民事訴訟法問題及原理
⑴ 什麼是訴訟契約原理
現代法學理論成果和國際司法經驗是人類文明的共同成果,兩大法系的日漸趨同說明了借鑒國外有益經驗,是司法改革走向成功的一條捷徑。在簡易程序司法解釋中,引入的訴訟契約理念就在於尊重當事人的權利。
訴訟契約是大陸法系訴訟法學者提出的概念,有學者認為它是當事人之間就訴訟程序事項而達成的以直接發生訴訟法上效果為目的的合意。包括管轄合意、訴訟上的和解、證據契約、放棄型訴訟契約、執行程序中的契約。5當事人之間的合意如果足以解決已經形成的糾紛和沖突,民事訴訟的目的已經實現,這也是尊重當事人意思自治原則的要求。
簡易程序司法解釋第二條中規定的當事人的程序選擇權體現了訴訟契約原理。程序選擇權,是指當事人在民事訴訟中就程序性事項達成合意後共同處分自己訴訟權利的一種權能。它體現尊重當事人的意思自治,體現訴訟民主,提高訴訟效率。根據該條的規定,在一審普通程序案件中,當事人各方可自願選擇適用簡易程序並經法院審查同意的,可以適用簡易程序,這實際上也就是當事人之間達成了適用簡易程序的契約。程序轉換過去是單向,只允許向普通程序轉換,絕對禁止向簡易程序轉換。最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見中第171條中就規定,已經按照普通程序審理的案件,在審理過程中無論是否發生了情況變化,都不得改用簡易程序審理。而簡易程序司法解釋的出台,對此是一個突破。
在過去,我們在法律規定上很少承認訴訟契約。比如民事訴訟法的規定,調解書須經當事人簽收後才具有法律效力。賦予當事人在調解書簽收前的反悔權,不符合契約理論,而且有悖於誠實信用原則,客觀上還形成法院作出的調解書效力還不及民間調解組織作出的調解協議的效力的尷尬局面。因為根據《最高人民法院關於審理涉及人民調解協議的民事案件的若干規定》中明確,民間調解組織作出的協議具有民事合同的性質,當事人應當按照約定履行自己的義務。在簡易程序司法解釋中,對此進行了修正。解釋第十五條的規定,調解協議經當事人簽字後即具有法律效力,體現了尊重訴訟契約的精神。此外,簡易程序司法解釋第二十二條關於當事人可以協商舉證期限,但最長不超過15日的規定都體現了訴訟契約的原理。
其實,從訴訟法律關系參與者的角度講,法院作為訴訟關系的一方,同樣可以作為訴訟契約的參加者,因此筆者認為訴訟契約並不局限於當事人之間。當事人與法院之間同樣可以達成契約,簡易程序司法解釋第二十八條規定的當事人可以要求郵寄送達裁判文書,這實際上當事人與法院之間達成的訴訟契約,法院只要按照約定進行送達即可產生法律效力。
⑵ 知識產權專業平時都開設哪些科目
本人就讀於華東政法大學,雖說研究生攻讀方向並不是知識產權專業,但作為法本的學生,在本科階段還是對知識產權課程多少有所了解。本人認為如果你要報考知識產權專業,首先你需明白知識產權業務培養目標和要求。
一些學校還會開展一些實踐性教學環節:知識產權保護認識實習、知識產權保護狀況調查、知識產權申請模擬實驗等。有助於讓學生將理論知識付諸於實踐,更好地將所學知識融會貫通。
⑶ 民事訴訟原理與實力(一)
(1)當事人平等地享有訴訟權利。當事人平等地享有訴訟權利,是指當事人在民事訴訟中回所進行的「訴答訟攻擊」與「訴訟防禦」的平等性。任何一方不得享有比對方更優越或更多的訴訟權利,只有賦予雙方當事人平等的權利、均等的機會,才能維系民事訴訟活動中當事人雙方「攻擊」與「防禦」的平等進行。
(2)當事人在訴訟中的訴訟地位平等。當事人訴訟權利訴訟義務平等,也即是指當事人在訴訟中的訴訟地位是平等的,不因當事人的社會地位、經濟狀況、文化程度、民族等因素不同而存在差別。當事人訴訟地位平等,不但是平等地享有訴訟權利,同時也是平等地承擔訴訟義務,並且對行使訴訟權利給予平等的機會。
(3)保障和便利當事人平等地行使訴訟權利。首先,立法保障。作為立法的指導原則,訴訟權利平等原則應當體現在民事訴訟法的相關制度和具體規范中,使這一原則具體化,為當事人實際平等地享有和行使訴訟權利提供法律依據。其次,是在司法實踐中,人民法院應當為當事人平等地行使訴訟權利提供保障和便利。依法保障當事人雙方平等地行使訴訟權利,並且為他們行使訴訟創造和提供平等的機會和條件,是人民法院應當履行的職責,也是訴訟權利平等原則實現的重要保證。
⑷ 《民事訴訟法原理與實務》
1、劉丙作為女兒同樣享有繼承權,因此劉丙可作為共同原告,主張自己的繼承權專。
謝英是該訴訟屬標房產的買受人,應當作為第三人參與訴訟。
2、最高人民法院關於適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第二部分訴訟參加人
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第一部分 選擇題
一、單項選擇題(本大題共15小題,每小題1分,共15分)在每小題列出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母填在題後的括弧內。
1.給付之訴的訴訟請求,是人民法院( )
A.判令被告履行一定的民事義務 B.確認民事法律關系是否存在
C.變動一定的民事法律關系 D.否定某種民事法律關系
2.當事人在民事訴訟中的訴權是指( )
A.起訴權 B.反訴權
C.申訴權 D.法律賦予當事人進行訴訟的基本權利
3.人民法院和訴訟參與人之間的訴訟法律關系客體是( )
A.民事權利義務關系 B.民事訴訟權利義務關系
C.案件事實 D.訴訟行為
4.我國民事案件的審判權由( )
A.審判員行使 B.合議庭行駛
C.獨任審判員行駛 D.人民法院行駛
5.我國民事案件的一審合議庭( )
A.全部由陪審員組成
B.只能由審判員組成
C.只能由審判員、陪審員共同組成
D.既可由審判員、陪審員組成,也可全部由審判員組成
6.因不動產糾紛提起的訴訟,由( )
A.原告所在地法院管轄 B.被告所在地法院管轄
C.不動產所在地法院管轄 D.當事人協議確定管轄法院
7.原法人因合並而消滅的,作為訴訟權利的承擔者應是( )
A.原法人 B.合並後的法人 C.上級單位 D.其他法人
8.必要共同訴訟人對訴訟標的( )
A.有共同的權利和義務 B.無共同的權利和義務
C.分別享受權利 D.分別承擔義務
9.根據我國司法實踐經驗,人數眾多的當事人是指起訴或應訴的一方為( )
A.5人以上的 B.10人以上的 C.20人以上的 D.25人以上的
10.無獨立請求權的第三人無權( )
A.申請迴避 B.向證人發問 C.提出證據 D.放棄訴訟請求
11.凡是能夠證明案件事實的物品及其痕跡的證據,稱為( )
A.書證 B.物證 C.視聽資料 D.當事人陳述
12.根據民事訴訟法規定,公告送達視為送達的期限為( )
A.30日 B.45日 C.60日 D.90日
13.人民法院採取財產保全措施要作出( )
A.裁定 B.決定 C.判決 D.命令
14.根據民事訴訟法規定,拘留的期限為( )
A.10日以下 B.15日以下 C.20日以下 D.30日以下
15.在民事訴訟中,凡是駁回起訴的案件,案件受理費應由( )
A.被告負擔 B.原告負擔 C.第三人負擔 D.共同訴訟人負擔
二、多項選擇題(本大題共10小題,每小題2分,共20分)在每小題列出的四個選項中有二至四個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母填在題後的括弧內。多選、少選、錯選均無分。
16.因繼承遺產糾紛提起的訴訟由( )
A.被繼承人死亡時住所地法院管轄 B.被繼承人死亡地法院管轄
C.繼承人住所地法院管轄 D.主要遺產所在地法院管轄
17.委託訴訟代理人,代為進行訴訟行為時,需要特別授權的是( )
A.提供證據 B.放棄訴訟請求
C.進行辯論 D.提起上訴
18.在下列情況下,法院應當解除財產保全的是( )
A.法院責令申請人提供擔保,申請人不提供的
B.人民法院認為申請人提起的訴訟沒有理由的
C.採取訴前財產保全後,申請人在15日內沒有起訴的
D.被申請人提供擔保的
19.屬於審理前准備階段的內容有( )
A.審查原告是否合格 B.向被告發送起訴狀副本
C.追加當事人 D.委託外地法院進行調查
20.根據民事訴訟法的有關規定,第二審人民法院裁定撤銷原判,發回原審人民法院重審的案件為( )
A.原判決認定事實清楚,但適用法律錯誤
B.原判決認定事實錯誤
C.原判決認定事實不清,證據不足的
D.原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決
21.再審程序的發動,可基於( )
A.當事人的再審申請
B.各級法院院長對本院生效裁判提交審判委員會討論決定再審
C.人民檢察院對人民法院生效判決的抗訴
D.全國人民代表大會向最高人民法院提出咨詢案
22.督促程序中債務人異議的後果是( )
A.支付令失效 B.督促程序終結
C.簡易訴訟程序開始 D.債務人享有答辯權
23.除權判決的法律後果是( )
A.原票據無效 B.票據權利與票據分離
C.善意執票人享有票據權利 D.兌付行對喪失票據的權利人負有義務
24.有權提起破產申請的有( )
A.債權人 B.債務人
C.企業主管部門 D.企業職工代表大會
25.執行終結的法定情形有( )
A.追索撫育費案件的被申請執行人死亡
B.據以執行的法律文書被撤銷
C.作為一方當事人的法人終止
D.作為被申請執行人的公民因而生活困難,無力償還債款,又喪失勞動能力
第二部分 非選擇題
三、填空題(本大題共10小題,每小題1分,共10分)
26.我國現行的《中華人民共和國民事訴訟法》,是________頒布施行的。
27.所謂適用法律,是指適用________的有關規定,以解決雙方當事人之間的爭議。
28.人民法院審理民事案件,應當根據自願和________的原則進行調解。
29.審理再審案件,原來是第一審的,按照第一審程序________組成合議庭。
30.以是否由法律直接規定為標准,可以分為________和裁定管轄。
31.共同訴訟分為________和普通的共同訴訟。
32.可以認定為眾所周知的事實,不必作為________,加以證明。
33.在特殊的侵權訴訟中,原告提出的侵權事實,被告否認的,由被告負舉證責任稱為________。
34.留置送達的是除________以外的其他訴訟文書和法律文書。
35.對個人的罰款金額,為人民幣________元以下。
民事訴訟原理與實務試題參考答案
一、單項選擇題(本大題共15小題,每小題1分,共15分)
1.A 2.D 3.C 4.D 5.D
6.C 7.B 8.A 9.B 10.D
11.B 12.C 13.A 14.B 15.B
二、多項選擇題(本大題共10小題,每小題2分,共20分)
16.A D 17.B D 18.B C D 19.B C D 20.B C D
21.A B C 22.A B 23.A B D 24.A B 25.A B D
三、填空題(本大題共10小題,每小題1分,共10分)
26.1991年4月9日 27.實體法 28.合法 29.另行 30.法定管轄
31.必要的共同訴訟 32.證明對象 33.舉證責任的倒置 34.調解書
35.一千
⑹ 報考華東政法大學的訴訟法學刑事訴訟法、民事訴訟法方向的,需不需要看《偵查學》和《偵查學原理》
這兩個方向的不用看這兩本書,這兩本書是給要考偵查學方向的人看的。目前訴訟法碩士點下分三個方向,刑訴,民訴,偵查。