司法考試行政法知識點
2013年司法考試行政法考點：行政機關
第一節 行政機關概述
一、行政機關的涵義
行政機關是指依憲法或行政組織法的規定而設置的行使國家行政職能的國家機關。
二、行政機關的性質和特徵
行政機關具有雙重性質：相對於國家權力機關——人民代表大會，它是執行機關;相對於行政相對人，它是行政主體。
行政機關與其他國家機關相比較，具有下述特徵：
(一)行使國家行政職權，管理國家行政事務
(二)行政機關在組織體繫上實行領導-從屬制
(三)行政機關在決策機制上一般實行首長負責制
(四)行政機關行使職能通常是主動的、經常的和不間斷的
(五)行政機關最經常、最直接、最廣泛地與個人、組織打交道
第二節 行政機關的分類
一、一般行政機關與部門行政機關
分類標准：行政機關的許可權范圍。
二、職能性行政機關與專業性行政機關
分類標准：穗猛行政中脊機關管理的客體和內容。
三、常設性行政機關與非常設性行政機關
分類標准：行政機關是否依憲法和行政組織法設置以及存在時間的久暫。
四、專門執法機關與普通管理機關
分類標准：行政機關行使職能的情況以及與行政相對人的關系。
五、首長制行政機關與委員制政法英傑行政機關
分類標准：行政機關的決策和負責體制。
六、派出行政機關與被派出行政機關
這是一種特殊的分類法。在我國，只有部分省級、縣級、市或市區級人民政府向外分別派出地區行署、區公所和街道辦事處。
第三節 行政機關的職責、職權與管理手段
一、概述
職權、職責、管理手段是三個既相互聯系又相互區別的概念。職權因職責而產生，管理手段則是職責、職權的延伸。
二、行政機關的一般職責
(一)保障國家安全
(二)維護社會秩序
(三)保障和促進經濟發展
(四)保障和促進文化進步
(五)健全和發展社會保障與社會福利
(六)保護和改善人類生活環境與生態環境
三、行政機關的主要職權
行政機關為履行其職責，必須具有相應的職權。職權是職責的保障。根據憲法和組織法的有關規定，行政機關的主要職權一般有下述七項：
(一)行政立法權
(二)行政命令權
(三)行政處理權
(四)行政監督權賣族滲
(五)行政裁決權
(六)行政強制權
(七)行政處罰權
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C. 2012司考行政法:治安管理處罰的一般程序
行政處罰的程序、特別是治安管理處罰的程序（包括決定程序和執行程序）是每年司法考試的必考點，必須熟練掌握。需要說明的是，這里的簡易程序和一般程序都是針對決定程序而言的。
作為行政處罰的一種，治安管理處罰的決定程序也包括簡易程序和一般程序（包含聽證程序）。《治安管理處罰法》對治安管理處罰的簡易程序以及一般程序中的聽證程序的規定，僅僅較《行政處罰法》有個別調整，對此已經在《行政處罰法》中結合相應法條一並進行了講解。而對於治安管理處罰的一般程序，《治安管理處罰法》作了更加詳細的規定，需要重點掌握其以下特殊規定：
1. 受理。對治安管理案件，在受理後應當進行登記。（第77條）
2. 傳喚。掌握以下三點：（1）傳喚經公安機關辦案部門負責人批准。 （2）傳喚方式：原則上使用傳喚證傳喚；現場辦案可以口頭傳喚，但必須出示工作證件，且在詢問筆錄中註明。（3）對無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的人，可以強制傳喚。（第82條）
注意：傳喚只適用於違法人員，對於受害人、證人不適用；對於口頭傳喚須出示工作證件可以推而廣之，即只要在公安機關以外辦案，均須出示證件。
3. 詢問查證。掌握以下五點：（1）詢問查證時間：原則上不得超過8小時；可能適用行政拘留處罰的不得超過24小時。（2）通知義務：及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬。（3）詢問不滿16周歲的違反治安管理行為人，應當通知其父母或者其他監護人到場。（4）被詢問人可以就被詢問事項自行提供書面材料。（5）詢問筆錄：由被詢問人簽名或蓋章，詢問人（警察）簽名。
注意，以上規定是針對違法人員的詢問查證，對於被害人和證人的詢問只適用上述第（4）（5）項規定。此外還要注意詢問的地點：對違法人員經傳喚後在公安機關詢問；對被害人和證人可以在單位、住所或公安機關詢問。（第83~85條）
4. 檢查。從以下三個方面把握：（1）人數要求：檢察人員不得少於2人。（2）證件要求：原則上應當出示工作證件和縣級以上公安機關開具的檢查證明文件；對確有必要立即進行檢查的，只出示工作證件就可以當場檢查，但檢查公民住所都應當出示縣級以上公安機關開具的檢查證明文件。（3）檢查筆錄：由檢查人、被檢查人和見證人簽名或蓋章；被檢查人拒絕簽名的，應當在筆錄上註明。
注意檢查筆錄與詢問筆錄的區別：如果被檢查人拒絕簽名的，在筆錄上註明即可，檢查筆錄仍有效；詢問筆錄必須由被詢問人簽名，否則無效。
5. 扣押登記。（1）扣押的對象：只能對需要作為證據的物品予以扣押；對被侵害人或者善意第三人合法佔有的財產不得扣押，但應當予以登記。（2）對扣押物品的處置：與案件無關的退還；屬於他人合法財產的，登記後立即退還；滿6個月無人主張權利或者權利人不明的，收歸國有。（第89條）
6. 處罰決定書的送達。處罰決定書宣告後當場交付；無法當場宣告的，2日內送達；有被侵害人的，將決定書副本抄送被侵害人。決定給予行政拘留處罰的，還應當及時通知被處罰人家屬（注意與一般行政處罰決定書送達期限的區別）。（第97條） 法律||教育網
7. 辦案期限。一般自受理之日起30日內結案；特殊情況可以延長30日，須經上一級公安機關批准。注意鑒定所用時間不計入辦案期限。（第99條）
8. 其他規則（第79、81、93條）
（1）非法證據排除規則：以非法手段收集的證據不得作為處罰依據。
（2）迴避規則：警察的迴避由所屬公安機關決定；公安機關負責人的迴避由上一級公安機關決定（注意：對公安機關的正職領導的處分決定由本級人民政府做出）。
（3）重證據輕陳述規則：只有本人陳述而無其他證據的，不能作出處罰決定。
【例題】
1.某縣公安局接到有人在薛某住所嫖娼的電話舉報，遂派員前往檢查。警察到達舉報現場，敲門未開破門入室，只見薛某一人。薛某拒絕在檢查筆錄上簽字，警察在筆錄上註明這一情況。薛某認為檢查行為違法，提起行政訴訟。下列哪些選項是正確的？（2009年卷二多選第88題）
A某縣公安局應當對電話舉報進行登記
B警察對薛某住所進行檢查時不得少於二人
C警察對薛某住所進行檢查時應當出示工作證件和縣級以上政府公安機關開具的檢查證明文件
D因薛某未在警察製作的檢查筆錄上簽字，該筆錄在行政訴訟中不具有證據效力
答案：ABC
2.2006年5月2日，吳某到某縣郊區旅社住宿，拒不出示身份證件，與旅社工作人員爭吵並強行住入該旅社。該郊區派出所以擾亂公共秩序為由，決定對吳某處以300元罰款。下列哪些說法是正確的？（2006年卷二多選第82題）
A派出所可以自己的名義作出該處罰決定
B派出所可以當場作出該處罰決定
C公安機關應當將此決定書副本抄送郊區旅社
D吳某對該罰款決定不服，應當先申請復議才能提起行政訴訟
答案：AC
D. 2015司法考試知識點《行政法》：有普遍約束力的決定、命令
2015司法考試知識點《行政法》：有普遍約束力的決定、命令
（一）概念
提出「有普遍約束力的決謹含定、命令」，較早的是行政訴訟法。該法第12條規定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對行政機關制定發布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。2000年巧晌粗公布的《人民法院關於執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《行訴法解釋》）第3條對此解釋道：所謂具有普遍約束力的決定、命令，是指行政機關針對不特定對象發布的能反復適用的行政規范性文件。有普遍約束力的決定、命令的基本特徵，是規范對象的不特定性和適用的反復性。上述法律和司法規定使有普遍約束力的決定、命令成為人民政府發布的決定、命令的一個基本種類。
（二）制定機構
制定發布行政決定、命令的機構，可以是國務院和地方各級人民政府。憲法第89條規定，國務院有權發布決定和命令；第90條規定，各部、委員會在本部門的許可權內發布命令、指示和規章。《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第59條和第61條分別規定，縣級以上地方各級人民政府，鄉、民族鄉、鎮的人民政府都有權發布決定、命令。
（三）制定許可權
制定發布決定、命令是人民政府的普遍職權和表達其管理意志的普遍形式。各級人民政府有權以發布決定、命令的形式行使其各種職權。所謂各種職權，包括憲法第89條規定的國務院的職權，《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第59條規定的縣級以上地方各級人民政府的職權，第61條規定的鄉、民族鄉、鎮的人民政府的職權，以及各個單行法律法規賦予人民政府的職權。
行政機關發布決定、命令的重要條件是它的根據。憲法第89條規定，國務院發布決定、命令應當以憲法和法律為根據；第90條規定，各部、委員會發布命令、指示以法律和國務院的行政法規、決定、命令為根據。《地方各級人民代表大會和各級人民政府組織法》第59條和第61條規定：縣級以上地方各級人民政府，發布決定、命令，是執行本級人民代表大會及其常務委員會的決議，以及上級國家行政機關的決定和命令；鄉、民族鄉、鎮的人民政府發布決定和命令，是執行本級人民代表大會的決議和上級國家行政機關的決定和命令。
（四）制定程序和監督程序
在有普遍約束力的行政決定、命令的制定程序方面，依法不具有規章制定權的縣級以上地方人民孝鎮政府制定發布具有普遍約束力的決定、命令，參照有關規章的制定程序進行。
監督程序按照憲法和有關組織法的規定，可以分為人民代表機關的監督和行政機關的監督。例如，《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第59條規定，縣級以上地方各級人民政府有權改變或者撤銷各工作部門的不適當的命令、指示和下級人民政府的不適當的決定、命令。
E. 司法考試行政法考點試題：合法行政原則
司法考試行政法考點試題：合法行政原則
1.含義
行政機關的職權和行使職權中產生的權利義務必須以法律規定為依據，行政機關的法律能力和行政職權應當來自於法律的授權。
合法行政原則對行政機關的行政立法和行政執法活動都有兩個要求：
（1）法律優先
在行政立法方面，行政立法不得超越法律之上，不得與法律相抵觸。這意味著行政立法可以就法律未規定的事項進行規定，但是一旦有法律規定，必須與法律一致。
在行政執法方面，行政機關必須積極行使法定職權，履行自己的法定義務，不得違反法律規定。
（2）法律保留
行政機關活動應當以明確的法律授權為前提和基礎，法無授權即禁止。
在行政立法方面，立法機關保留對某些事項的立法許可權，行政立法不能以消極地不抵觸法律為滿足，還需法律的明確授權。依法只能由法律規定的事項，行政機關除非獲得授權，否則不得作出任何規定和決定。
在行政執法方面，如果沒有立法文件進行規定，行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益的行為。
2.性質和地位
（1）合法行政是行政法的首要准則，其他基本原則都是合法行政的延伸和擴展。
（2）實行合法行政原則是行政活動與民事活動的主要區別。
（3）合法行政原則的根據是行政機關在政治制度上對立法機關的從屬性。
（4）合法行政屬於形式行政法治的范疇。
真題回顧－1
依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求，而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求？（）
A.因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜
B.為解決殘疾人就業難，某市政府發布《促進殘疾人就業指導意見》，對錄用殘疾人達一定數量的企業予以獎勵
C.孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰
D.某市政府發布文件規定，外地物流公司到本地運輸貨物，應事前得到當地交通管理部門的准許，並繳納道路特別通行費
【答案】ACD
【解析】本題考核合法行政原則。選項A違反合法行政的要求。該項違反了合法行政原則中的「行政機關應當依照法律授權活動」的規定，侵犯了農民的經營自主權。
選項B不違反合法行政的要求。市政府的規定對於促進殘疾人就業有利，而且不違反國家的法律規定，因此，不違反合法行政原則的要求。
選項C違反合法行政的要求。《治安管理處罰法》第十九條（三）規定，出於他人脅迫或者誘騙而違反治安管理的，減輕處罰或者不予處罰。據此可知，對於受脅迫而傷害他人的情況，法律明確規定應當減輕處罰或者不予處罰。公安局決定對孫某從輕處罰違反了《治安管理處罰法》的規定，違反合法行政原則的要求。
選項D違反合法行政的要求。《行政許可法》第十五條第二款規定，地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可，不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務，不得限制其他地區的商品進入本地區市場。據此可知，市政府發布的文件中關於「限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務」的內容違反合法行政法原則的要求。
F. 2020司法考試【行政法】備考知識點：行政強制實施特別程序
一、特別程序
除一般程序要求外，針對具體強制執行措施，行政機關還應遵循特別程序要求。
1.金錢給付義務的履行
(1)先採取間接強制措施
行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定，當事人逾期不履行的，行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標准應當告知當事人。加處罰款或者滯納金的數額不得超出金錢給付義務的數額。
(2)自行強制執行或申請法院執行
行政機關實施加處罰款或者滯納金超過30日，經催告當事人仍不履行的，具有行政強制執行權的行政機關可以強制執行，沒有行政強制執行權的行政機關應當申請人民法院強制執行。
沒有強制執行權的行政機關在作出處罰決定前已經採取查封、扣押強制措施的，可以在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款;否則只能在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，申請法院強制執行。
(3)執行的程序要求
劃撥存款、匯款應當由法律規定的行政機關決定，並書面通知金融機構。金融機構接到行政機關依法作出劃撥存款、匯款的決定後，應當立即劃撥。依法拍賣財物，由行政機關委託拍賣機構依照拍賣法的規定辦理。劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
2.代履行
(1)適用范圍
排除妨礙、恢復原狀等非人身性質的義務不履行，經催告無效，已經危害交通安全、造成環境污染或者破壞自然資源。
(2)實施主體
行政機關或者委託無利害關系第三人代履行。
(3)程序
原則上，代履行應當遵守下列規定：①代履行前送達決定書。②催告履行。代履行3日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行。③代履行。代履行時，作出決定的行政機關應當派員到場監督，代履行完畢，行政機關到場監督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執行文書上簽名或者蓋章。代履行不得採用暴力、脅迫以及其他非法方式。
(4)立即執行
對需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的，行政機關應當在事後立即通知當事人，並依法作出處理。
(5)費用
代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規定的除外。
G. 司法考試行政法記憶口訣
一、只能制定法律的事項
口訣：收主權才自治
表面意思：只有收回主權才會真正的自治
對應法條
收：對非國有財產的.徵收
主權：國家主權的事項
才：即裁，仲裁製度
自治：民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度
二、無論如何不得授權制定的事項
口訣：正審死罪
對應法條
正：即政，剝奪公民政治權利的事項
審：即身，限制人身自由的強制措施和處罰
死：即司，司法制度
罪：犯罪和刑罰
三、行政處罰行為不能成立的情形
口訣：據書辯事理
對應法條
據：未依法告知處罰依據
書：即述，拒絕聽取當事人陳述
辯：拒絕聽取當事人申辯
事：未依告知處罰事實
理：未依法告知處罰理由
四、當事人不履行處罰決定行政機關可採取的措施
口訣：劃牌三法
表面意思：劃分紙牌的三種方法
對應法條
劃：將凍結的存款劃撥抵繳罰款
牌：即拍，將查封、扣押的財產拍賣
五、賠償後應當追償的情形
口訣：務必寫重大事宜
對應法條
務：即污，有侵吞收賄、徇私作弊、枉法裁判行為的
必：即逼，刑訊逼供或活又毆打等暴力行為或唆使他人暴力致傷致死
寫：即械，違法使用武器、警械致傷致死
重大事：即重大失，有重大過失的行為
宜：即意，有故意的行為
六、判斷是否個人行為的因素
口訣：剛值時令
表面意思：剛趕上時令
對應法條
剛：即崗，崗位
值：即職，職責
時：時間
令：命令
H. 2020司法考試【行政法】備考知識點-行政合同的訂立和效力
一、行政合同的訂立和效力
(一)行政機關的締約能力
行政機關的締約能力指行政當事人締結行政合同應當具有相應的權利能力和行為能力。主要內容是行政機關是否可以締結行政合同和締結什麼種類的行政合同。
(二)行政合同的形式
行政合同的形式應當依法決定，基本排除當事人之間的自由約定。原則上應當採用書面形式，法律、法規另有規定的除外。
(三)行政合同的內容
行政合同的內容是由當事人約定。一個重要的原則是，行政當事人締結行政合同不得超越許可權，對方當事人有對此給予特別注意的義務。行政機關提出合同格式條款，應當符合行政合同格式條款的法律規則，並經國家行政主管部門批准。
(四)訂立方式
行政合同的訂立遵守要約、承諾的規則，原則上應當依法採用招標或者其他競爭性方式。不採用競爭方式訂立合同的，應當符合法律、法規、規章規定的條件。
(五)合同的效力
依法成立的行政合同自成立時生效，法律、行政法規規定應當辦理批准、登記、備案等手續生效的，應當依照其規定。
二、行政合同的履行
行政合同依法成立後，在當事人之間產生法律約束力，各方都應當全面履行合同規定的義務。
(一)行政指導和監督
行政合同當事人可以依照法律的規定或者行政合同的約定，對另外一方當事人正確及時履行行政合同的情況進行指導和監督。行政合同應當規定關於行政指導和監督的條款，行政機關的指導和監督活動違反法律規定和行政合同約定造成對方當事人損失的，應當承擔賠償責任。
(二)行政合同的變更和終止
行政合同的繼續履行將構成對國家公共利益重大危害、重大損失或重大不利的，行政機關當事人可以向對方提出變更或終止。因行政機關原因變更或終止行政合同的，行政機關應向當事人提供經濟補償。