行政法常考知識點

Ⅰ 2020司法考試【行政法】備考知識點-行政合同的訂立和效力

一、行政合同的訂立和效力

(一)行政機關的締約能力

行政機關的締約能力指行政當事人締結行政合同應當具有相應的權利能力和行為能力。主要內容是行政機關是否可以締結行政合同和締結什麼種類的行政合同。

(二)行政合同的形式

行政合同的形式應當依法決定，基本排除當事人之間的自由約定。原則上應當採用書面形式，法律、法規另有規定的除外。

(三)行政合同的內容

行政合同的內容是由當事人約定。一個重要的原則是，行政當事人締結行政合同不得超越許可權，對方當事人有對此給予特別注意的義務。行政機關提出合同格式條款，應當符合行政合同格式條款的法律規則，並經國家行政主管部門批准。

(四)訂立方式

行政合同的訂立遵守要約、承諾的規則，原則上應當依法採用招標或者其他競爭性方式。不採用競爭方式訂立合同的，應當符合法律、法規、規章規定的條件。

(五)合同的效力

依法成立的行政合同自成立時生效，法律、行政法規規定應當辦理批准、登記、備案等手續生效的，應當依照其規定。

二、行政合同的履行

行政合同依法成立後，在當事人之間產生法律約束力，各方都應當全面履行合同規定的義務。

(一)行政指導和監督

行政合同當事人可以依照法律的規定或者行政合同的約定，對另外一方當事人正確及時履行行政合同的情況進行指導和監督。行政合同應當規定關於行政指導和監督的條款，行政機關的指導和監督活動違反法律規定和行政合同約定造成對方當事人損失的，應當承擔賠償責任。

(二)行政合同的變更和終止

行政合同的繼續履行將構成對國家公共利益重大危害、重大損失或重大不利的，行政機關當事人可以向對方提出變更或終止。因行政機關原因變更或終止行政合同的，行政機關應向當事人提供經濟補償。

Ⅱ 2020法考備考考點【行政法】具體行政行為的效力狀態

一、具體行政行為的效力狀態

根據我國的行政訴訟法和行政復議法，判斷具體行政行為合法性的基本標准(即具體行政行為一般合法要件)：

①行使行政職權的主體合法;

②合乎法定職權范圍;

③作出具體行政行為的證據確鑿;

④適用法律法規正確;

⑤符合法定程序;

⑥不濫用職權;

⑦無明顯不當。行政機關採取的具體行政行為，符合以上條件就是合法的，將得到司法審查機關或者行政復議機關的支持。否則就構成違法，將被確認無效、被撤銷或變更。具體行政行為無效、撤銷和廢止，是終止具體行政行為效力的重要原因。

1.無效的具體行政行為：有重大和明顯的法律缺陷

如果一個具體行政行為有嚴重和明顯的法律缺陷，這種違法達到一個有正常理智的普通人的常識性理解都可以明顯看出的程度，那麼它就是無效的具體行政行為。

無效的具體行政行為可以表現為許多具體情形，不能作一次性窮盡列舉。但是如果一個具體行政行為發生如下情形，就可以構成無效的理由：

(1)要求從事將構成犯罪的違法行為。例如，命令違法侵入公民住宅、發行非法出版物、捕殺珍稀瀕危動物並達到違反刑事法律的程度。

(2)明顯缺乏法律依據的。例如，許可當地企業製作、銷售傳播淫穢內容的光碟。

(3)明顯缺乏事實根據的，或者要求從事客觀上不可能實施的行為。例如，根據沒有查證的材料給予一個無辜的公民以治安處罰。

《行政訴訟法》第75條規定，行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據等重大且明顯違法情形，原告申請確認行政行為無效的，人民法院判決確認無效。

具體行政行為無效的後果：

(1)在實體上，自始無效，無拘束力。

(2)在程序上，行政機關和相對人可隨時主張無效。

(3)在處理後果上，被確定無效後，應盡可能恢復至原狀態。

2.可撤銷的具體行政行為

構成可撤銷具體行政行為的條件，主要是具體行政行為一般性違法或明顯不當。《行政訴訟法》第70條確立了具體行政行為違法的基本標准。(廣義的撤銷包括撤回)

【關聯法條】《行政訴訟法》第70條 行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，並可以判決被告重新作出行政行為：

(一)主要證據不足的;

(二)適用法律、法規錯誤的;

(三)違反法定程序的;

(四)超越職權的;

(五)濫用職權的;

(六)明顯不當的。

可撤銷的具體行政行為：

(1)在實體上，被撤銷的效力可以溯及至行政行為成立之日;

(2)在程序上，必須經法定程序，經有權機關撤銷;

(3)在處理後果上，能夠恢復原狀態的應恢復至原狀態，造成損失的賠償。

3.具體行政行為的廢止

廢止是行政機關依職權使具體行政行為喪失法律效力的行為。廢止的理由和條件是由於客觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續保持其效力的必要。廢止的條件中沒有違法或者明顯不適當的因素，是廢止區別於無效和可撤銷制度的主要方面。

被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回;當事人也不能對已履行的義務要求補償。如果廢止使當事人的合法權益受到嚴重損失，或者帶來嚴重的社會不公正，行政機關應當給予受到損失的當事人以必要的補償。

具體行政行為廢止的條件通常有：

(1)依據變化

具體行政行為所依據的法律、法規、規章、政策，已經為有權機關依法修改、廢止或撤銷。具體行政行為如果繼續維持效力，將與法律、法規、規章、政策抵觸，所以必須廢止原具體行政行為。

(2)情勢變更

具體行政行為所根據的客觀事實已經發生重大變化或者已經不復存在，具體行政行為的繼續存在已經沒有事實根據，需要廢止原來的具體行政行為。

(3)目的實現

具體行政行為所期望的法律效果已經實現，沒有繼續存在的必要。

【試題】

關於具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的?(2009年·卷二·第80題)（ACD）

A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經成立即生效

B.行政強制執行是實現具體行政行為執行力的制度保障

C.未經送達領受程序的具體行政行為也具有法律約束力

D.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的，國家應當給予賠償

Ⅲ 2020司法考試【行政法】備考知識點：行政強制實施特別程序

一、特別程序

除一般程序要求外，針對具體強制執行措施，行政機關還應遵循特別程序要求。

1.金錢給付義務的履行

(1)先採取間接強制措施

行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定，當事人逾期不履行的，行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標准應當告知當事人。加處罰款或者滯納金的數額不得超出金錢給付義務的數額。

(2)自行強制執行或申請法院執行

行政機關實施加處罰款或者滯納金超過30日，經催告當事人仍不履行的，具有行政強制執行權的行政機關可以強制執行，沒有行政強制執行權的行政機關應當申請人民法院強制執行。

沒有強制執行權的行政機關在作出處罰決定前已經採取查封、扣押強制措施的，可以在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款;否則只能在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，申請法院強制執行。

(3)執行的程序要求

劃撥存款、匯款應當由法律規定的行政機關決定，並書面通知金融機構。金融機構接到行政機關依法作出劃撥存款、匯款的決定後，應當立即劃撥。依法拍賣財物，由行政機關委託拍賣機構依照拍賣法的規定辦理。劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

2.代履行

(1)適用范圍

排除妨礙、恢復原狀等非人身性質的義務不履行，經催告無效，已經危害交通安全、造成環境污染或者破壞自然資源。

(2)實施主體

行政機關或者委託無利害關系第三人代履行。

(3)程序

原則上，代履行應當遵守下列規定：①代履行前送達決定書。②催告履行。代履行3日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行。③代履行。代履行時，作出決定的行政機關應當派員到場監督，代履行完畢，行政機關到場監督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執行文書上簽名或者蓋章。代履行不得採用暴力、脅迫以及其他非法方式。

(4)立即執行

對需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的，行政機關應當在事後立即通知當事人，並依法作出處理。

(5)費用

代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規定的除外。

Ⅳ 2017國考行測的主要考點

行政職業能力測驗主要包括言語理解與表達、數量關系、判斷推理、資料分析和常識判斷等部分。
言語理解與表達主要測查報考者運用語言文字進行思考和交流、迅速准確地理解和把握文字材料內涵的能力，包括根據材料查找主要信息及重要細節;正確理解閱讀材料中指定詞語、語句的含義;概括歸納閱讀材料的中心、主旨;判斷新組成的語句與閱讀材料原意是否一致;根據上下文內容合理推斷閱讀材料中的隱含信息;判斷作者的態度、意圖、傾向、目的;准確、得體地遣詞用字等。常見的題型有：閱讀理解、邏輯填空、語句表達等。
數量關系主要測查報考者理解、把握事物間量化關系和解決數量關系問題的能力，主要涉及數據關系的分析、推理、判斷、運算等。常見的題型有：數字推理、數學運算等。
判斷推理主要測查報考者對各種事物關系的分析推理能力，涉及對圖形、語詞概念、事物關系和文字材料的理解、比較、組合、演繹和歸納等。常見的題型有：圖形推理、定義判斷、類比推理、邏輯判斷等。
資料分析主要測查報考者對各種形式的文字、圖表等資料的綜合理解與分析加工能力，這部分內容通常由統計性的圖表、數字及文字材料構成。
常識判斷主要測查報考者應知應會的基本知識以及運用這些知識分析判斷的基本能力，重點測查對國情社情的了解程度、綜合管理基本素質等，涉及政治、經濟、法律、歷史、文化、地理、環境、自然、科技等方面。

Ⅳ 2020法考備考考點【行政法】地方立法設定的限制

一、下位法實施行政許可具體規定的制定

1、行政法規、地方性法規和規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。制定具體規定的規則有二：

(1)不得增設行政許可種類。

(2)不得增設違反上位法的其他行政許可條件。

2、【真題】

下列哪些地方性法規的規定違反《行政許可法》?(2010年·卷二·第82題)（ABCD）

A.申請餐飲服務許可證，須到當地餐飲行業協會辦理認證手續

B.申請娛樂場所表演許可證，文化主管部門收取的費用由財政部門按一定比例返還

C.外地人員到本地經營網吧，應當到本地電信管理部門注冊並繳納特別管理費

D.申請建設工程規劃許可證，需安裝建設主管部門指定的節能設施

二、地方立法設定的限制

地方性法規可以設定經常性行政許可，省級政府的規章可以設定臨時性的行政許可，但是都不得設定以下三項許可：

(1)應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質，如律師、醫師、教師、注冊會計師等。

(2)企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(3)限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務，限制其他地區的商品進入本地區市場。

【注意】

部門規章、市級政府(設區的市)規章、一般規范性文件(國務院的決定除外)均無權設定行政許可。

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