例更高一些。而有些企業雖有勞動合同管理台帳和某些管理制度，但規定不具體，操作性不強，致使管理工作很工得力。 3.勞動合同管理實際問題繁多。一是仍有部分企業不依法簽訂勞動合同。據調查，約有50%左右的私營企業、僱工的個體工商戶以及少數國有商貿公司、飲食服務企業尚未與職工簽訂勞動合同，特別是這些企業不與招用的下崗職工簽訂勞動合同。二是勞動合同內容、形式不完備，有缺陷。據調查，國有企業勞動合同內容大都千篇一律，不具體；非國有企業的勞動合同則存在必備條款不全、協商條款隨意，有的合同部分條款違法等問題；甚至個別企業還存在生死合同；三是勞動合同簽訂、變更、解除、終止行為很有規范。出現了以下諸多問題：簽訂手續不合格；部分國有企業應變更勞動合同的未變更，符合解除、終止勞動合同的未辦理有關手續；部分非國有企業違法變更勞動合同，根本不與職工協商；隨意解除勞動合同，根本不與職工協商；隨意解除勞動合同，不按規定支付經濟實補償金，或勞動合同到期不辦續訂手續就使用勞動者等。四是不認真履行勞動合同。相當部分企業不履行約定的各種義務，甚至有意無意侵害職工合法權益；也有少數職工不履行勞動合同約定的義務，給企業生產經營造成困難，或帶來經濟損失等。 三、勞動合同管理問題產生的原因及後果 在勞動合同制度基本建立之後，為什麼勞動合同管理會出現這么多問題，其原因是多方面的。概括起來主要有以下幾點： 第一，思想認識不到位，法律意識不強。在國有企業，部分管理人員認為簽訂了勞動合同就萬事大吉，完成任務了；在非國有企業，不少管理人員不清楚勞動合同應該管什麼，怎麼管？其中，還有部分私營企業主、僱工的個體工商知道《勞動法》以及勞動合同制度的基本內容，甚至有個別人故意無視《勞動法》等情況。這種思想觀念狀況，必然嚴重影響勞動合同管理工作的開展。 第二，企業加強勞動合同管理的內在動力和壓力不足。主要是國有企業中簽訂無固定期限勞動合同的人數多，人員流動比例小，加之相當數量的企業沒有把勞動合同與職工的勞動崗位、責任、業績、考核、工資待遇等緊密聯系起來，結合進行動態管理，未發揮新型用人制度的激勵機製作用，企業感受不到加強勞動合同管理的好處。此外，由於部分職工依法保護自己合法權益意識不強，沒有或不敢對企業加強勞動合同管理提出明確要求，形成必要的壓力。 第三，企業落實勞動合同管理工作確有一些實際困難。主要是部分困難企業反映，如認真管理合同，依法解除和終止勞動關系，企業將無力支付經濟補償金或清償企業欠職工的債務。此外，一些企業基礎管理工作薄弱，管理人員素質不高，也影響了勞動合同管理工作的開展。 第四，勞動合同管理的法規、政策尚不健全。《勞動合同法》至今還沒有出台，有關勞動合同管理的具體政策規定還不夠系統，特別是勞動合同簽訂、變更、解除、終止各環節的具體要求和程序還不是很清晰，致使企業開展勞動合同管理工作時缺少遵循的依據。 第五，勞動監察檢查力度不夠。由於勞動保障部門勞動監察隊伍力量不足，需要監督檢查的任務又很多，沒有足夠的人力、精力逐戶對企業勞動合同管理情況進行執法檢查；加之現行法規對勞動合同管理方面存在問題規定的經濟處罰力度不大，難以全面糾正企業有關違法行為。 上述勞動合同管理存在的問題，已經並將繼續造成許多不良後果。 1.直接影響下崗分流工作的深入推進。目前，由於勞動合同管理工作跟不上，仍有部分下崗職工進中心後未按規定簽訂基本生活保障和再就業協議，明確三年後解除勞動關系；通過各種渠道分流實現再就業的下崗職工中，大多數人沒有依法與企業解除或終止勞動關系，致使下崗職工長期滯留在企業中。 2.不利於協調勞動關系，容易引發勞動爭議。一方面，部分企業不與職工簽訂勞動合同，或勞動合同沒有具體明確雙方的權利和義務，致使協調勞動關系推動了依據，同時也造成了大量的勞動爭議隱患。另一方面，部分企業不履行或違反勞動合同， 引發了大量的勞動爭議。據統計，1998年全年勞動爭議案件9.4萬件，其中60%以上是由於不履行或違反勞動合同約定的條款而引起的。 3.嚴重阻礙了勞動合同制度應有作用的發揮。由於企業勞動合同管理制度大都不健全，缺乏對勞動關系變化情況的動態管理，勞動合同的履行又沒有與職工技能、業績、考核、使用、待遇，等緊密聯系起來，致使無法發揮勞動合同制度新機製作用，不能形成職工能進能出、崗位能上能下、工資能多能少的新格局。長此以往，將會使勞動合同制度形同虛設，失去生命力。 4.不利於勞動關系雙方主體地位的全面確立。由於勞動合同管理主體缺位或離位，職工沒有或不敢對規范勞動合同管理提出明確要求，致使勞動關系雙方不能具體明確並認真履行各自的權利和義務，也無法實現由勞動關系自在主體向自為主體的轉變。其後果，必將阻礙勞動力市場的發育完善，影響社會主義市場經濟體制的建立健全。 四、對策建議 當前，隨著產業結構調整和國有企業改革、改組、改造工作的深入推進，國有企業人員流動比例正逐步提高，下崗分流的人數也大大增加。形勢對企業提出了加強勞動合同管理的要求。因此，要抓住這一契機，在兩個層面分別做好有關工作，有針對性地解決存在的問題。 （一）營造促進企業加強勞動合同管理的良好環境。 勞動保障部門要充分發揮對企業勞動合同管理工作的指導、監督和檢查職能，努力做好以下幾項工作，推動企業加強勞動合同管理。 1.進一步完善勞動合同管理的法規政策。各地勞動保障部門應結合實際，進一步充實、完善本地區關於加強勞動合同管理的規章、辦法，明確勞動合同管理的具體的內容、程序，增強其操作性，以便於企業貫徹執行。與此同時，應力爭盡快出台《勞動合同法》，提高法律層次和效力，為推動這項工作提供系統的法律依據。 2.加強指導和宣傳。各級勞動保障部門應分別抓一批企業，深入基層指導其建立健全有關制度，加強勞動合同管理，幫助其解決隱性就業人員和下崗職工勞動關系問題，通過典型引路，推動其他企業做好這項工作。今年，還應結合《勞動法》頒布五周年，加大宣傳力度，使廣大企業管理人員認識加強勞動合同管理的必要性、重要性，使廣大企業職工增強通過勞動合同保護保護自身合法權益的自覺性，為做好工作奠定思想認識基礎。 3.加大勞動合同監督檢查力度。近期應對勞動合同管理情況進行專項檢查，特別是對招用下崗職工不簽訂勞動合同情況進行重點檢查。發現企業招用職工未簽訂勞動合同的，應麗令其限期補簽合同；合同主要條款不完備以及內容顯示不公平的，應責令其限期與職工協商修訂。企業違反勞動合同管理規定，給職工造成損失的，應責令其賠償經濟損失。總之，要通過監督檢查，糾正企業違法行為，解決勞動合同管理中的突出問題。 4.研究解決勞動合同管理的實際困難問題。主要是研究解決部門困難企業依法解除或終止合同無力支付經濟補償或生活補助費以及清償企業欠職工債務等問題。鑒於各地情況差異較大，國家恐難以就此拿出統一辦法，需要各地從實際出發，研究有關措施，穩妥解決這些問題。 5.抓好配套工作。主要是抓好兩頭。一頭是加強職業介紹機構的管理工作，規范職業規范職業介紹行為，杜絕私招濫雇現象，在勞動者就業這一環節把好簽訂勞動合同關，從源頭上為加強勞動合同管理打好基礎。另一頭是完善社會保障制度，加快實現社會保險管理服務社會化，在勞動者解除、終止勞動合同這一環節確保接續好社會保障關系，從出口處為加強勞動合同管理創造必要條件。 （二）建立健全企業勞動合同管理制度承擔起自己應負職責，建立健全單位合同管理制度。主要應做好以下工作：一是思想認識人員到位。要認識到加強勞動合同管理，既是企業的職責，又是合理配置勞動力，提高經濟效益的需要。要由「要我管」變為「我要管」。同時，要安排專職或兼職人員管理勞動合同，把管理責任落實到人。二是結合實際，依據法規政策，制定本單位勞動合同管理的各項制度，明確簽訂登記建檔、履行監督檢查、協商一致變更、解除和終止預通知等制度的具體內容和程度，徵求職代會意見，張榜公布執行。三是建立完善勞動合同管理台由長，根據勞動關系變化情況進行動態管理。重點是清理隱性就業人員和下崗職工的勞動關系，對應該變更或解除、終止勞動合同的，按照規定及時辦理有關手續，促進人員的合理流動。四是與企業內部其他規章制度相配套，把履行勞動合同與職工技能、責任、業績、考核、使用、待遇等緊密聯系起來，使職工既有壓力又有動力，充分發揮新型用人機制的激勵和約束作用，更好地調動職工的積極性、主動性和創造精神，促進企業生產經營發展和經濟效益的提高。

6. 正式單位的正式工和活動工都必須建立個人檔案嗎勞動法里有沒有相關

用人單位應當為勞動者建立個人檔案，具體規定如下：

勞動部、國家檔案局
《企業職工檔案管理工作規定》
勞力字〔1992〕33號
第一章總則
第一條為加強企業職工檔案管理，有效地保護和利用檔案，提高科學管理水平，為社會主義現代化建設服務，根據《中華人民共和國檔案法》有關規定，制定本規定。
第二條企業職工檔案是企業勞動、組織、人事等部門在招用、調配、培訓、考核、獎懲、選拔和任用等工作中形成的有關職工個人經歷、政治思想、業務技術水平、工作表現以及工作變動等情況的文件材料。是歷史地、全面地考察職工的依據，是國家檔案的組成部分。
第三條企業職工檔案工作，在國家檔案行政管理部門宏觀管理、組織協調下，由勞動主管部門領導與指導，實行分級管理，同時接受同級檔案行政管理部門的監督、指導。
第四條企業職工檔案管理工作必須貫徹執行黨和國家有關檔案、保密的法規和制度。

第二章機構和職責
第五條職工檔案由所在企業的勞動（組織人事）職能機構管理。實行檔案綜合管理的企業單位，檔案綜合管理部門應設專人管理職工檔案。
第六條職工失蹤、逃亡、合理流動或出國不歸者，其檔案由原所在單位保管，也可由當地勞動行政部門代為保管。
第七條職工死亡後，其檔案由原管理部門保存五年後，移交企業綜合檔案部門保存。對國家和企業有特殊貢獻的英雄、模範人物死亡以後，其檔案由企業綜合檔案部門按規定向有關檔案館移交。
第八條企業職工檔案管理部門的職責：
（一）保管職工檔案；
（二）收集、鑒別和整理職工檔案材料；
（三）辦理職工檔案的查閱、借閱和轉遞手續；
（四）登記職工工作變動情況；
（五）為有關部門提供職工情況；
（六）做好職工檔案的安全、保密、保護工作；
（七）定期向企業檔案室（館）移交檔案。
（八）辦理其它有關事項。

第三章檔案的內容
第九條企業職工檔案的內容和分類：
（一）履歷材料；
（二）自傳材料；
（三）鑒定、考核、考察材料；
（四）評定崗位技能和學歷材料（包括學歷、學位、學績、培訓結業成績表和評定技能的考績、審批等材料）；
（五）政審材料；
（六）參加中國共產黨、共青團及民主黨派的材料；
（七）獎勵材料；
（八）處分材料；
（九）招用、勞動合同，調動、聘用、復員退伍、轉業、工資、保險福利待遇、出國、退休、退職等材料；
（十）其他可供組織參考的材料。

第四章檔案的收集、保管和銷毀
第十條職工所在企業的勞動（組織人事）職能機構對職工進行考察、考核、培訓、獎懲等所形成的材料要及時收集，整理立卷，保持檔案的完整。
第十一條立卷歸檔的材料必須認真鑒別，保證材料的真實、文字清楚、手續齊備。材料須經組織審查蓋章或本人簽字的，應在蓋章、簽字後歸檔。
第十二條企業職工檔案材料統一使用十六開規格辦公用紙，不得使用圓珠筆、鉛筆、紅色墨水及復寫紙書寫。
第十三條按規定需要銷毀檔案材料時，必須經單位主管檔案工作的領導批准。
第十四條檔案卷皮、目錄和檔案袋的樣式、規格實行統一的製作標准（見附件一）。
第十五條嚴禁任何人私自保存他人檔案或利用檔案材料營私舞弊。對違反規定者，應視情節輕重，嚴肅處理。對違反《中華人民共和國檔案法》、《中華人民共和國保守秘密法》的，要依法處理。
第十六條職工檔案管理單位應建立健全工作制度，做好防火、防蛀、防潮、防光、防盜等工作。

第五章檔案的提供利用
第十七條因工作需要查閱和借用檔案，須遵守下列規定：
（一）查閱檔案應憑蓋有黨政機關、人民團體、企事業單位公章的介紹信。
（二）查閱、使用企業職工檔案的單位，應派可靠人員到保管單位查閱室查閱。
（三）檔案除特殊情況外一般不借出查閱。如必須借出查閱時，應事先提交報告，說明理由，經企業或企業受權的主管檔案工作的領導批准，嚴格履行登記手續，並按期歸還。
（四）任何個人不得查閱或借用本人及親屬（包括父母、配偶、子女及兄弟姐妹等）的檔案。
（五）各單位應制定查閱檔案的制度。查閱檔案必須嚴格遵守保密制度和閱檔規定，嚴禁塗改、圈劃、抽取、撤換檔案。查閱者不得泄露或擅自向外公布檔案內容。對違反者，應視情節輕重予以批評教育，直至紀律處分，或追究法律責任。
（六）因工作需要從檔案中取證的，須請示單位主管檔案工作的領導批准後才能復制辦理。

第六章檔案的轉遞
第十八條企業職工調動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應由職工所在單位在一個月內將其檔案轉交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動（組織人事）部門。職工被勞教、勞改，原所在單位今後還准備錄用的，其檔案由原所在單位保管。
第十九條轉遞檔案應遵守下列規定：
（一）通過機要交通或派專人送取，不準郵寄或交本人自帶。
（二）對轉出的檔案，必須按統一規定的「企業職工檔案轉遞通知單」（見附件二）的項目登記，並密封包裝。
（三）對轉出的材料，不得扣留或分批轉出。
（四）接收單位收到檔案經核對無誤後，應在回執上簽名蓋章，並將回執立即退回。逾期一個月轉出單位未收到回執應及時催問，以防丟失。

第七章 附則
第二十條本規定由勞動部負責解釋。
第二十一條本規定自下達之日起執行。各省、自治區、直轄市和國務院各部門可結合實際情況制定實施辦法或細則。

7. 《勞動合同法》的立法意義

《勞動合同法》的立法意義：
第一，制定《勞動合同法》是尊重勞動，保護勞動者的重要舉措。勞動者是社會主義國家的主人，切實保護廣大勞動者的合法權益，是我國社會主義現代化建設的根本要求，也是社會主義制度生命力和優越性的體現。《勞動合同法》通過對勞動合同的訂立、履行、解除、終止等作出符合社會主義市場經濟要求和我國國情的規定，在尊重用人單位用工自主權的基礎上，要求用人單位必須與勞動者訂立書面勞動合同、規定用人單位必須全面履行勞動合同、引導用人單位合理約定勞動合同期限、規范用人單位解除和終止勞動合同行為、要求用人單位在解除和終止勞動合同時必須依法支付經濟補償，從而在勞動者十分關心的這些問題上，有效地保護勞動者的合法權益。
第二，制定《勞動合同法》是落實科學發展觀、構建社會主義和諧社會的重要內容。勞動是人類社會最基本的社會活動,勞動關系是最基本的社會關系，所以，以人為本，重要的是要以勞動者為本；社會和諧，重要的是勞動關系的和諧。勞動關系和諧穩定，是保證企業正常的生產經營秩序、促進經濟社會和諧發展的前提和基石。在勞動關系中，用人單位與勞動者一方面有共同的利益，另一方面又有不同的利益需求，是一對既統一又對立的矛盾共同體。《勞動合同法》在維護用人單位合法權益的同時，側重於維護處於弱勢一方的勞動者的合法權益，以實現雙方之間力量與利益的平衡，從而促進勞動關系和諧穩定，促進社會主義和諧社會的構建。
第三，制定《勞動合同法》是完善勞動保障法律體系的重要舉措。勞動合同在保護勞動者各項勞動保障權益中發揮著關鍵作用。勞動合同一方面可以從形式上確立勞動關系，從而為勞動者獲得勞動報酬、休息休假、社會保險等各項法定權益奠定了基礎；另一方面又從內容上具體約定了勞動者的工資、工作內容、工作時間等權益，從而為勞動者實現和保障自身的權益提供了依據。勞動合同的重要性，決定了《勞動合同法》在勞動保障法律體系中處於基礎地位。制定《勞動合同法》，不僅可以直接維護勞動者的勞動合同權益，而且還可以起到間接維護勞動者的其他各項勞動保障權益的作用。由此可見，《勞動合同法》的出台，標志著我國在完善勞動保障法律體系方面邁出了重要的一步。

8. 結合我國國情論述勞動法的基本原則

勞動法基本原則是指勞動法所包括的，並在調整勞動關系以及密切相關的社會關系時所必須遵循的指導思想，是整個勞動法部門的原則。
勞動法的基本原則主要概括為：實行「各盡所能，按勞分配」的原則；保護勞動者的原則。（一）實行各盡所能按勞分配的原則實行各盡所能按勞分配的原則是我國憲法總綱第六條規定。這一原則體現生產和分配的統一，具有豐富的內涵。「各盡所能」是「按勞分配」的前提，調整生產過程中的社會關系。首先，具有勞動能力的公民可以「盡其所能」。對於尚未建立勞動關系的勞動者來說，可以選擇適合自己特點的用人單位，從而使勞動力與生產資料進行具體的結合；對已建立勞動關系的勞動者來說，為本人、也為社會勞動，勞動既是公民的權利也是公民的義務。其次，對用人單位來說，應該不斷改進勞動組織，調整和改善勞動者的分工和協作形式，使勞動者的「所能」盡量地發揮。最後，對國家來說，社會主義國家應該鼓勵和保障勞動者「盡其所能」。「按勞分配」是調整分配過程中社會關系的原則，它要求按照勞動者提供的勞動量（數量和質量）分配個人消費品。經濟體制的改革尤其是工資制度的改革，將使國家從直接控制轉向間接控制。企業有了經營自主權，集中化決策向分散發展。由於經營情況、設備條件、自然環境等不同，造成企業間經濟效益不同，不可能實行按勞分配。企業間只能按價值規律的要求，通過市場聯系起來。按分配只能在企業范圍內實行。按勞分配的實現要受價值規律的制約，按勞分配的量是價值規律作用的結果，價值規律通過商品價值與價格的波動，決定著按勞分配的實現程度。如果市場上供求平衡，商品價格與價值相符，按勞分配就能正常地實現；如果供求不平衡，價格高於或低於價值，按勞分配就可能超額實現或者不能充分得到實現。可見，在市場經濟條件下，作為分配依據的勞動量，不能是個別勞動量，而應該是以企業實現的社會必要勞動量為依據，而且按勞分配是從整個社會的長期趨勢來說的。實行各盡所能按勞分配原則，是由勞動關系所具有財產關系屬性和平等關系的特徵所決定的。我國的勞動關系作為一種財產關系是一種等量勞動相交換，活勞動和物化勞動相交換的關系。勞動力是勞動者賴以謀生的手段，也是其交換消費資料的財產。然而勞動力是一種蘊含在勞動者體內的非對象化的因素，它是不能計量的，因此也無法直接按勞動力分配。只有「各盡所能」，讓勞動者實際發揮，作為勞動表現出來，才成為可以計算的依據。「按勞分配」正是根據勞動力實際發揮的狀況進行分配。這種以勞動力的實現程度作為分配尺度，比較好的體現了勞動關系在建立時所具有的那種平等的特徵和財產的屬性。實行各盡所能按勞分配的原則，也可以說是勞動領域中的等量勞動相交換或等價有償原則。（二）保護勞動者原則「保護勞動者原則」是我國憲法第二章「公民的權利和義務」中一系列規定體現的原則。《中華人民共和國勞動法》開宗明義，在第一條中就明確「保護勞動者的合法權益」。在我國，「保護勞動者原則」主要是通過提供勞動者的就業機會或基本生活需要，保障勞動者在生產過程中的健康和安全，防止過度勞動的傷害，在勞動者部分或全部喪失勞動能力時給予物質幫助來實現的。勞動立法既要維護用人單位的經營權，也要維護勞動力的所有權。而在維護雙方當事人合法權益時，依據「保護勞動者原則」，有必要在立法時有所傾斜，把保護的重點放在勞動者這一方面。「保護勞動者原則」是由勞動關系所具有人身關系的屬性和隸屬關系的特徵所決定的。作為一種人身關系，勞動者是勞動力的物質載體，兩者不可須臾分開。然而兩者又存在著一定的矛盾：勞動力的過度使用會損害勞動者的健康；勞動力在不安全狀況下使用又可能危及勞動者的生命。當著勞動力由勞動者本人來支配時，矛盾並不突出，而當著勞動力的所有和勞動力的支配在一定條件下分離之後，由於用人單位掌握了勞動力的支配權，形成了帶有從屬性質的縱向關系，可能會導致權利、義務的失當，出現損害勞動者權益的情況，從而危及勞動者的健康和生命。可見，在勞動者與用人單位之間，勞動關系雙方當事人的地位並不完全相等，勞動者處在一個相對較弱的地位，因此勞動法應將保護的重心放在勞動者這一方面。「保護勞動者原則」也可以說是勞動領域中的保護弱者原則。

9. 勞動合同法的實施對勞動用工有什麼影響

《勞動合同法》頒布實施以來給企業帶來了巨大的壓力，和先前的勞動法律法規相比，這部法律更具體、更系統並且充滿了「剛性」條款。因此，她被喻為中國人力資源上的「薩班斯法案」(薩班斯法案是美國自20世紀30年代頒布財務規則以來，最為嚴厲和企業必須嚴格遵守的財務法則)。這部法律實施給企業所帶來的影響完全可以用「廣泛」、「深遠」來形容。所謂「廣泛」，這部法律對企業用工管理的影響是全方位的，涉及到員工入職管理、在職管理和離職管理的各個方面。所謂「深遠」，這部法律對企業的影響是難以在短期內適應和消弭的，對企業來說，適應新法的過程肯定需要一個磨合期。具體而言，新法的頒布實施對企業的深度影響主要體現在以下三個方面。

一、用工成本提高，改變企業利潤的路徑依賴

這部法律頒布實施給用人單位最直觀的感受就是用工成本的上升問題。這也可以從法律的規定直觀體現出來，比如從員工進企業的「進口」來說，試用期員工的工資企業不能隨便定，按照新法的規定，試用期的工資「勞動者在試用期的工資不得低於本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，並不得低於用人單位所在地的最低工資標准。」再如從員工離開企業的「出口」來說，將來固定期限勞動合同自然到期終止，企業也有可能要支付經濟補償金。新法規定，「除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，用人單位終止固定期限的勞動合同，需要向勞動者支付經濟補償金」。此外，新法還有很多企業要承擔社會責任的條款，如「老、弱、病、殘、弱」員工，很難再推向社會，使用這些員工的隱性成本也是不小的。由此可見，無論從顯性成本還是從隱性成本來看，企業用工成本都會有所提供。這一問題對勞動力密集型企業影響較大，所以最近媒體報道很多勞動力密集型企業從「珠三角」、「長三角」轉移到了中西部地區甚至是越南、印度等其他發展中國家。

用人成本的提高也是立法爭論的焦點之一，目前也在一直爭論中。有的主張，目前提高用工成本的條件還不具備，這部法律超前了;有的主張，這部法律出台是適時的，符合國情的。這兩種判斷哪種更為准確，需要歷史來驗證。

可以肯定的是，這部法律的實施給企業發出了一個強烈的信號，即企業必須改變目前「低成本——低技術——低利潤」的路徑依賴，轉向依靠「管理」、「技術」、「市場」來獲得利潤，而不是僅僅通過低成本(包括勞動力成本)來獲得利潤。從這個角度來說，這部法律的出台與我們現在提出的經濟發展戰略轉型的大背景是相契合的，即由「中國製造」向「中國創造」過渡。由此可見，這部法律的實施也給企業發展指明了方向，企業需要在技術研發、資源配置、管理控制、產銷策略等環節上下功夫，從而獲得更高的利潤。

二、用工風險增加，引導社會分工

這部法律頒布實施給用人單位的另一感受就是用工風險有所增加。比如為解決勞動合同短期化頑疾，新法大大放寬了無固定期限勞動合同簽訂條件，只要條件成立，勞動者提出簽訂無固定期合同，企業就必須簽訂。盡管無固定期合同與計劃經濟體制下鐵飯碗式的國有企業的「固定工」不是一個概念，出現法定的解除條件，企業也是可以解除勞動合同的，但是解除條件的出現不是那麼容易的，而且變更勞動合同也要協商一致採用書面形式，所以無固定期限勞動合同將使企業用工自主權受到很大壓縮。如，前面提到的「老、弱、病、殘、弱」的員工，企業必須自己承擔下來，不能再隨意推向社會。這些規定，也使企業自由、有效配置人力資源方面受到相應限制。此外，新法還規定了用人單位用工不規范的，勞動者可以隨時解除勞動合同並且可以要求企業支付經濟補償金。這些規定無疑使用人單位的用工風險有所增加。但是，新法的這些規定是針對標准用工而言。為了減少用工風險，企業可以選擇其他用工方式，甚至可以業務外包方式。因此，新法也給企業發出了另一個信號，即企業用工模式也應該更新觀念，不要局限在標准用工。

就其他用工方式而言，新法為企業提供了兩類，一類是勞務派遣，另一類是非全日制用工。其他用工方式作為標准用工的補充，其立法精神是要發揮它們的靈活性。但是，在我國的《勞動合同法》裡面，勞務派遣的靈活性還沒有發揮出來，新法對勞務派遣限制的還是相當嚴格。而非全日制用工的靈活性體現得淋漓盡致，如非全日制用工可以不簽訂書面勞動合同，非全日制用工的任何一方都可以隨時通知對方終止用工並且不需要支付經濟補償金。非全日制用工可謂是「召之即來，揮之即去」，企業不會面臨太多的限制、責任和風險。因此，其它用工方式將來也會成為考慮的對象。

就業務外包而言，新法實施後也會催生我國的外包行業。管理大師彼得·德魯克曾說過：「在10年至15年之內，任何企業中僅做後台支持而不創造營業額的工作都應該外包出去，任何不提供向高級發展的機會和活動、業務也應該採用外包形式。企業的最終目的不外乎最優化地利用已有的生產、管理和財務資源。」換言之，作為企業只應做自己最擅長、最核心的業務，將自己不擅長、非核心的業務交給專長的企業去做。因為所有業務都自己做的話，必然導致用工規模的增加，用工規模增加必然導致用工風險的增加和成本的提高，不符合社會化分工的發展趨勢。目前，歐美日等地區外包市場已發展的相當成熟。Mckinsey公司調查研究表明，全球財富500強企業通過HR外包而使其勞工成本削減了25%-30%。可以預言，《勞動合同法》之後我國的外包行業也會加速成長起來，倡導專業化的分工是《勞動合同法》對社會經濟的一個潛在的和深層次的影響。

三、用工規制嚴格，督促企業管理轉型

《勞動合同法》與《勞動法》相比，有以下幾個特點。一是大而化之的條款減少，明確具體的條款增多。《勞動法》是協調勞資關系的基本法，設計勞動領域的各個方面，但是《勞動法》只有100多條，而涉及勞動合同部分只有20多個條款，且很多條款都是原則性的、籠統的，不具有操作性。而《勞動合同法》主要是針對勞動合同進行立法，有近100個條款，對很多問題的規定都是具體的、明確的。如試用期的期限、工資如何確定等都是非常具體的。二是柔性條款減少，剛性條款增多。《勞動法》裡面的很多條款都是柔性的，而《勞動合同法》的條款很多是剛性的。如《勞動法》關於無固定期限勞動合同成立條件要求三個條件同時具備，即勞動者在該企業連續工作滿10年，勞動者提出簽訂無固定期限合同，企業同意簽訂無固定期限合同。新法關於無固定期限合同的成立條件一旦出現，勞動者提出簽訂無固定期限合同，用人單位就必須簽訂。再如《勞動法》固定用人單位用工就需要簽訂書面勞動合同，不簽訂書面合同也沒有相應的懲罰措施。新法再規定用工要簽訂書面勞動合同的同時，還規定了不簽訂書面勞動合同的嚴重後果，比如支付雙倍工資、成立無固定期限合同等等。三是合法用工和違法用工作區分。《勞動法》盡管關於違法用工也有相應的法律責任，但是這些責任都是不明確的。《勞動合同法》關於違法用工的法律責任是十分明確的，很多情況企業違法用工所支付的成本都是雙倍的，如超期試用的，最後要給勞動者雙倍工資;拖欠勞動報酬的;最後要給勞動者1.5倍至2倍的工資;違法解除、終止勞動合同的，最後要支付給勞動者雙倍的經濟補償金作為賠償金等等。因此，在《勞動合同法》之下，合法用工與違法用工作了明確的區分，合法用工企業的成本略有提升，違法用工的成本雙倍上升。

從分析《勞動合同法》的以上三個特點可以看出，新法對企業用工的規制越來越嚴格，同時也給企業勞動用工管理提出了更高的要求。要適應新變化，企業勞動用工管理必須轉型。由原來的「消極、被動、事後、缺位」管理轉向「積極、主動、事前、到位」管理。這一轉型的具體體現就是企業要有一套適合自身實際的規章制度。所以，將來企業人力資源管理的重點之一就是建立、完善企業的規章制度，通過制度和規則來約束、激勵、管理員工，而不是憑管理者的個人喜好來評判員工。如現實中企業常用解除勞動合同的理由就是說員工「嚴重違紀」，因為很多企業認為既然法律把什麼是「嚴重違紀」的界定權交給了企業，就等於把生殺予奪的大權交給了企業，所謂「欲加之罪，何患無詞」，不服從領導安排、頂撞上司等等都成了「嚴重違紀」。其實利用「嚴重違紀」解除勞動合同並非企業想像的那麼簡單。企業要用好這一條必須事先做好三點工作，首先要有規章制度，而且規章制度必須合法;其次，規章制度中必須對「嚴重違紀」作出明確的界定，因為「嚴重違紀」要求「對號入座」;最後，必須做好日常管理和取證工作，因為，辭退員工的舉證責任在企業。由此可見，《勞動合同法》之後，企業勞動用工管理的重心要在事前要做好鋪路工作，只有這樣企業用工管理才能走向制度化、規范化的軌道。

「如果你不改變，你就會被淘汰。」《誰動了我的乳酪》揭示的這一哲理，對今天企業勞動用工管理非常具有現實意義。因為《勞動合同法》對企業用工制度帶來了顛覆性的影響，企業必須對現有的用工方式、管理方式根據新法進行評估和調整。對於企業來說，是消極應對這部法律，還是積極適應這部法律，決定了企業能否「浴火重生」。

10. 企業的勞動管理中,有哪些行為不符合勞動法律法規又需要如何調整呢

關於勞動合同管理問題
當前，國有企業改革已進入攻堅階段。全面加強各類企業勞動合同管理，規范勞動合同簽訂、履行、變更、解除、終止的行為，重點解決國有企業下崗職工勞動關系混亂問題，已成為切實做好下崗職工基本生活保障和再就業工作，推進國有企業改革的關鍵環節。為此，要高度重視、認真研究加強勞動合同管理問題。

一、勞動合同管理的幾個基本概念

勞動合同管理管什麼？誰來管？怎麼管？這是首先要研究回答的問題。關於勞動合同管理的內容，主要應包括以下三方面：一是勞動合同書約定的雙方權利、義務是否合法、完備、明確；二是勞動合同是否得到嚴格認真履行；三是勞動合同簽訂、變更、解除、終止行為是否符合法律法規、政策的規定。關於勞動合同管理的主體，從用人單位是勞動合同要約方和勞動力使用者身份出發，可以明確用人單位是管理主體。勞動者及其代表組織工會對勞動合同管理有知情權、參與權和監督權。同時，勞動保障部門作為勞動行政主體，依法對企業勞動合同管理工作擁有指導、監督檢查權。關於勞動合同管理方式，主要是企業通過建立健全勞動合同簽訂登記建檔、履行監督檢查、協商一致變更、解除和終止預報並辦理有關手續等項管理制度和辦法來進行管理，勞動保障部門進行指導和監督檢查，推動合同管理是用人單位在勞動保障部門指導、監督檢查下，依據有關法律法規和政策，規范勞動合同運行的活動。

二、勞動合同管理現狀及存在的問題

據統計，截止1999年6月末，全國城鎮國有企業、集體企業和外商投資企業職工簽訂勞動合同人數達10708萬人，占同口徑職工總數的98.1%；城鎮私營企業和僱工的個體工商戶從業人員簽訂勞動合同人數達1035萬人，約占同口徑從業人員總數的50%左右。據對北京、河北、山西等十省市923戶國有大中型企業的調查，建立勞動合同管理台帳並制定了本單位勞動合同管理制度的企業約佔60%。另據對廣東、福建、大連等省市調查，部分歐、美、日外商投資企業勞動合同管理台帳、制度較健全。以上調查還表明，有30%左右的國有大中型企業和部分外商投資企業對勞動合同認真運行動態管理，形成了自己一套行之有效的管理經驗。但是，從總體上看，勞動合同管理存在的問題也很突出，主要表現在以下三個方面：

1.勞動合同管理主體缺位或離位。在非公有制企業中，由於還有部分企業未實行勞動合同制，同時，相當數量已實行勞動合同制的企業沒有落實人負責勞動合同管理工作，因而，這些企業管理主體處於缺位狀況；在公有制企業中，不少企業雖然安排了人員管理勞動合同，但實行過程中卻未認真管理，管理主體處於離位狀況。

2.勞動合同管理制度遠未建立健全。據重點調查推算，約有60%左右的國有中小型企業未建立勞動合同管理台帳和相關管理制度，致使管理失去基礎並無章可循，這種情況在非國有企業中比例更高一些。而有些企業雖有勞動合同管理台帳和某些管理制度，但規定不具體，操作性不強，致使管理工作很工得力。

3.勞動合同管理實際問題繁多。一是仍有部分企業不依法簽訂勞動合同。據調查，約有50%左右的私營企業、僱工的個體工商戶以及少數國有商貿公司、飲食服務企業尚未與職工簽訂勞動合同，特別是這些企業不與招用的下崗職工簽訂勞動合同。二是勞動合同內容、形式不完備，有缺陷。據調查，國有企業勞動合同內容大都千篇一律，不具體；非國有企業的勞動合同則存在必備條款不全、協商條款隨意，有的合同部分條款違法等問題；甚至個別企業還存在生死合同；三是勞動合同簽訂、變更、解除、終止行為很有規范。出現了以下諸多問題：簽訂手續不合格；部分國有企業應變更勞動合同的未變更，符合解除、終止勞動合同的未辦理有關手續；部分非國有企業違法變更勞動合同，根本不與職工協商；隨意解除勞動合同，根本不與職工協商；隨意解除勞動合同，不按規定支付經濟實補償金，或勞動合同到期不辦續訂手續就使用勞動者等。四是不認真履行勞動合同。相當部分企業不履行約定的各種義務，甚至有意無意侵害職工合法權益；也有少數職工不履行勞動合同約定的義務，給企業生產經營造成困難，或帶來經濟損失等。

三、勞動合同管理問題產生的原因及後果

在勞動合同制度基本建立之後，為什麼勞動合同管理會出現這么多問題，其原因是多方面的。概括起來主要有以下幾點：

第一，思想認識不到位，法律意識不強。在國有企業，部分管理人員認為簽訂了勞動合同就萬事大吉，完成任務了；在非國有企業，不少管理人員不清楚勞動合同應該管什麼，怎麼管？其中，還有部分私營企業主、僱工的個體工商知道《勞動法》以及勞動合同制度的基本內容，甚至有個別人故意無視《勞動法》等情況。這種思想觀念狀況，必然嚴重影響勞動合同管理工作的開展。

第二，企業加強勞動合同管理的內在動力和壓力不足。主要是國有企業中簽訂無固定期限勞動合同的人數多，人員流動比例小，加之相當數量的企業沒有把勞動合同與職工的勞動崗位、責任、業績、考核、工資待遇等緊密聯系起來，結合進行動態管理，未發揮新型用人制度的激勵機製作用，企業感受不到加強勞動合同管理的好處。此外，由於部分職工依法保護自己合法權益意識不強，沒有或不敢對企業加強勞動合同管理提出明確要求，形成必要的壓力。

第三，企業落實勞動合同管理工作確有一些實際困難。主要是部分困難企業反映，如認真管理合同，依法解除和終止勞動關系，企業將無力支付經濟補償金或清償企業欠職工的債務。此外，一些企業基礎管理工作薄弱，管理人員素質不高，也影響了勞動合同管理工作的開展。

第四，勞動合同管理的法規、政策尚不健全。《勞動合同法》至今還沒有出台，有關勞動合同管理的具體政策規定還不夠系統，特別是勞動合同簽訂、變更、解除、終止各環節的具體要求和程序還不是很清晰，致使企業開展勞動合同管理工作時缺少遵循的依據。

第五，勞動監察檢查力度不夠。由於勞動保障部門勞動監察隊伍力量不足，需要監督檢查的任務又很多，沒有足夠的人力、精力逐戶對企業勞動合同管理情況進行執法檢查；加之現行法規對勞動合同管理方面存在問題規定的經濟處罰力度不大，難以全面糾正企業有關違法行為。

上述勞動合同管理存在的問題，已經並將繼續造成許多不良後果。

1.直接影響下崗分流工作的深入推進。目前，由於勞動合同管理工作跟不上，仍有部分下崗職工進中心後未按規定簽訂基本生活保障和再就業協議，明確三年後解除勞動關系；通過各種渠道分流實現再就業的下崗職工中，大多數人沒有依法與企業解除或終止勞動關系，致使下崗職工長期滯留在企業中。

2.不利於協調勞動關系，容易引發勞動爭議。一方面，部分企業不與職工簽訂勞動合同，或勞動合同沒有具體明確雙方的權利和義務，致使協調勞動關系推動了依據，同時也造成了大量的勞動爭議隱患。另一方面，部分企業不履行或違反勞動合同， 引發了大量的勞動爭議。據統計，1998年全年勞動爭議案件9.4萬件，其中60%以上是由於不履行或違反勞動合同約定的條款而引起的。

3.嚴重阻礙了勞動合同制度應有作用的發揮。由於企業勞動合同管理制度大都不健全，缺乏對勞動關系變化情況的動態管理，勞動合同的履行又沒有與職工技能、業績、考核、使用、待遇，等緊密聯系起來，致使無法發揮勞動合同制度新機製作用，不能形成職工能進能出、崗位能上能下、工資能多能少的新格局。長此以往，將會使勞動合同制度形同虛設，失去生命力。

4.不利於勞動關系雙方主體地位的全面確立。由於勞動合同管理主體缺位或離位，職工沒有或不敢對規范勞動合同管理提出明確要求，致使勞動關系雙方不能具體明確並認真履行各自的權利和義務，也無法實現由勞動關系自在主體向自為主體的轉變。其後果，必將阻礙勞動力市場的發育完善，影響社會主義市場經濟體制的建立健全。

四、對策建議

當前，隨著產業結構調整和國有企業改革、改組、改造工作的深入推進，國有企業人員流動比例正逐步提高，下崗分流的人數也大大增加。形勢對企業提出了加強勞動合同管理的要求。因此，要抓住這一契機，在兩個層面分別做好有關工作，有針對性地解決存在的問題。

（一）營造促進企業加強勞動合同管理的良好環境。

勞動保障部門要充分發揮對企業勞動合同管理工作的指導、監督和檢查職能，努力做好以下幾項工作，推動企業加強勞動合同管理。

1.進一步完善勞動合同管理的法規政策。各地勞動保障部門應結合實際，進一步充實、完善本地區關於加強勞動合同管理的規章、辦法，明確勞動合同管理的具體的內容、程序，增強其操作性，以便於企業貫徹執行。與此同時，應力爭盡快出台《勞動合同法》，提高法律層次和效力，為推動這項工作提供系統的法律依據。

2.加強指導和宣傳。各級勞動保障部門應分別抓一批企業，深入基層指導其建立健全有關制度，加強勞動合同管理，幫助其解決隱性就業人員和下崗職工勞動關系問題，通過典型引路，推動其他企業做好這項工作。今年，還應結合《勞動法》頒布五周年，加大宣傳力度，使廣大企業管理人員認識加強勞動合同管理的必要性、重要性，使廣大企業職工增強通過勞動合同保護保護自身合法權益的自覺性，為做好工作奠定思想認識基礎。

3.加大勞動合同監督檢查力度。近期應對勞動合同管理情況進行專項檢查，特別是對招用下崗職工不簽訂勞動合同情況進行重點檢查。發現企業招用職工未簽訂勞動合同的，應麗令其限期補簽合同；合同主要條款不完備以及內容顯示不公平的，應責令其限期與職工協商修訂。企業違反勞動合同管理規定，給職工造成損失的，應責令其賠償經濟損失。總之，要通過監督檢查，糾正企業違法行為，解決勞動合同管理中的突出問題。

4.研究解決勞動合同管理的實際困難問題。主要是研究解決部門困難企業依法解除或終止合同無力支付經濟補償或生活補助費以及清償企業欠職工債務等問題。鑒於各地情況差異較大，國家恐難以就此拿出統一辦法，需要各地從實際出發，研究有關措施，穩妥解決這些問題。

5.抓好配套工作。主要是抓好兩頭。一頭是加強職業介紹機構的管理工作，規范職業規范職業介紹行為，杜絕私招濫雇現象，在勞動者就業這一環節把好簽訂勞動合同關，從源頭上為加強勞動合同管理打好基礎。另一頭是完善社會保障制度，加快實現社會保險管理服務社會化，在勞動者解除、終止勞動合同這一環節確保接續好社會保障關系，從出口處為加強勞動合同管理創造必要條件。

（二）建立健全企業勞動合同管理制度承擔起自己應負職責，建立健全單位合同管理制度。主要應做好以下工作：一是思想認識人員到位。要認識到加強勞動合同管理，既是企業的職責，又是合理配置勞動力，提高經濟效益的需要。要由「要我管」變為「我要管」。同時，要安排專職或兼職人員管理勞動合同，把管理責任落實到人。二是結合實際，依據法規政策，制定本單位勞動合同管理的各項制度，明確簽訂登記建檔、履行監督檢查、協商一致變更、解除和終止預通知等制度的具體內容和程度，徵求職代會意見，張榜公布執行。三是建立完善勞動合同管理台由長，根據勞動關系變化情況進行動態管理。重點是清理隱性就業人員和下崗職工的勞動關系，對應該變更或解除、終止勞動合同的，按照規定及時辦理有關手續，促進人員的合理流動。四是與企業內部其他規章制度相配套，把履行勞動合同與職工技能、責任、業績、考核、使用、待遇等緊密聯系起來，使職工既有壓力又有動力，充分發揮新型用人機制的激勵和約束作用，更好地調動職工的積極性、主動性和創造精神，促進企業生產經營發展和經濟效益的提高。