如何寫行政法案例評析
Ⅰ 從TST涉嫌傳銷案解讀微商等新型電商合規發展路徑
本文以此次達爾威公司涉及傳銷為切入點，從我國對傳銷的法律規定、微商合法經營行為與傳銷違法行為的邊界認定、合規路徑三方面分析，以期防範微商等新型電商企業法律風險，為網路正常經營環境保駕護航！
（一）行政法
1.傳銷定義
2005年國務院頒布《禁止傳銷條例》，第二條將「傳銷」定義為：「是指組織者或者經營者發展人員，通過對被發展人員以其直接或者間接發展的人員數量或者銷售業績為依據計算和給付報酬，或者要求被發展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經濟秩序，影響 社會 穩定的行為。」
2.傳銷具體行為——「拉人頭」、「收取入門費」、「團隊計酬」
《禁止傳銷條例》第七條採取列舉的方式，將「拉人頭」、「收取入門費」和「團隊計酬」三種行為明確定義為傳銷行為而予以堅決禁絕。具體規定如下：
「下列行為，屬於傳銷行為：
(一)組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，對發展的人員以其直接或者間接滾動發展的人員數量為依據計算和給付報酬(包括物質獎勵和其他經濟利益，下同)，牟取非法利益的；
(二)組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員交納費用或者以認購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；
(三)組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系，並以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。」
（二）刑法
2009年《刑法修正案（七）》規定了組織、領導傳銷活動罪（以下簡稱為「傳銷罪」），「組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，並按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂經濟 社會 秩序的傳銷活動的，處五年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，並處罰金。」
2013年最高院、最高檢、公安部聯合發布《關於辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》），明確了關於傳銷組織層級及人數的認定，即「組織內部參與傳銷活動人員在三十人以上」、「層級三級以上」的多人數、多層級概念。
嚴格來說，正規的微商從業者作為電子商務經營主體，應當適用《電子商務法》予以規范。2018年，曾依託淘寶杭州電商圈崛起、踩中微信生態圈而風生水起的「雲集微店」及零食電商平台「環球捕手」，先後因涉嫌傳銷被騰訊官方宣布永久封殺。這些電商打著「大眾創業、萬眾創新」、「玩手機賺錢」等激勵口號，運營內容卻是建立在一套多層分銷系統的基礎上並大肆推廣的新型傳銷模式，屬於違法經營行為。國家近年來不斷規范電商領域，同時對傳銷活動嚴厲打擊，這也是近幾年微商「暴雷」的關鍵原因。作為微商行業巨頭的達爾威公司涉嫌傳銷被查，也不免讓人重新審視並進一步反思微商經營行為的合法性。
（一）微商經營行為的特點
1.傳播范圍廣、效益快。
隨著智能手機的普及與「互聯網+」的快速發展，微信及朋友圈成為人們溝通聯絡的常用方式。我國微信用戶之高，使得每個人的圈子效應發揮到極致——微商在自己朋友圈發表一個動態，吸引每一個微信好友觀看或者轉發，其傳播范圍廣、效益快，使聚群效應和群體傳播速度達到最大化。
2.操作便捷、推廣成本低。 在微信上，無論是朋友圈還是公眾平台，推送消息都非常便捷，從推送至個人，到具體經營操作及後續聯絡等各個環節通常都可以在智能手機上順暢進行；推廣成本也很低，只要人手一部手機和身份證基本上一鍵操作，對推廣者而言僅需付出信息成本，極大降低了宣傳成本和聯絡成本。
3.監管鬆散、規范體系尚不完備。 微信是個自由開放的平台，尚未實行實名制，用戶可以隨時更改昵稱或者注冊多個賬號，而由於其操作便捷、靈活等特點，作為我國用戶數量最大的社交軟體，無法區分個人用戶和背後的企業主體，也就是說微信上的經營行為很難以傳統的法人經營行為予以規范。加之，我國網路監管體系尚在建設健全中，對此缺少專門的規制手段，也造成了其監管鬆散的特點。
（二）微商合法經營行為與傳銷違法行為的邊界認定
識別微商合法經營與傳銷，需從以下幾點評析。
1.傳銷往往是需要區分代理層級等發展他人作為下線的經營模式
由於微商經營行為具有上述特點，朋友圈微商容易出現傳銷的傾向，多數微商經營者在經營過程中，不自覺地向親朋好友傳遞「銷售理念」，試圖發展這些人成為團隊一員。換言之，有的微商團隊有特定的經營模式，需要區分不同層級和代理，因為層級不同，返利比例也不同，而有的代理為了提高返利，就開始不斷發展他人進入團隊以提升自己的層級。此外，微商推廣的封閉性也導致微商需要通過多層級經營模式來擴充客源和提升營利，但是在多層級的經營模式基礎上，不斷發展他人，並對發展人員以其直接或間接滾動發展的人員數量為依據給予報酬，牟取非法利益，則存在傳銷的法律風險。
2.傳銷通常包含囤貨、自掏腰包成為代理等行為
以此次達爾威公司涉嫌傳銷為例，達爾威雖然有「零加盟費」的宣傳標語，看似不符合傳銷中繳納入門費的要件標准，但事實上，很多代理商為了維持銷售資格和提成比例，出現自己消費、囤貨的行為，即自掏腰包成為代理，無疑是另一種形式的入門費。
3.傳銷的主要收益來源之一是根據他人拿貨獲得代理返點
微商的盈利模式、微商經營者的薪資來源是否正規，是否為非法牟利，是評判合法營銷和傳銷的關鍵。若成員銷售業績主要靠讓「下線」囤貨、裂變，以及自己墊錢囤貨完成，薪資來源也是根據裂變程度返點，則就有傳銷嫌疑。而《意見》中也明確了「團隊計酬」式傳銷活動的定義：傳銷活動的組織者或者領導者通過發展人員，要求傳銷活動的被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系，並以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬，牟取非法利益的，是「團隊計酬」式傳銷活動。
據相關新聞報道，此次涉傳銷案的達爾威代理商講述公司內部銷售人員發展模式，購買2500元產品後拉人頭才有提成，為賺錢需要不斷發展「下線」；花30萬元可成為「董事長」，組建自己的團隊及家族，賺「子子孫孫」的錢……這種銷售方式，其實就是區分代理層級、發展下線、砸團囤貨（入門費）、拿返點賺下線的錢（計酬方式）。因此，達爾威的經營行為基本符合《禁止傳銷條例》所禁止的三種傳銷行為，這也是此次被查處的關鍵。
（三）經營性傳銷與欺詐性傳銷的區分
針對本次達爾威涉嫌傳銷的事件，相關調查組人員接受采訪表明：「從目前的調查來判斷，這個傳銷組織屬於一種經營性傳銷行為，經營性的傳銷目前來看還不足以構成詐騙性的傳銷。隨著案件的進一步調查，如果他具備了詐騙性傳銷的行為，我們會依法向公安機關移送。」其中，經營性傳銷和欺詐性傳銷如何區分，則是需要進一步討論的。
國務院頒布《禁止傳銷條例》中對傳銷的定義中，並沒有「騙取財物」的字眼，而《意見》中對傳銷組織層級及人數的認定，明確規定：「以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，並按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂經濟 社會 秩序的傳銷組織，其組織內部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應當對組織者、領導者追究刑事責任。」比較於兩個文件對傳銷的定義，欺詐性傳銷除了行政違法意義上的具有的「拉人頭」、「繳納會費」、「計酬方式」三個特點外，在行為方式上，還要求傳銷組織具有引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物的特點；結果上，達到擾亂經濟 社會 秩序的嚴重程度，組織內部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的。
而具體對「騙取財物」的認定，《意見》也明確規定，傳銷活動的組織者、領導者採取編造、歪曲國家政策，虛構、誇大經營、投資、服務項目及盈利前景，掩飾計酬、返利真實來源或者其他欺詐手段，實施刑法第二百二十四條之一規定的行為，從參與傳銷活動人員繳納的費用或者購買商品、服務的費用中非法獲利的，應當認定為騙取財物。而參與傳銷活動人員是否認為被騙，不影響騙取財物的認定。以銷售商品為目的、以銷售業績為計酬依據的單純的「團隊計酬」式傳銷活動，不作為犯罪處理。形式上採取「團隊計酬」方式，但實質上屬於「以發展人員的數量作為計酬或者返利依據」的傳銷活動，應當依照刑法第二百二十四條之一的規定，以組織、領導傳銷活動罪定罪處罰。
而經營性傳銷和欺詐性傳銷的區分，也是本次事件走向的關鍵，正如上述調查人員表明，隨著案件的進一步調查，如果具備了詐騙性傳銷的行為，會依法向公安機關移送。《刑法》第二百二十四條之一規定了組織、領導傳銷活動罪，其保護的客體既包括公民的財產所有權，又包括市場經濟秩序和 社會 管理秩序。若查明張庭開設的公司存在「引誘、脅迫參加者繼續發展他人」、「騙取財物」的行為，觸犯《刑法》第二百二十四條之一的規定且情節嚴重，則組織領導者將面臨法定最高刑為十五年有期徒刑的刑罰。
（四）傳銷與直銷的區分
大眾的疑問還在於，數年前從美國引進的「安利」（保健品牌）、「玫琳凱」（美妝品牌）等也曾在我國多地開展線下推廣，為什麼這類經營者沒有涉嫌「傳銷」？這就需要區分何為直銷、何為傳銷。
2005年國務院同時頒布《直銷管理條例》和《禁止傳銷條例》。其中，《直銷管理條例》將單層級直銷行為規定為直銷，在從嚴監管下允許其有序發展。也就是說，在固定零售店外的地方(如個人住所、工作地點或其他)，由獨立營銷人員以面對面講解和示範，將產品和服務直接推銷給消費者的行為是合法的。而傳銷和直銷的區分,最根本的判斷標准還是在於「拉人頭」、「入會費」、「計酬方式」這三個要素。同時，若涉嫌欺詐性傳銷，還需要看是否存在「欺詐、引誘」等方式以及「情節嚴重」的危害後果。因此，在2018年後，「安利」、「玫琳凱」等大量經營主體取得了商務部頒發的「營業執照」，依法採取「直銷」模式，故即便前期存在線下推廣的活動，在合法性上與「傳銷」有本質區別。
（一）微商經營者
1.認真學習相關法規，定期進行整改自查
微商經營者要嚴格按照《電子商務法》、《廣告法》、《消費者權益保護法》、微信運營秩序等相關規范，約束自身經營行為，依法納稅，不發表不當言論，不濫用市場支配地位，排除、限制競爭，嚴把質量關、安全關，保障消費者合法權益。經營者要定期自查、整改，保持規范的敏感度，保護網路電商運營環境良好運行。
2.改變推廣方式，多平台多維度推廣
微商經營者要多平台、多維度推廣，走 社會 化營銷之路，切忌囤貨、自買自賣、利用熟人關系拉人頭、發展下線等方式。在互聯網大背景下，經營者要充分挖掘網路優勢，可通過開微店、入駐平台或者直播帶貨、促銷合作等回歸真正意義的「賣家身份」，而非「自囤自賣」，只有回歸經營者經營、買賣身份的本質，才能更好的合規經營。
3.嚴格規范經營准入行為
《電子商務法》第十條規定，電子商務經營者應當依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產農副產品、家庭手工業產品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規不需要進行登記的除外。根據上述所示，正規微商嚴格來講屬於電子商務經營主體，應當適用《電子商務法》予以規制。從目前的微商交易實踐經驗看，在微信中直接購買微商經營者產品金額（幾十元、幾百元）幾乎都可歸納為小額交易類型中，從這一層面理解似乎符合無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，但因為對微商經營者是否需要登記並未有相關法規予以明確規制，從嚴格規范經營准入行為的角度，在進入市場之初，經營者要主動向平台及相關工商行政部門核實是否需要履行登記的義務，主動向監管部門或者相關網站查詢相關經營政策，防患於未然。
4.擺正心態，正確認識經營方法及理念
微商在前幾年發展迅速的原因在於對人員宣傳多掙錢、暴富等的洗腦，從而吸引一大批人加入微商隊伍；同時還存在本沒有賣出去商品，卻為了所謂的「返點」等自掏腰包囤貨，導致根本沒有掙錢反倒貼錢的情況。因此，經營人員要擺正心態，樹立正確的金錢觀及經營理念，以勤勞、合法、更加符合客觀規律的方法誠信經營。
（二）微商企業
1.搭建合規體系，優化經營方案。 企業要採取足夠措施，搭建合規體系，優化經營方案、人員准入、計酬方式等因素，堅決遏制以「拉人頭」、「入會費」、等傳銷式色彩，從頂層架構上做好風險防控。
2.履行企業責任，加強員工培訓。 企業要履行好企業及 社會 責任，對於高頻風險點要引起重視，並進行重點講解，尤其是加強對微商從業人員稅收繳納、廣告宣傳、網路秩序、反傳銷、產品質量等方面的法治教育，使其認識到從事微商業務的法律責任，並做好培訓記錄，注重檢驗培訓效果。
3.加強企業內外雙重管控與審查。 在許多涉及傳銷的案件中，這些含有層級信息的電子數據、或者含有分級分銷模式的招商宣傳資料等都會成為關鍵的定罪證據。因此，在設計了涉及分銷不同級別的激勵模式之後，必要時應當咨詢當地市場監督管理部門確定其合法性，或者經由專業的刑事律師進行鑒別。盡管傳銷是現階段社交電商平檯面對的高發罪名，但也不能忽視作為企業面臨的其他刑事風險，比如非法經營罪、非法吸收公眾存款罪、侵犯知識產權相關犯罪、稅務犯罪、腐敗犯罪等等。另外，跨境電商還可能面臨著走私普通貨物罪或者觸犯境外刑事法律的風險。因此，為了有效防範，企業要加強內部管控，注重整體合規管理體系建設，同時根據企業業務類型和特點針對性地進行專項合規。
（三）平台方面
1.盡職調查、完善監管
電商平台要盡到合理注意義務：首先是對於申請進入平台銷售商品或者提供服務的經營者的背景做一盡職調查，可通過對方提供無犯罪記錄證明、獎懲承諾等完成初步准入調查；另外，通過大數據查殺方式，重點對微商可能涉及的高頻風險：傳銷、偷稅漏稅、是否存在欺詐、不正當競爭等違法違規行為予以篩查規制，形成全天候、全季度、全年度查殺模式，保證監管的全面性和有效性；在這，平台要對上述經營者身份、地址、聯系方式等信息進行核驗、登記，建立登記檔案，並定期更新，做到全面完善監管。
2.搭建平台合規體系，履行信息公示義務
平台合規體系的搭建和公示，是電商企業合規文化的重要部分，而在合規體系，非常關鍵的一部分就是是平台服務協議和交易規則的制定和運行，其不僅是平台自身規范運行的證明，也是規制經營者及用戶的制度依據。根據《電子商務法》，電商平台應當制定平台服務協議和交易規則，並且應當在其首頁顯著位置持續公示平，保證經營者和消費者能夠便利、完整地閱覽和下載。如果修改平台服務協議和交易規則，還應當在其首頁顯著位置公開徵求意見，採取合理措施確保有關各方能夠及時充分表達意見。除此外，合規體系還應包括人事、財務、市場等各方面、各個環節，電商平台都應細化每個模塊，履行信息公示義務，使經營者充分知悉。
3.嚴格規范留痕，做好信息記錄和保存義務
按照《電子商務法》第三十一條規定，對平台交易信息應予以記錄、保存，並且保存時間不少於三年。其保存的信息對象為「平台上發布的商品和服務信息、交易信息」，由此可知，平台要嚴格規范留痕，至少近期三年的記錄要予以記錄和保存，並應確保信息的完整性、保密性、可用性，這不僅是對消費者消費安全的保障，也是平台合法經營的體現。
4.全面配合，主動報告
（四）政府方面
1.明確法律規則，持續完善立法。 通過各種指南、解讀、示範性案例等明確、細化規則，提高法律規則的透明度，同時，適時修訂相關法律法規，持續完善配套立法，鼓勵電商等合規經營，防患於未然。
2.加強市場監管。 早在2017年1月12日，國務院關於印發《「十三五」市場監管規劃》的通知（二））明確表明：要加強重點領域市場監管，打擊傳銷、規范直銷。強化各級政府責任，加強部門執法聯動，通過實施平安建設考核評價、全國文明城市測評等，開展重點區域專項整治，加大打擊傳銷力度。加強對網路傳銷的查處，遏制網路傳銷蔓延勢頭。加強對新形勢下假借「微商」、「電商」、「消費投資」等名義開展新型傳銷的研判，加強風險預警提示和防範，強化案例宣傳教育，提高公眾識別和防範傳銷的能力。加強直銷企業監管，促進企業規范經營，依法查處直銷違法違規行為。
3.建立信息共享機制，動態管理。 網路也是公眾場所，建立起經營平台和政府公共交通管理之間的線上溝通渠道，為政府網路管控部門加強微商等電商行業監管提供正當根據。
5.加強新消費領域維權。 規范電商、微商等新消費領域，強化電商平台、社交平台、搜索引擎等法律責任，打擊利用互聯網制假售假、虛假宣傳等侵害消費者權益的行為，凈化網路商品市場，落實網路、電視、電話、郵購等方式銷售商品的七日無理由退貨制度。強化電信運營商、虛擬運營商的法律責任與 社會 責任，嚴懲不良企業利用頻道、號碼資源進行欺詐的行為。加強對消費者個人信息的保護，加大對違法出售、提供、獲取消費者個人信息的處罰力度。
正如人民日報評論所說，法治 社會 ，容不下違法鑽營的「秘密」，法律之傘，只保護守法本分的經營。無論是個人或者企業，切勿急功近利，抱僥幸心理，要樹立正確的經營理念和金錢觀，尊重市場規律，尊重公序良俗，合法合規經營，只有一步一個腳印，無論是個人還是企業，都會實現自身價值的最大化，維護我國經濟平穩 健康 有序發展！
本文作者：梁雅麗 李明真
Ⅱ 中國十大行政法案例評析內容簡介
自1990年《行政訴訟法》實施以來，我國行政訴訟案件數量激增，超過80萬件，絕大多數案件中，行政機關敗訴，公民、法人或其他組織獲得勝訴。這標志著公權力行使的正當性、合法性與合理性首次面臨挑戰，公權力不再是絕對不可質疑的存在，司法途徑成為人權保障的新途徑。
《中國十大行政法案例評析》收錄了自《行政訴訟法》實施以來影響重大的十件案例，它們在當代中國社會發展中起到了積極的促進作用，從側面記錄了這段歷史。每個案例都匯集了原始資料，詳盡介紹了案件背景和爭議焦點，深入分析和整理了法律問題，為讀者提供了全面、深入的理解。
這些案例不僅展現了法律實踐的前沿，也反映了公權力行使的邊界與限制。通過案例分析，人們可以清晰地看到，公權力在行使過程中必須遵循法律，接受司法審查。這不僅保障了公民的合法權益，也推動了行政法治的進程，提高了政府的法治意識與服務意識。
在這些案例中，可以看到公民權利的覺醒，以及司法機關在維護法律權威和公權力合法行使中的積極作用。案例評析為法律教育、司法實踐和政策制定提供了寶貴的經驗和啟示，有助於構建更加公正、透明、法治的社會環境。
綜上所述，《中國十大行政法案例評析》不僅是一本法律研究的權威著作，更是中國法治發展史上的重要文獻。通過深入分析這些案例，讀者可以更好地理解中國行政法的發展、司法實踐的演變以及公民權利保護的歷程，對提升社會法治意識、推動法治中國建設具有重要意義。
Ⅲ 行政允諾的法律規定
最高人民法院《關於規范行政案件案由的通知》中，首次將行政允諾作為類型化的行政行為納入行政訴訟受案范圍，但是，法律法規等均未就其內涵與外延作出清晰的界定。
行政允諾是指行政主體為實現特定的行政管理目的，向行政相對人公開作出的當行政相對人作出一定的行為即給予其利益回報的意思表示行為。行政允諾是行政主體在法律法規規定的基礎上，在自身自由裁量權范圍內作出的單方的授益性的行為。
一、行政允諾的界定
行政允諾是行政主體為履行行政職能，向不特定的行政相對人發出承諾，為自己設定公法義務的行為。而行政協議則是指行政機關為實現公共利益或者行政管理目標，在法定職責范圍內，與公民、法人或者其他組織協商訂立的具有行政法上權利義務內容的協議。
最高法院行政庭在評析其公布的行政審判案例第22號，即「黃銀友等訴湖北省大冶市政府、大冶市保安鎮政府行政允諾案時給出的界定要件是：
首先，行政機關作出允諾，是否符合國家法律，是否具備履行承諾的能力，是一種客觀判斷，而非雙方合意；
其次，公民實施了允諾所設定的行為，客觀上會存在公民原先並不知曉有行政允諾存在的情形；
再者，通常意義上的合同締結過程，存在當事人的履行抗辯權，雙方在實際履行前可以互設義務，而行政允諾形成過程中顯然不存在，
最後，行政允諾的撤銷需要行政機關經過嚴格的程序，這並非是以受諾人的意志為轉移的。」以「單方意思表示行為」為特質標准，把行政允諾從行政合同、行政決定中分離出來，並名命為「行政允諾」。
二、行政允諾效力的限制因素
誠實信用原則是行政允諾各方當事人應當共同遵守的基本行為准則。在行政允諾的訂立和履行過程中，基於公共利益保護的需要，賦予行政主體在解除和變更中的相應的優益權固然必要，但行政主體不能濫用優益權。優益權的行使既不得與法律規定相抵觸，也不能與誠實信用原則相違背。行政機關作出行政允諾後，在與相對人發生行政爭議時，不能對行政允諾關鍵內容作出無事實根據和法律依據的隨意解釋。
法律依據：《最高人民法院關於適用中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第十四條的規定，行政訴訟案件的審理可以適用不違反行政法和行政訴訟法強制性規定的民事法律規范。對政府相關行為的審查，既要審查合法性，也要審查合約性。不僅要審查政府的行為有無違反行政法的規定，也要審查其行為有無違反准用的民事法律規范所確定的基本原則。誠實信用原則不僅是契約法中的帝王條款，也是行政允諾各方當事人應當共同遵守的基本行為准則。在行政允諾的訂立和履行過程中，基於保護公共利益的需要，賦予行政主體在解除和變更中的相應的優益權固然必要，但行政主體不能濫用優益權。行使優益權既不得與法律規定相違背，也不能與誠實信用原則相抵觸。
Ⅳ 幫人維修太陽能從梯子上跌落下來受傷如何賠償
看你們簽訂的是何種合同
如果你們簽訂的是 承攬合同，對方不承擔任何責任。
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您現在的位置： 雲南法院網 >> 審判實務 >> 法案解析 >> 正文 施工跌落誰之過？
作者：蔡桂華 文章來源：本站原創 更新時間：2010-8-18 13:59:29
字體：小 大[簡要案情]
2008年，被告賓川縣鑫盛百貨五交化有限責任公司（以下簡稱百貨公司）委託賓川縣某某房地產開發有限公司代建位於賓川縣城鑫盛小區的房屋。主體工程完工後，經百貨公司與小區業主共同選定了經工商登記從事防盜窗製作、安裝的個體工商戶即被告劉某某為該房屋防盜窗安裝工程的安裝人。後由小區業主分別與劉某某簽訂防盜窗安裝協議，並向百貨公司交納協議約定的每平方米100元的費用。被告王某某系該小區S幢三樓2號房屋業主。協議簽訂後，經劉某某與原告辛某某口頭協商，將其承包的前述部分防盜窗安裝工程交由辛某某進行安裝，由劉某某每平方米支付安裝費15元。2009年11月10日中午，辛某某欲安裝王某某所在的S幢樓房五樓房屋的防盜窗，在其沿該幢房屋外牆自下往上攀爬的過程中，從王某某戶防盜窗外墜落至地面，致胸12椎體、腰1椎體壓縮性骨折。事發當日，辛某某即被送往醫院住院治療。醫治過程中，劉某某為其支付現金13000元。經鑒定，辛某某的傷達捌級傷殘，需後期治療費11000元。辛某某出院後，多次與被告方協商，雙方對賠償事宜未達成協議，原告辛某某起訴到法院，要求三被告共同賠償其各項經濟損失共計人民幣77877.55元，其中要求賠償未出生的胎兒的被撫養人生活費8075.70元。
[爭議焦點]
庭審中，原、被告雙方當事人爭議的問題主要有四個方面：
一、百貨公司、劉某某、辛某某之間系何種關系。辛某某訴稱劉某某承包了百貨公司房屋的防盜窗安裝工程進行安裝，後雇請其進行施工，認為劉某某與百貨公司之間系承包關系，與自己系僱傭關系。但百貨公司辯稱其與劉某某從未簽訂過安裝防盜窗的承包合同，與劉某某都不曾發生過任何的民事法律關系，當然就不可能與辛某某發生民事法律關系。劉某某則提出自己承包了百貨公司房屋的防盜窗安裝工程後，並非雇請辛某某為其施工，而是將部分工程轉包給辛某某完成，其與辛某某之間是轉包關系，不存在僱傭關系。
二、辛某某從王某某戶防盜窗外墜落的原因。辛某某訴稱事發當天，其是被王某某家為裝修房屋而擅自架設在其戶防盜窗上的電線觸電而墜落；王某某則辯稱辛某某訴稱存在觸電事實，最起碼應向法庭提供我戶防盜窗帶電的證據，而辛某某除了自己的陳述外，就此沒有提供任何證據證明。事發後經電力公司調查，我戶的防盜窗上並不帶電，且從辛某某傷後的醫治情況無法看出其所受傷與電擊有關，比如說電灼傷、心臟和血壓的表現等。辛某某作為高空作業的作業者，在未作任何安全確認，未採取任何安全防護的情況下進行高空作業，有可能是自己失手墜落的。
三、本案法律責任應如何承擔。辛某某認為：百貨公司將建築安裝工程承包給無資質的個體工商戶劉某某進行施工，對我的損害應承擔選任過失責任；王某某作為業主在整幢樓尚未通電的情況下，私自接電入戶，因電線破皮漏電致使我觸電受傷，應承擔賠償責任；劉某某作為我的僱主，也應承擔賠償責任。同時三被告系共同侵權，應相互承擔連帶賠償責任。百貨公司認為：協議都是各業主與劉某某簽訂的，公司沒有與劉某某簽訂承包合同，與劉某某及辛某某均未發生任何的民事法律關系，不存在選任過失，不應承擔民事責任，應駁回辛某某對公司的訴訟請求。王某某認為：從形式上看我雖然與劉某某簽訂了《防盜窗安裝協議》，但此次防盜窗安裝工程實質上是由百貨公司組織實施的附屬工程之一，公司審查了劉某某的營業資質後，以每平方米100元的價格將防盜窗安裝交給劉某某承作，我只是按照公司的要求向公司交納安裝費，只認防盜窗安裝好交付給自己這一結果，其餘一概不管。公司才是定作人，劉某某是承攬人。辛某某提供的證據不能證實觸電事實的成立，要求我承擔賠償責任缺乏必要的事實依據，其訴訟請求不應得到法庭的支持。劉某某則認為：我與辛某某之間是因轉包而產生的加工承攬關系，我只認安裝好防盜窗這一工作成果，辛某某受傷發生在工作成果交付之前，且辛某某作為完全民事行為能力人，在無任何安全防護措施的情況下進行高空作業，受傷是其疏忽大意造成的，我不應承擔民事賠償責任，事發後我出於人道主義才預付給辛某某13000元人民幣的。
四、辛某某主張胎兒的被撫養人生活費應否支持。辛某某認為，事發時其妻懷有身孕，因此次事故自己已身帶殘疾，對胎兒出生後的撫養能力有所降低，被告方應賠償胎兒的被撫養人生活費。被告方則認為，首先根據法律規定，自然人的民事權利始於出生，終於死亡。為胎兒保留權利僅在繼承法中才有規定，在人身損害賠償的相關法律、司法解釋中對此並無特別規定。其次，根據《最高人民法院關於審理人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的相關規定，被撫養人生活費賠償的對象應當是傷害事故發生前與受害者形成了實際撫養關系的人，辛某某為尚未出生的胎兒主張被撫養人生活費，顯然是沒有事實和法律依據的。
[法院審理]
法院在審理過程中，發現本案涉及的法律關系較為復雜，如果就案辦案，原告的經濟損失很難及時得到彌補，為最大限度地保護受害人的利益，有效化解當事人之間的糾紛，法院多次做雙方的工作，反復將本案涉及的法律關系及可能產生的法律後果分析給雙方，讓大家都清醒地認識到訴訟的風險。一方面事情已經發生了，特別是案件都已經到了法院，必須要面對，採取迴避或相互推諉的方法是不行的，對辛某某的損失必須拿出一個有效的解決方案；另一方面在法院的主持下雙方協商處理此事，既能將雙方的損失控制在有限的范圍內，又能切實化解雙方的矛盾和糾紛，也就是通常所說的：「用最少的錢辦最好的事，用最低的訴訟成本了結訴訟」。對於法院和當事人來說，案結事了和控制風險都是非常重要的。經過努力，法院成功調解了本案，由百貨公司、王某某、劉某某分別賠償辛某某各項經濟損失6000元、3000元及34000元，並當庭支付了賠償款。
[法官評析]
隨著住房制度改革的深化和小城鎮建設、新農村建設的推進，越來越多的小區建築拔地而起，修路修溝渠的工程也大幅增加，在施工過程中施工方為能從中漁利，往往隨意轉包或分包部分工程，出現層層分包、層層漁利的「多倒手」現象，最底層的承包人或分包人才是實際的施工人，而他們的抗風險能力和安全防範能力往往都很差，這就不可避免地會在施工過程中發生各種各樣的安全事故，造成實際施工人或其雇請的工人傷亡，在損害發生後各承包人或分包人之間相互推諉，大家都不想承擔責任，導致受害人的權利不能得到及時保護，此類案件大量涌進法院。而法院在審理此類案件時，因層層轉包或分包時，各轉包人或分包人只考慮自己的眼前利益，沒有嚴格按照法律的規定甚至違反法律規定任意進行轉包或分包，對接受轉包或分包的人資質審查不嚴，所簽合同內容簡單，相關責任約定不明確，或者只是口頭協議，連書面合同都沒有，導致法院對涉及的轉包或分包合同的性質到底屬建設工程施工合同、加工承攬合同還是勞務合同難以認定，對當中錯綜復雜的法律關系性質也難以確認，不同的認定會界定不同的責任承擔主體和承擔方式，對當事人特別是受害人的利益影響重大，在這種情況下法院能否妥善審理此類案件就顯得尤為重要。針對上述問題，法院在審理此類案件時，一是要邊審理案件邊進行法律宣傳，把法律宣傳貫穿於審理案件的各個階段，讓當事人及社會各界人事懂得應依法實施民事法律行為，加強對自身權利的保護意識，盡可能地減少此類安全事故的發生，即使發生了安全事故也要讓損失有保障；二是要善於運用「大調解」機制，不惜調動一切社會關系，盡最大努力多做調解工作，爭取以和諧的方式解決雙方的糾紛，確保受害人的利益能得到實現，充分發揮法院民事審判平衡各方利益的職能作用。
（作者單位：雲南省賓川縣人民法院）
上一篇文章： 該案應以「勞務（僱傭）合同糾紛」確定案由
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Ⅳ 初一政治辨析題與主觀題做題方法
初一政治的辨析題與主觀題的做題 方法 都有哪些呢?下面是我為大家帶來的關於初一政治辨析題與主觀題的做題方法，希望會給大家帶來幫助。
初一政治辨析題與主觀題做題方法(一)
第一步，辨別正誤。這是關鍵的一步，如果判斷不正確，後面的分析就會做無用功，正確的是什麼，錯誤的是什麼。
切記：我們只在腦海判斷，不可寫在試卷上。
第二步，分析說明。這是解題的重點所在。分析正確的為什麼正確，錯誤的為什麼錯誤，運用所學的概念、原理等分析清楚。
第三步， 總結 評價。在辨明是非、對錯，分析事理的基礎上，亮明自己的觀點，說明我們應該怎樣做，以達到照應題目，深化主題功效。
主觀題(材料題)
首先，把材料認真地讀一至兩遍，聯系所學知識，心中勾畫出一些重點關鍵詞、關鍵句。
其次，根據這些關鍵詞、關鍵句，聯系題目的設問，回歸教材組織答案。 第三，在回答問題時，書本知識與材料內容都有所運用。一般來說，先答出書本上的理論知識，再給出材料加以說明。有的時候，題目的答案就在給出的材料中，只要把語言重新組織一下就可以了。
第四，還要多問自己幾個「是什麼」、「為什麼會這樣」「、「該怎麼做」，這樣可以把題目答得更全面，確保萬無一失。
初一政治辨析題與主觀題做題方法(二)
一、關於辨析題(每道題4分或5分)：就是分析題目正確與否， 錯誤的話要給出理由。
舉例：「法律原則和法律規則沒有區別。」
答案：錯誤。具體分析：
法律規則是規定法律上的權利、義務、責任的准則、標准或賦予某種事實狀態以法律意義的指示、規定。法律原則是法律的基礎性真理、原理或是為其他法律要素提供基礎或本源的綜合性原理或出發點。
法律原則與法律規則同為法的要素，二者的區別是相對的，是程度問題，二者存在共性。在規則與原則間有一個不明晰的邊緣地帶，甚至有些法律要素究竟屬於規則還是原則是難以定位的。
二者區別：①對事及對人覆蓋面方面：法律原則較寬，更大宏觀指導性，又稱「超級規則」;法律規則較窄。
二、對於案例分析題，答案只是提供一個思路，大家在論述時一般只要不偏離大的方向(比如本來是原則不能答成規則這樣的)，那麼即使你的個別觀點有問題，但論述得很有道理，很充分，很清楚，論證有理有據，那麼就容易得高分。如果對一個大題，你只答幾句話，那肯定是不夠充分的;或者前後觀點矛盾，沒有自己的立場，也不好。所以一般應先表明你的觀點是什麼，以總分總的方式來進行論述，同時結合案例自身的情況，將理論與案例材料熔合，這樣就比較好。 期末考試案例分析也是3個題目，基本每個題都是10分左右。
在期中考試題目後面我附上了關於論述和材料分析題一般的答題方法的總結.(當然我們的考試沒有具體要求寫「 文章 標題」等，還有這次也沒有字數的要求)
期中考試案例分析題(共30分，每題10分)
(一)四川省瀘州市某公司職工黃某和蔣某1963年結婚，但是妻子蔣某一直沒有生育，後來只得抱養了一個兒子。由此原因給家庭籠罩上了一層陰影。1994年，黃某認識了一個張姓的女子，並且在與張認識後的第二年同居。黃的妻子蔣發現這一事實以後，進行勸告但無效。1996年底，黃和張租房公開同居，以「夫妻」名義生活，依靠黃的工資(退休金)及獎金生活，並曾經共同經營。
2001年2月，黃到醫院檢查，確認自己已經是肝癌晚期。在黃即將離開人世的這段日子裡，張面對旁人的嘲諷，以妻子的身份守候在黃的病床邊。黃在2001年4月18日立下遺囑：「我決定，將依法所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區一套住房售價的一半(即4萬元)，以及手機一部遺留給我的朋友張某一人所有。我去世後骨灰盒由張負責安葬。」4月20日黃的這份遺囑在瀘州市納溪區公證處得到公證。4月22日，黃去世，張根據遺囑向蔣索要財產和骨灰盒，但遭到蔣的拒絕。張遂向納溪區人民法院起訴，請求依據繼承法的有關規定，判令被告蔣某按遺囑履行，同時對遺產申請訴前保全。
從5月17日起，法院經過4次開庭之後
日，納溪區司法局對該公證遺囑的「遺贈撫恤金」部分予以撤銷，依然維持了住房補貼和公積金中屬於黃永彬部分的公證。此後審理恢復)，於10月11日納溪區人民法院公開宣判，認為：盡管繼承法中有明確的法律條文，而且本案中的遺贈也是真實的，但是黃將遺產贈送給「第三者」的這種民事行為違反了民法通則第七條「民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序」，因此法院駁回原告張某的訴訟請求。
根據所學法理學知識，對上述案例進行分析。
答案——思考提示：
1、本案主要反映的是法律規則與法律原則、特別法與一般法之間的關系。 本案中，辦案法官在考慮了司法判決的社會後果的前提下，越過了《繼承法》的相關規定，直接適用民法通則中的「公序良俗」原則，這里所涉及的問題是：法官是否正確運用了司法自由裁量權。從法理上說，在法律的司法適用上，特別法優先於一般法，而且，有明確規則時應當適用規則，而不是運用自由裁量權越過規則適用原則。《繼承法》相對於《民法通則》是特別法，《繼承法》第五條和第十六條作為「規則」已經對遺贈行為已經作出了明確的法律規定，所以，按照法理，本案法官應當適用《繼承法》中的規則認定黃某贈與行為的合法效力。
2、本案的特殊性(考慮個案的正義性問題)
本案的特殊性在於，如果僵硬地按照特別法優於一般法的精神辦案，就有可能造成不正義，而對於適用特別法中的明確規則會產生明顯不正義的後果時，法官是否應當適用一般法中的原則判案的問題，這在我國法律理論中和司法實務上都還存在著分歧。
3、本案中需要平衡的主要是兩種利益和權利，即個人的遺囑自由和合法婚姻家庭的保護。
黃與張從1996年到2001年租房以「夫妻」名義生活，已經構成了事實婚姻和重婚行為，這種行為已經觸犯了我國《刑法》，如果讓張因這種違《刑法》的行為而順理成章地得到遺產，就會在保護公民的財產處分自由權和遺產繼承權的同時，勢必出現了與我國《憲法》和《刑法》，以及《婚姻法》所保護的合法的婚姻家庭關系相沖突的情形。對於重婚行為，即使檢察院沒有提起公訴，被害人也沒有提起自訴，而如果民事判決出現了因為這種違法行為而獲利的判決，那麼，這種判決的精神就會和《憲法》和《刑法》，以及《婚姻法》對婚姻家庭的保護精神相沖突。
4、對本案中法官自由裁量權運用之評價。
本案中，法官的利益衡量尺度掌握是適宜的。法官在平衡利益時應該將其個人的好惡置之度外，而必須以社會大多數人的福利為標准。法律的目的在此就是維護社會實質的公平和公正。在本案中，人們堅信公正在合法妻子一邊，這並不是對她個人有什麼偏愛，而是每個人都將之視為同他們的婚姻家庭一樣的一種秩序，一種關系。法官的判決可能決定著他們每一個人今後對法律的評價和對自己生活方式的選擇。近年來的社會現實無情地表明，由於現象愈演愈烈，合法婚姻家庭已經變得如此脆弱，道德輿論的支持已經不足以抵禦金錢和利益的力量，如果法官此時再拒不對合法配偶援之以手，其社會良知安在?毋庸置疑，通過這樣一個判決並不能杜絕類似的法律規避行為，但法官至少表明了他們的立場，對於公眾而言，這就是法律的態度。通過這樣的信息，或許可以預見到破壞合法婚姻家庭應付出的成本和代價，促使當事人三思而後行。
本案判決是法官在法律出現明顯的漏洞時，運用其自由裁量權，適用民法通則原則，依據公序良俗和法律的整體精神，解釋法律、適用法律的結果。通過這一判決，合理地協調了社會公德、法律原則與具體法律規則的關系。判決並未超越法官的許可權，符合法律推理和解釋的基本原則和邏輯;在解決糾紛的同時維護了法律的統一性和合理性，並取得了良好的社會效果。盡管對於本案的處理可能存在其他合理選擇，然而，本案判決不失為一種通過法官的論理解釋填補法律漏洞的積極努力，也是適用法律原則衡平利益的一種努力。
(二)2006年8月15日，一名縣教委的辦事科員，一名5歲男孩的父親，一名曾當過中學教師的文學系 畢業 生，一名 愛好 舞文弄墨的瘦弱文人，一名中華人民共和國的普通公民，8月15日，在茶餘飯後、閑暇之餘，用手機編發了一首有關時事的打油詩《沁園春·彭水》：「馬兒跑遠，偉哥滋陰，華仔膿胞。看今日彭水，滿眼瘴氣，官民沖突，不可開交。城建打人，公安辱屍，竟向百姓放空炮。更哪堪，痛移民難移，徒增苦惱。」 寫好《沁園春·彭水》後，秦中飛把詩詞輸入手機，在接下來的十幾天里，他發了10-15條簡訊，並在QQ上發給了4-6個網友。
他萬萬沒想到，半個月後，警察找上門來，這條讓自己小有得意的簡訊竟招來牢獄之災——彭水縣公安局以涉嫌「誹謗罪」把他送進看守所關押了一個月。其間，公安機關還傳訊了接收簡訊的10多個人，以及這些簡訊的二次甚至三次傳播和接收者，「至少有40多人受到牽連」，一位收到簡訊而被兩次問話的中學老師稱。
公安機關相信，在這首詞里，隱喻了彭水縣委縣政府三個領導——前任彭水縣委書記馬平，現任縣長周偉，縣委書記藍慶華。詞中所「隱射」的三個主角之一，彭水縣前任書記馬平，2001年調任重慶銅梁縣委書記，今年8月30日，因涉嫌職務犯罪，多次非法收受他人賄賂，數額巨大，已被檢察機關逮捕。
檢方的起訴意見書稱，秦中飛捏造了一首引起群眾公憤的詞，利用QQ和簡訊方式進行發送，嚴重危害該縣社會秩序和破壞了藍慶華、周偉的名譽，觸犯刑法246條之規定，涉嫌誹謗罪。
律師李綱認為，「從秦中飛的《沁園春·彭水》來看，並不構成誹謗罪」。李綱認為，詞裡面所寫的並非捕風捉影。「你可以從字面理解到任何意思，但不能因此認定誹謗了誰。缺乏了主觀意圖，詩詞中沒有指名道姓，也沒說什麼壞話，只是描述了彭水的現狀和事實。」
閱讀以上材料，運用所學法理學知識對此案件進行評析。(要求結構完整、論述清楚、觀點明確、理由充分、中心突出。)(本題10分)
思考提示：
首先，馬克思主義法學指出法律是調整人們行為或社會關系的規范。
作為法的調整對象的行為是指人的外在行為。法與道德、社會輿論等社會調整手段的重要區別在於，法僅僅調整和約束人的外在行為，而不調整和約束人的內心思想、情感。不過，我們應當看到，法通過約束和規范人的行為，可以影響人的思想、觀念。
1.法只能針對行為，而不能針對思想。
法不針對思想，並不等於它毫不關注行為人的主觀心理狀態。法律上主觀心理狀態的判斷是建立在行為基礎之上的推定。
2.法針對的是社會關系之中的行為(關系行為、涉他行為或交互行為)，而非純粹個人意義上的個體行為(自涉行為)。即法律調整的是人們之間具有社會意義的行為。
3.法所針對的關系行為，不僅包括作為，而且也包括不作為。
現代法律與古代法律的不同之處在於，法律是調整人的行為的規范，不直接調整人的思想，不直接對人的意識和觀念發生影響，並且法律也不調整單純表達思想的行為。現代社會不存在類似古代社會的思想犯。
其次，中華人民共和國民法通則》第 101 條規定：「公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。」名譽侵權主要有下列幾種方式：侮辱，誹謗，泄露他人隱私等。 侮辱是指用語言(包括書面和口頭)或行動，公然損害他人人格、毀壞他人名譽的行為。誹謗是指捏造並散布某些虛假的事實，破壞他人名譽的行為。
最後，就彭水案中的秦中飛簡訊事件來說，秦中飛簡訊所反映的是彭水的現狀和事實，是用具有諷刺意味的文字來發泄對社會現實的不滿，並沒有侵犯相關人的名譽權。 也就是說，一方面秦中飛對彭水現狀的描述並非散布虛假事實，
不構成誹謗罪;另一方面秦中飛在簡訊中並未使用侮辱性文字，只是運用隱喻的方式進行諷刺。因此，秦中飛的簡訊事件不是法律調整的對象，它反映的是人的思想和觀念。
(三)在法學領域，包括民法學、刑法學、訴訟法學、國際法學在內的各種部門法學，甚至是那些邊緣性的交叉學科，譬如犯罪心理學、法醫學等等，大體上都包含了一個相對確定的知識體系。也就是說，這些部門法學或交叉學科的知識邊界，基本上是清晰的。相比之下，法理學或「法學理論」則構成了一個明顯的例外，它就像一個大大的筐，似乎什麼東西都可以往裡面裝。
在一些通行的教科書中，法理學的主要內容，常常被分割成這樣一些相對固定的知識板塊：法律的概念論、法律的歷史論、法律的價值論、法律的運行論、法律的社會論，以及法治理論，等等。但是，在教科書體系之外，在法理學者的專題論著中，法理學的面孔就變得五花八門、色彩斑斕了。舉凡「法律社會學」、「法律經濟學」、「法律政治學」、「法律人類學」，「法律與文學」、「法律與電影」、「法律與科技」、「法律與 文化 」，「法律的現代性」、「法律的道德性」、「法律的符號性」、「法律的本土性」，等等之類的寬泛主題，幾乎不能通過一一列舉的方式來加以窮盡。這些形形色色的「法理學話語」，不僅內容散漫無邊，而且還可能附帶了一個致命的缺陷：無論是嚴肅認真的高頭講章，還是生動風趣的 散文 小品，大多不能有效地、具體地解決某個實踐中的法律問題，也很難為人們解決糾紛或保障秩序提供一些直接的、形而下的指引。在我們這個追求實效、講求功利的時代，法理學范圍的不確定性，法理學話語的非專業性、非實用性，已經讓越來越多的有識之士萌生出這樣的疑惑：法理學到底是干什麼的?它還有用嗎?倘若它什麼實際問題都不能解決，為了避免浪費學者們的智慧、學子們的青春，乾脆把它取消，豈不更好、更乾脆?
根據上述材料，請你分析一下法理學這門學科的價值或者法理學的使命。 法理學的使命：解釋法律的所以然
1、法理學的性質和地位：
法理學的對象是法和法學的一般原理、基本法律原則、基本概念和制度以及法律制度運行機制。法理學是法學的一般理論、是法學的基礎理論、是法學的方法論、是法學的意識形態。
法理學的「研究成果」較少實用性、可操作性的原因，主要在於法理學自身的特性：它既可以歸屬於法學領域，但似乎又不是一門純粹的法學學科。一個更恰當的定位也許應當是：法理學屬於法學與其他學科之間的一門交叉學科，譬如，法哲學是法學與哲學之間的交叉學科，法經濟學是法學與經濟學之間的交叉學科，法社會學是法學與社會學之間的交叉學科，正義理論是法學與倫理學之間的交叉學科，等等。從某種程度上看，正是通過法理學的這種交叉性、牽連性，各種具體的部門法學才得以方便地匯入到人類創造的整個知識體系當中。
2、法理學與部門法學之間的關系：
通過法理學，有助於實現部門法學與人類其他知識的融合，這還僅僅是就
法理學對於人類知識體系的價值而言的。但是，法理學的意義決不能僅限於此。事實上，法理學作為一門專門研究「法之理」的學科，還承擔了一項更重要的使命，那就是，解釋法律的所以然。因為，法律作為我們須臾不能離開的一種社會現象，有待於我們從兩個不同的層面上來加以認識：一方面，我們需要「知其然」，但另一方面，我們更需要「知其所以然」。大致說來，「知其然」這一目標的實現，主要依賴於各種部門法學。譬如，關於審判的程序、關於合同的要件、關於犯罪的構成等等方面的「知」，都有助於實現「知其然」的目標。至於「知道法律的所以然」，即，弄明白法律為什麼是這樣，在法律的背後到底隱藏著什麼，是哪些因素的交互作用導致了如此這般的法律現象……之類的問題，則有待於法理學來回答、來闡釋。從這個角度上說，法理學話語盡管紛繁復雜、異彩紛呈，彼此之間也許根本就找不到相互對話的平台，甚至也沒有什麼直接的關聯，然而，所有的法理學話語都擔負著一項共同的使命，那就是，從不同的層面、不同的角度，解釋法律的所以然。法理學的基本價值與主要使命，其實就在這里。只要「法律的所以然」還沒有被徹徹底底地揭示出來，法理學的價值與意義就是不容置疑的。
當然，我們也應當看到，雖然部門法學與法理學分別承擔了「知其然」與「知其所以然」的不同使命，但是，兩者之間的界線也並不像「楚河漢界」那麼清晰。一方面，部門法學的任務，雖然主要在於實現「知其然」，然而，倘若它們能夠深入到「知其所以然」的程度，也可以納入到法理學或所謂「部門法理學」的范圍。另一方面，法理學的使命，雖然主要在於解釋法律的所以然，但是，如果這些解釋能夠直接用於回答「知其然」的問題，那就表明，法理學已經把自己的手伸到某個部門法學的領域之內了
附：
論述題與材料分析題的做題技巧：
論述題的基本類型
論述題包括哪些類型呢?通過對過去幾年司法考試論述題的分析可以看出，目前論述題主要有兩種類型：
1.材料分析型
這種類型的論述題的題幹部分往往是具體的部門法案件或者法律現象，要求學生結合這個材料寫一篇文章。這類題目的答題思路是「就事論事」，強調結合材料進行分析、判斷。
材料分析題的可能范圍：訴訟法、民商法、行政法。
2.理論分析型
這種類型的論述題不提供具體案例，僅給考生一些背景資料或者一個法學命題，然後要求學生按照要求進行寫作。這類題目的答題思路是「就理論理」，強調結合命題運用法學原理來分析、說明。
理論分析題的可能出題思路：法學 名言 、法律制度、法學爭議命題。
論述題的答題技巧
1.文章標題
簡單地講，題目不要太長，簡潔明了就好;不要太學究氣，一上來就是「論什麼什麼」;題目也不要公文化和生活化，一看就像機關里的 工作 報告 或報紙上的八卦新聞，沒有法律人的犀利和嚴謹。關於題目，我的建議是：文章題目應當能夠表明你的立場，一語道破你的觀點;應當使用法律語言，應當准確，但並不排斥輕松和活潑。
2.確立合適的中心觀點
首先，觀點必須鮮明。也就是說，作者不能持一個左右搖擺、模稜兩可、似是而非的觀點，說了半天，讓閱卷老師還是不明白你到底支持什麼反對什麼。
其次，觀點必須切題。也就是說，你的觀點應該和考卷給出的材料或案例緊密結合，是可以從材料或案例中合理而自然地引申和歸納出來的，而不是風馬牛不相及。
最後，也是最重要的是，觀點必須正確。所謂觀點正確，主要是指觀點要符合**法治的精神，符合現代社會發展的趨勢和要求，有利於保障**和實現社會公正，同時也必須符合當代中國的社會現實，符合黨的基本路線和方針政策。
3.說服閱卷人——如何進行有力的論證
其一，規范論證或制度論證。就是用現行有效的法律規定來論證你的觀點，這是律師在法庭上最常用和最有效的論證方法。
其二，法理論證。法理論證或法哲學論證是論述題中最經常使用的論證方法，這種論證不依賴和局限於法律的明文規定，而是運用法學的一般原理進行證明或反駁，這里的法理包括部門法法理和一般法理。
其三，比較法論證。簡單地講，就是引用和借鑒外國的法律 經驗 解決我們自己的問題。
其四，社會現實論證。法律人不是藝術家，法律中也不允許出現不切合實際的浪漫遐想，所有的想法都應立足現實，符合社會需求，不超越真實生活。
4.文章的結構——三段論
論述題寫作作為一篇小文章，應該具備三個部分：引題、論述和總結，我們可以把它稱為三段論的寫作模式。
引題是第一部分，一段，大概用一百字左右，從材料中引申出你的觀點或者問題，給文章一個中心。
論述是第二部分，可以分為幾個小段，字數最好在三百到五百字之間。這一部分主要是分析問題，提出解決問題的思路或建議，或者論證自己的觀點。
總結是第三部分，一段，字數大概在一百字左右，對自己的觀點進行最後概括，結合 社會實踐 對問題進行理論提升。
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