行政法稅收復議前置
呵呵，正好，我整理了。不知道你的老師是不是唐華芳。這是按她的重點整理的。
行政法與行政訴訟法復習概要
本概要根據老師上課所給重點而制，不保證完全准確，僅供復習參考。祝考試順利！O(∩_∩)O
第一章 行政法概述
1、行政法的淵源是指行政法律規范的外部表現形式或來源。它包括憲法、法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、行政規章、國際條約與協定、法律解釋。
第三章 行政法的基本原則（重點，在每一個名詞後面都包含了很多內容，請認真看書）
1、行政法基本原則：行政法的基本原則是依法行政原則。它包括合法行政、合理行政、程序正當、誠實守信、便民高效、權責統一。
2、合法行政：職權法定，依法的行政規定，法律優先，法律保留。
3、合理行政：指行政主體不僅應當在法律、法規規定的范圍內實施行政行為，而且要求行政行為要客觀、適度，符合公平正義等法律理性。合理行政提出的依據是行政自由裁量權的產生於擴大。合理行政的內容可以歸納為四個方面（書56頁）。
4、程序正當：包括行政公開，必要時迴避，說明理由，充分聽取當事人意見，不單方接觸，充分保障行政相對人的救濟權等內容。
5、便民高效：包括嚴格遵守法定時限，積極履行法定職責，提高辦事效率，提供優質服務，方便公民、法人和其他組織等。
6、誠實守信：包括提供全面、准確、真實的信息，信守承諾，信賴保護等內容。其中，信賴保護原則主要適用於對授意行政行為的撤銷上。它要求授意行政行為因違法或不當而應給予撤銷時，對信賴該行政行為合法有效的人應考慮賠償或不得撤銷該行為。它包括程序性規定（信賴利益大於公共利益時，行政行為不得撤銷）和財產性規定（信賴利益小於公共利益時，行政行為可以撤銷，但受益人必須得到賠償）兩個方面內容。
7、權責統一：第一，行政機關依法履行經濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規賦予其相應的執法手段。第二，行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現權力和責任的統一，並要建立完善追究責任的機制。
第四章 行政主體
1、概念：指行政法律關系中與行政相對人互有權利義務的另一方當事人，是以其行政法上的權利能力和行為能力而獨立行使行政權力並承擔法律責任的主體。
2、特徵：（1）是行政法律關系中與行政相對人有對應權利義務的另一方當事人。（2）行使國家行政權。（3）具有行政法上的權利能力和行為能力。
3、范圍：總體講，依法享有行政職權的行政機關和法律、法規授權的組織都是行政主體。對規章授權的組織是否屬於行政主體的范圍尚處於爭議中。（書68頁）
4、行政主體與行政機關：行政機關是最普遍、最重要的一種行政主體，兩者具有密切的聯系，但不能將兩者等同起來。兩者概念不同、范圍不同。（書67頁）
5、行政主體委託的組織：也稱受委託組織。行政委託是指行政機關依法將其行政職權的一部分委託給非行政機關行使的行為。特徵：（1）其行政權力來源於行政機關的委託行為（2）被委託組織並沒有因委託而獲得法定的職權、職責（3）被委託的組織不具有行政主體資格，行政主體仍然是委託的行政機關。委託條件：從委託主體、受委託組織和委託內容三個方面考慮。（書78頁）
第八章 行政行為概述
1、概念：指具有行政全能的組織通過一定的意思表示，行使行政職權或履行行政職責所實施的、能夠產生法律效果的行為。
2、特徵：從屬性，服務性，單方性，強制性，無償性。
3、分類：抽象～ 與具體～，內部～與外部～，羈束～與自由裁量～，依職權～與依申請～，單方～與雙方～，附條件～與不附條件～，授意～與負擔～，要式～不要式～，作為～與不作為～，平時～與緊急～。（書144頁）
4、行政行為的內容：設定權利義務，變更權利義務，消滅權利義務，確認和證明權利義務。
5、行政行為的形式：明示形式和默示形式。
6、行政行為的成立要件：（1）主體必須是具有行政權能的組織（2）本質必須是行政權的實際運用（3）內容必須是能產生法律效果的行為（4）外觀上必須具有使行為主體的內在意思表示出來的一定存在形式
7、行政行為的合法要件：（1）行為主體必須合法（2）行政許可權必須合法（3）行為內容必須合法、適當、真實和明確（4）行為程序必須合法（5）行為形式必須合法
8、行政行為的效力內容：包括公定力、確定力、拘束力和執行力四個方面。（書152頁）
9、行政行為的生效：即時生效，告知生效，受領生效，付款生效。
10、行政行為的失效：行政行為可因撤銷、變更、廢止、終止而失去法律效力。
11、行政行為的無效：行政行為具有重大、明顯的違法情形，從而使其自始至終不發生法律效力的行為。行政行為具有下列情形之一，有權國家機關可宣布該行政行為無效，行政相對人亦可抵制該行政行為，不受其約束：
（1）行政行為具有特別重大的違法情形
（2）行政行為具有明顯的違法情形
（3）行政行為的實施將導致犯罪
（4）不可能實施的行政行為
（5）行政主體受行政相對人脅迫或欺騙做出的行政行為
（6）行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為。
注意行政行為無效的後果。（書157頁）
12、行政行為的撤銷：指行政行為具有無效以外的其他違法情形，由有權國家機關做出撤銷決定而使之失去法律效力。注意區別無效與撤銷。撤銷的條件，具備其一即可：合法要件缺損，明顯不適當。注意行政行為撤銷的法律後果。（書158頁）
13、行政行為變更、補正、廢止等內容。
第九章 行政程序
1、行政程序的基本原則：程序法定原則，公開原則，參與原則，公正原則，效率原則。
2、行政程序的主要制度：表明身份制度，告知制度，調查制度，聽證制度，說明理由制度，辯論制度，迴避制度，權能分離制度，情報公開制度，不單方接觸制度，時效制度，行政救濟制度。
注意原則與程序間的關聯，哪些原則對應哪些制度。
第十章 行政立法與行政規劃
1、行政立法：特定的國家行政機關依照法定許可權和程序制定和發布行政法規和行政規章的活動。它的主體是特定的行政機關，它只是行政行為的一種。
2、行政立法的特徵：從屬法律性，適應性，多樣性，簡易性。
3、行政立法的效力等級：憲法→法律→行政法規和規章，行政法規→部門規章，行政法規→地方性法規→地方政府規章，省、自治區人民政府規章→較大的市人民政府規章，部門規章=部門規章，部門規章=地方政府規章
地方性法規與部門規章間的效力等級問題：由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，適用地方性法規；國務院認為適用部門規章的，提請全國人大常委會裁決。
部門規章之間、部門規章與地方政府規章沖突時，由國務院裁決。
行政法規、規章不溯及既往，特別規定除外：（1）行為發生時的行政立法認為是違法行為，現在不認為，如果案件未審結、執結，適用現行行政法規、規章（2）行為發生時，行政立法規定了較重處罰，現在較輕，如果案件未審結、執結，適用現行行政法規、規章（3）行為發生時行政立法沒有授予權利，現在授予，如果沒有超過該權利行使的時效期間，適用現行行政立法的規定。（書188頁）
第十一章 行政許可與行政確認
1、行政許可原則：許可法定原則；公開、公平、公正原則；效率與便民原則；權益保障原則；信賴保護原則；監督原則。
2、行政許可范圍：包括肯定性和否定性兩個方面，否定方面列舉如下：
（1）公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；
（2）市場競爭機制能夠有效調節的；
（3）行業組織或者中介機構能夠自律管理的；
（4）行政機關採用事後監督等其他行政管理方式能夠解決的。（書216頁）
第十四章 行政處罰與行政強制
1、行政處罰的設定
（1）法律的設定權：包括任何種類和形式的行政處罰，並且法律是我國設定人身自由罰的唯一規范性文件。
（2）行政法規的設定權：除限制人數自由以外的行政處罰；創設其他種類的性質處罰；受法律限制，需要作出具體規定時，必須在法律規定的范圍內。
（3）地方性法規的設定權：除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。需要作出具體規定時，要在法律、行政法規規定的范圍內。
（4）行政規章的設定權：只限於設定警告和一定數額的罰款；國務院部委規章設定的罰款最高數額由國務院規定，地方政府規章設定的則由省、自治區、直轄市人大常委會規定；只能在法律、法規規定的范圍內作出具體規定。
（5）其他規范性文件不得設定行政處罰。
2、從輕或減輕處罰的適用：當事人有下列情形之一的，應該從輕或減輕處罰：（1）主動消除或者減輕違法行為危害後果的（2）受他人脅迫實施違法行為的（3）配合行政機關查處違法行為、有立功表現的（4）其他依法應從輕或減輕行政處罰的。
3、執行罰和罰款的區別：（筆記）
第十五章 行政指導、行政合同和事實行為
1、行政事實行為概念：行政主體基於職權實施的不能產生、變更或消滅行政法律關系的行為。
2、行政事實行為特徵：行政性；不能產生、變更和消滅行政法律關系；可致權益損害性。
第十八章 行政復議
1、基本原則：全面審查原則；合法、公正、公開、及時、便民原則；司法最終原則。
2、管轄
（1）一般管轄
對縣級以上政府部門不服，向該部門的本級政府或上一級主管部門申請復議。
對地方各級政府不服，向上一級地方人民政府申請復議。行政公署對縣政府行使復議權。
對國務院各部門或省一級政府不服，向作出具體行政行為的部門、政府申請復議，由原機關進行復議。對復議決定不服，可以向法院提起行政訴訟，也可向國務院申請裁決。
（2）特殊管轄
不服派出機關：派出機關包括行政公署、區公所、街道辦。行政公署對應省一級人民政府，區公所對應縣、自治縣人民政府，街道辦對應市轄區和不設區的市人民政府。
不服派出機構：派出機構是政府工作部門根據法律、法規或者規章的規定和行政管理的實際需要而設立的機構，如公安派出所、稅務所、工商所、土地所等。派出機構能以自己名義行使行政管理職權，可以向設立派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請復議。不能以自己名義，視為委託，按一般管轄處理，向委託部門的上一級主管部門或者本級人民政府申請復議。
不服被授權組織：向直接管理該組織的地方人民政府或其工作部門或國務院部門管轄。
不服共同行政行為：向共同的上一級行政機關申請復議。
不服被撤銷機關：作出撤銷決定的行政機關的上一級行政機關行使復議管轄權。
（3）移送管轄：指行政機關對已經受理的行政復議案件，經審查後發現自己對該案件無管轄權時，將案件移送到有管轄權的復議機關管轄的一種法律制度。必須具備以下三個條件：第一，移送的案件必須是已經受理的案件；第二，移送的機對該復議案件沒有管轄權；第三，受移送的復議機關對該復議案件有管轄權。
（4）指定管轄：對某一行政復議案件，上級行政機關或同級政府以裁定的方式，指定某一行政機關管轄。原因有二：一是有復議管轄權的行政機關由於特殊原因不能行使管轄權；二是行政復議機關對復議案件的管轄權發生了爭議，協商不成。
第十九章 行政訴訟的基本理論
1、概念：行政訴訟是指人民法院根據行政相對人的請求，依照法定程序審查行政行為的合法性，從而解決行政爭議的活動。
2、特徵：（1）是解決一定范圍內的行政爭議活動（2）原被告是恆定的（3）核心是對具體行政行為的合法性進行審查（4）是法院運用國家審判權解決行政爭議的活動。
3、基本原則：一般原則：人民法院對行政案件獨立審判；以事實為依據，以法律為准繩；當事人訴訟法律地位平等；合議、迴避、公開審判和兩審終審原則；使用本民族語言文字進行訴訟；辯論原則；人民檢察院對行政訴訟實行法律監督原則。（另外可以了解一下言詞、直接原則，處分原則）特有原則：合法性審查原則。（另外可以了解一下司法權有限原則）
第二十章 行政訴訟的受案范圍
1、人民法院不受理的事項
（1）《行政訴訟法》第十二條規定：
第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：
（一）國防、外交等國家行為；
（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；
（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；
（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。
（2）《若干問題解釋》第一條規定：
公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬於人民法院行政訴訟的受案范圍：
（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；
（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；
（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；
（四）不具有強制力的行政指導行為；
（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；
（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。
第二十一章 行政訴訟管轄
一、級別管轄
1、基層人民法院：一般行政案件均由基層人民法院作為一審法院。
2、中級人民法院：確認發明專利權的案件、海關處理的案件；對一定級別（國務院各部位，省一級人民政府）的行政機關提起訴訟的案件；國際貿易行政案件和反傾銷、反補貼行政案件；本轄區內重大復雜的案件。
3、高級人民法院：本轄區內重大、復雜的案件。
4、最高人民法院：全國范圍內有重大影響的案件。
二、地域管轄
1、一般地域管轄：由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原行政行為的，也可由復議機關所在地人民法院管轄。改變原行政行為，指改變認定事實、改變使用依據、改變處理結果。
2、特殊地域管轄
（1）被限制人身自由的強制措施不服：被告所在地或者原告所在地（包括原告戶籍所在地、經常居住地和被限制人身自由地）人民法院管轄。
（2）對不動產提起訴訟：不動產所在地人民法院。
3、共同地域管轄：兩個以上都有管轄權的案件，原告可以選擇其中一個法院起訴；向兩個以上有管轄權的起訴的，由最先收到訴狀的法院管轄。
4、移送管轄：具備以下三個條件：（1）移送案件的人民法院已經受理了案件（2）移送案件的人民法院發現自己對該案件沒有管轄權（3）接受移送的人民法院對該案件有管轄權。
5、指定管轄：有以下兩種情形：由於特殊原因，有管轄權的人民法院不能行使管轄權；因人民法院之間對管轄權發生爭議引起的指定管轄。
6、移轉管轄：下級移轉給上級；上級移轉給下級。
第二十二章 行政訴訟參加人
1、行政訴訟參加人、行政訴訟參與人、當事人、訴訟代理人、其他參與人的關系。
2、被告法定類型
（1）直接起訴的被告：沒有規定實行復議前置的，作出具體行政行為的行政機關是被告。
（2）經過復議程序的被告：
復議機關維持，原行政機關是被告
復議機關改變，復議機關是被告
復議機關在法定期間不作決定，對原具體行政行為不服起訴，原行政機關是被告
復議機關在法定期間不作決定，如果對復議不作為起訴，復議機關是被告
（3）共同作出具體行政行為的被告：共同作出的行政機關是共同被告
（4）法律、法規授權組織作為被告：該組織是被告，但規章授權的組織也有被告資格
（5）受委託的組織：委託的行政機關是被告
（6）行政機關被撤銷後的被告：繼續行使其職權的行政機關是被告。沒有繼續行使的機關時，作出撤銷決定的行政機關或被撤銷機關所屬人民政府是被告。
（7）派出機關、派出機構：派出機關為被告；派出機構按是否具有行政主體資格劃分，有則可以作為被告，無則視為委託，按委託處理。
（8）內設機構：與派出機構相同
（9）經上級機關批准而作出具體行政行為的被告：以對外發生法律效力的文書上署名的機關為被告。（書409頁）
第二十三章 行政訴訟的證據
1、被告舉證責任：要注意以下幾點：（1）在行政訴訟中，被告負主要舉證責任（2）舉證期限為10天，有正當事由可延長（3）被告只能提供自己在行政程序中收集的證據，但書見《若干解釋》第28條 （4）被告不得自行舉證（5）被告認為原告起訴超過法定期限的，由被告舉證（6）舉證內容：提供事實依據和法律依據（7）被告不舉證的法律後果
以下內容僅供參考：
被告對作出的具體行政行為負舉證責任，應提供做出具體行政行為的證據和依據，如不提供，視為具體行政行為無證據和依據
原告提供的證據不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任
被告認為原告超過起訴期限的，由被告承當舉證責任
證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外
在起訴被告不作為的案件中，提供其在行政程序中曾經提出申請的證據材料。但有下列情形的除外：
被告應當依職權主動履行法定職責的
原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據材料並能夠作出合理說明的
在行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實，但新國家賠償法規定，賠償義務機關採取行政拘留或者限制人身自由的強制措施期間，被限制人身自由的人死亡或者喪失行為能力的，賠償義務機關的行為與被限制人身自由的人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關系，賠償義務機關應當提供證據。
第二十四章 行政訴訟程序
1、起訴的條件：（1）原告是認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或其他組織（2）有明確的被告（3）有具體的訴訟請求和事實根據（4）屬於人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄
2、上訴的條件：（1）上訴必須針對未發生法律效力的第一審判決（2）上訴人和被上訴人必須是一審程序中的當事人（3）必須在法定上訴期限內提出上訴（4）上訴的方式必須合法
3、訴訟期間具體行政行為不停止執行的問題（書465頁）
第二十五章 行政訴訟的法律適用與裁判
1、注意每種判決的種類及適用條件（書476頁）
維持判決
撤銷判決
履行判決
變更判決
駁回訴訟請求判決
確認判決（情況判決）
2、行政訴訟裁定：人民法院在審理行政案件過程中，為解決本案的程序問題所作出的對訴訟參與人發生法律效果的司法決定（意思表示）。特點：為解決程序問題；在任何階段都可作出；法律依據是程序性規范；可以書面或者口頭。
㈡ 請網友幫忙解釋《行政訴訟法》第三十八條的「法律另有規定的除處」，解釋得越詳細越好。
屬於法律時效的問題，另有規定除外的意思是其他法律特殊時效優先普通時效，有其他法規出現依據特殊的法規。
關於行政訴訟時效期間的具體規定散見於《行政訴訟法》、《行政復議法》、最高法院司法解釋以及各部門行政法中，由於其中期限之長短千差萬別，立法理論及司法實務因此也從未象民法那樣做種類劃分。筆者參照我國民法通則，試圖將民事訴訟時效期間劃分為普通訴訟時效、特殊訴訟時效和最長訴訟時效三種，並依是否提起行政復議，對行政訴訟時效期間的種類作一劃分。
一、普通訴訟時效：
1、直接向法院提起訴訟的為3個月。《行政訴訟法》第39條規定：「公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內提出。法律另有規定的除外。」
2、經復議向法院提起訴訟的為15日。《行政訴訟法》第38條第二款規定：「申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起15日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起15日內向人民法院提起訴訟。法律另有規定的除外」。
二、特殊訴訟時效：
1、直接向法院提起訴訟的特殊訴訟時效，其中有15日（郵政法、統計法、水污染防治法、葯品管理法等）、30日（漁業法、森林法、土管法等）。
2、經復議向法院提起訴訟的特殊訴訟時效，其中有5日（治安管理處罰條例）、30日（海關法）、3個月（專利法）。
三、最長訴訟時效：由於《行政訴訟法》規定的起訴期限很短，不利於行政相對人順利地行使權利，所以，最高人民法院在2000年3月10日施行的《若干解釋》中，將行政訴訟最長時效分為兩種
一是行政相對人知道具體行政行為的內容，但未被告知訴權或者起訴期限的為2年。即第41條「行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。」
二是行政相對人不知道具體行政行為內容的，涉及不動產的為20年，其他的5年。即第42條「公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理」。
這里的2年、20年和5年是對行政相對人起訴權的最長保護期限。
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㈣ 《行政法》-----行政訴訟程序（1）
第一節訴訟和復議的銜接程序
一、自由選擇：1.自由選擇，議後可訴（但對於省部級單位對自身行為的復議決定，可訴可裁，一經選擇，從一而終）。2.不能同時進行，已經訴訟，不得復議;已經復議，暫緩訴訟。3.法律、法規未規定行政復議為提起行政訴訟必經程序，公民、法人或者其他組織向復議機關申請行政復議後，又經復議機關同意撤回復議申請，在法定起訴期限內對原行政行為提起訴訟的，法院應當依法立案
二、復議前置：1.當事人認為行政確認（給了別人）侵犯了已經取得的自然資源的所有權或使用權。2.有關納稅數額爭議的行政徵收，是否納、誰納稅、納多少、如何納。例外;處罰，強制（強制措施，強制執行），反傾銷稅3類行為可以直接起訴。3.禁止經營者集中決定、對集中附加限制條件決定
三、復議終局：1.根據國務院或者省級政府對行政區劃的勘定、調整或徵用土地的決定，省級政府作出的有關自然資源的所有權或使用權的行政確認的復議決定。2.出入境管理機關對外國人及其他境外人員作出的繼續盤問、拘留審查、限制活動范圍、遣送出境措施，當事人可以依法申請行政復議，該行政復議決定為最終決定
第二節 起訴和受理
一、起訴期 訴作為 全知道 知道具體行政行為作出之日起6月內 知一半 知道訴權或起訴期限之日起6月內，且在（應）知道行為內容之日起1年內 全不知 知道行為內容之日起6月內，且在行為作出之日起5年內（不動產20年內） 訴不作為 明確拒絕 拒絕之日起6個月 有履行期 履行期屆滿後可以起訴，期限6個月 無履行期 申請滿2個月後可以起訴，期限6個月 緊急情況 當時便可以起訴，期限6個月 復議後起訴 復議作為 收到復議決定之日起15日內，復議維持和改變以復議決定送達時間確定起訴期限 復議不作為 復議期限屆滿之日起15日內
二、起訴其他條件
1.【起訴條件】《行政訴訟法》第49條☆ 提起訴訟應當符合下列條件∶（一）原告是符合本法第二十五條規定的公民、法人或者其他組織;（二）有明確的被告;（三）有具體的訴訟請求和事實根據;（四）屬於人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。
2.【訴訟請求】《行政訴訟法同法解釋》第68條 行政訴訟法第四十九條第三項規定的"有具體的訴訟請求"是指∶（一）請求判決撤銷或者變更行政行為;（二）請求判決行政機關履行特定法定職責或者給付義務;（三）請求判決確認行政行為違法;（四）請求判決確認行政行為無效;（五）請求判決行政機關予以賠償或者補償;（六）請求解決行政協議爭議;（七）請求一並審查規章以下規范性文件;（八）請求一並解決相關民事爭議;（九）其他訴訟請求。 當事人單獨或者一並提起行政賠償、補償訴訟的，應當由具體的賠償、補償事項及數額;請求一並審查規章以下現范性文件的，應當提供明確的文件名稱或者審查對象;請求一並解決相關民事爭議的，應當有具體的民事訴訟請求。當事人未能正確表達訴訟請求的，人民法院應當要求其明確訴訟請求。
3. 【不符合起訴條件的處理方式】《行政訴訟法司法解釋》第69條 有下列情形之一，已經立案的，應當裁定駁回起訴; （一）不符合行政訴訟法第四十九條規定的;（二）超過法定起訴期限且無行政訴訟法第四十八條規定情形的;（三）錯列被告且拒絕變更的;（四）未按照法律規定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的;（五）未按照法律、法規規定先向行政機關申請復議（六）重復起訴的;（七）撤回起訴後無正當理由再行起訴的;（八）行政行為對其合法權益明顯不產生實際影響的;（九）訴訟標的已為生效裁判或者調解書所羈束的;（十）其他不符合法定起訴條件的情形。 前數所列情形可以補正或者更正的，人民法院應當指定期間責令補正或者更正;在指定期間已經補正或者更正的，應當依法審理。 人民法院經過閱卷、調查或者詢問當事人，認為不需要開庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。
4.【重復起訴】《行政訴訟法司法解釋》第106 條 當事人就已經提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效後再次起訴，同時具有下列情形的，構成重復起訴∶（一）後訴與前訴的當事人相同;（二）後訴與前訴的訴訟標的相同; （三）後訴與前訴的訴訟請求相同，或者後訴的訴訟請求被前訴裁判所包含。
5.〔增加訴訟請求時間】《行政訴訟法司法解釋》第70條 起訴狀副本送達被告後，原告提出新的訴訟請求的，人民法院不予准許，但有正當理由的除外
㈤ 工傷認定應注意的問題及行政應訴技巧介紹
工傷認定應注意的問題及行政應訴技巧介紹
工傷認定應注意的問題及行政應訴的技巧
工傷認定屬行政確認，是具體行政行為的一種。只要用人單位、勞動者一方對是否因工傷亡的認定不服提起行政訴訟，勞動保障行政部門就得走上被告席應訴。在行政訴訟中，依照《行政訴訟法》第32條的規定，勞動保障行政部門作為被告作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和規范性文件。要在行政訴訟中勝訴，勞動保障行政部門需要換位思考，從法院審理案件的角度研究行政訴訟的審理對象、審理內容、審理程序，從而規范工傷認定的程序、事實依據和法律適用。
一、法院審查具體行政行為的主要內容
1.職權來源審
法院審理行政訴訟案件，首先審查授權作出相應行為的行政組織法規定(法定許可權)。行政主體對所作出的具體行政行為應具有行政許可權。“越權無效”是行政法的重要原則。《工傷保險條件》(國務院令第375號，以下簡稱《條例》)第17條、第20條將工傷認定的決定權賦予用人單位所在地統籌地區勞動保障行政部門，對應當由省級勞動保障行政部門進行工傷認定的事項，也交由用人單位所在地的設區的市級勞動保障行政部門辦理。如福建省，工傷保險實行設區的市級統籌，這表明該省工傷認定的決定機關、行政訴訟被告都是各設區的市級勞動保障行政部門。設區的市級勞動保障行政部門在法定職權范圍內，可以依照法規、規章的規定，將工傷認定職權委給縣級實施。縣級勞動保障行政部門受市級委託從事工傷認定工作，並不具有行政主體資格，其實施受委託行為的法律後果由委託行政機關承擔。也就是說，工傷認定的決定仍應以市級的名義作出，如引起行政復議或者行政訴訟，其被告是委託行政機關即設區的市級勞動保障行政部門，而不是受委託行政機關，在行政復議或行政訴訟應訴說明職權來源時還應提交上下級勞動保障行政部門簽署的授權委託書。
2.事實審
即作出工傷認定要有充分的事實根據，證據要確鑿、充分。《行政訴訟法》第31條根據證據載體的不同對證據的類型作了法定的列舉：一是書證。通常表現為各種文書、文件、證書、合同書等;二是物證。可以是原物，也可以是原物的復製品、照片;三是視聽資料，包括錄像帶、錄音帶、唱片、電影膠卷、光碟、電子計算機儲存的數據或圖像;四是證人證言;五是當事人陳述;六是鑒定結論;七是勘驗筆錄和現場筆錄。據《工傷保險條例》第18條、第19條的規定，在工傷認定案件中可作為事實根據的證明材料，主要有勞動合同、工作證牌、工資支付憑據、病歷材料或死亡證明等證明勞動關系確立及工傷職工傷亡情況的書證，事故現場圖片等物證，受傷人員情況自述、企業調查報告等當事人陳述，當事人各方提供的證人證言及勞動保障行政部門或公安、安監等相關部門的勘驗筆錄、現場筆錄和調查筆錄等。在事實方面要證明的內容主要有兩項：一是傷亡者與哪個用人單位建立勞動關系;二是是否因工傷亡。
3.法律審
即認定或不認定工傷所適用的法律依據應正確。行政機關作出具體行政行為的依據包括法律、法規、規章以及其他規范性文件。目前，在工傷認定案件中應適用《條例》第14條認定工傷、第15條視同工傷、第16條不得認定工傷或視同工傷的規定。對於既不屬於第14條、第15條認定工傷、視同工傷的情形，又不屬於第16條不得認定工傷或視同工傷的情形，對於這種情況的工傷認定問題成為法律規定的盲區，並給法律適用帶來了困難。建議在以後的配套規定或相關解釋中對工傷的內涵作個明確規定，從受案范圍上更加清楚地區分工傷與非工傷的界限。
以上事實審和法律審都屬行政實體法審查。
4.程序審
屬行政程序法審查。行政行為不僅要求證據確鑿，而且必須符合法定程序。行政程序須遵守先取證，後裁決的權力規則。
根據《工傷保險條例》第17條至第20條、《工傷認定辦法》(勞動保障部令第17號)的規定，工傷認定的程序主要為：
(1)申請，用人單位與工傷職工或其直系親屬、工會組織分別在事故傷害發生之日或者被診斷、鑒定為職業病之日起30日內、1年內提出工傷認定申請，填寫《工傷認定申請表，提交材料：傷殘職工的身份證或戶口薄或當地居委會的證明等、授權委託書和受託人的身份證明材料、勞動合同文本或其他建立勞動關系的有效證明、醫療診斷證明書或職業病診斷證明書，此外還應提交被訴人企業工商登記注冊資料、未注冊登記單位負責人個人身份證明材料等。
(2)補證告知，勞動保障行政部門對工傷認定申請人提供材料不完整的，應當當場或者在15個工作日內一次性書面告知需要補正的全部材料。
(3)立案受理，提供的申請材料完整、在受理時效內、屬管轄范圍的予以受理;不符合受理條件的作出不予受理通知。
(4)調查核實，要求用人單位據實提供情況和證明材料，根據審核需要向用人單位管理人員、工友、目擊證人等有關單位管理人員調查取證，向有關單位調閱案卷復制相關內容。對職業病診斷證明書或鑒定書不再進行調查核實。進行調查核實時，應由兩名以上人員共同進行，並出示執行公務的證件。
(5)作出書面的工傷認定決定，勞動保障行政部門應當自受理工傷認定申請之日起60日內作出是或不是工傷的決定;職工或者其直系親屬和該員工所在單位，並抄送工傷社保機構。
二、工傷認定應注意的問題
1.關於證明材料的調取
調取的書證為復印件的，應在復印件上註明提供人、核對人、與原件核對無誤章。復印有關部門保管的.書證原件的復製件或抄錄件的，應當註明出處，經核部門核對無異後加蓋其印章。調查類筆錄，應當表明行政執法人員的身份，有行政執法人員(2人)、 被調查人簽名或蓋章。註明被調查人、證人的姓名、年齡、性別、職業、住址等基本情況，有被調查人、證人的身份證明材料。
2.告知當事人申辯、舉證的權利
《行政訴訟法》第33條規定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據。對於原告在訴訟階段才提出的反駁理由，根據高法《關於行政訴訟證據若干問題的規定》(法釋[2002]21號)第2條規定，原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的原駁理由或者證據的，經人民法院准許，被告可以在第一審程序中補充相應的證據。因此在工傷認定調查筆錄中，應詢問雙方當事人是否有新的理由要說明。如果當事人在復議或訴訟中提出新的反駁理由或證據，被告有要求補充證據的權利。
3.正確告知當事人法律救濟的途徑
根據《行政訴訟法》第37條的規定，相對人是否必須先申請行政復議後起訴，取決於法律的具體規定。勞動部發布的《企業職工工傷保險試行辦法》(勞部發[1996]266號)第56條規定，工傷職工及其親屬或者企業，對勞動行政部門作出的工傷認定不服的，按照行政復議或行政訴訟的有關法律、法規辦理。該辦法對是否必須經過申請復議後才能起訴未作規定，由當事人自己選擇復議途徑或訴訟途徑。也就是說，當事人可以先向上一級行政機關或者當地人民政府申請復議，對復議不服的，再向法院起訴;也可以直接向法院起訴。《條例》對此種法律救濟的途徑作了調整，設定了復議前置的原則，即復議為提起訴訟必經程序，當事人未申請復議直接提起訴訟的，法院不予受理。《條例》在第53條規定，申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定不服的，可以依法申請行政復議;對復議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。《工傷認定辦法》在第16條關於工傷認定決定應當載明的事項中，也只要求告知不服認定決定申請行政復議的部門和期限，不須告知訴權。
4.向復議機關提交證據應完整、充分
根據高法《關於行政訴訟證據若干問題的規定》第61條規定，復議機關在復議程序中收集和補充的證據，或者作出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據，不能作為法院認定原具體行政行為合法的依據。因行政訴訟合法性審查是針對原具體行政行為的，行政復議法雖賦予復議機關在行政復議過程中收集和補充證據的權力，但是復議機關收集補充的證據對原具體行政行為是否合法不具有證明力，不能作為法院認定原具體行政行為合法的依據。被申請人行政機關在復議程序中負有法定證明責任和舉證的義務，其在復議程序中不提供證據，屬於不履行法定義務。其不提供證據的行為無論是否會影響復議結果，在訴訟階段其提供未在復議程序中提交的證據都不具有可採納性。
三、工傷認定案卷材料編排目錄
1.卷內目錄
2.工傷認定申請表
3.補正告知書
4.立案審批表
5.舉證告知書
6.申請人身份證復印件等身份證明材料
7.授權委託書及受託人身份證明材料
8.被申請單位注冊登記材料
9.醫療終結證明、疾病診斷證明書或死亡證明
10.被申請單位調查報告、答復
11.證人證言
12.現場筆錄、詢問筆錄、調查筆錄類
13.工傷認定呈批表
14.工傷認定結論
15.送達回執
16.備考表
在以上目錄材料中，工傷認定申請表、申請人身份證復印件等身份證明材料、授權委託書及受託人身份證明材料、被申請單位注冊登記材料、醫療終結證明、疾病診斷證明書或死亡證明、被申請單位調查報告或答復、證人證言、調查筆錄類、工傷認定結論等屬實體性證明材料。補正告知書、立案審批表、舉證告知書、工傷認定呈批表等屬程序性證明材料。在行政應訴中，不僅要提供實體性依據，即作出工傷認定的事實依據和法律依據，還要提供程序性依據，即有關程序性法律文書和法律規定，要做到事實清楚、證據確鑿、定性准確、處理恰當、程序合法，才能在行政應訴中立於不敗之地。
;㈥ 行政訴訟實行三審終審制
法律主觀：
行政訴訟二審不公的，不能申請三審，但可以申請再審。當事人可以在二審判決、裁定發生法律效力後六個月內，向上一級人民法院提出再審的申請，並依法遞交再審申請書、證明二審裁判確有錯誤的證據等材料。
法律客觀：
一、關於原告資格的立案審查根據行政訴訟法第四十一條第（一）項規定，只要公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯了其合法權益，就有資格以原告身份提起行政訴訟。至於提起訴訟的公民、法人或者其他組織的合法權益是否受到具體行政行為的侵犯，不屬於立案審查的范圍。只有在起訴人認為所訴行為不屬於具體行政行為，或者起訴人所訴行為與其自身的權利無任何關聯時，人民法院的立案審查部門才能以不符合原告資格為由作出不予受理的裁定。原告資格問題在行政訴訟中非常復雜，不通過案件的仔細審理，僅在審查立案階段很難把相關問題都弄清楚。由於我國目前行政訴訟案件不是太多，老百姓的法治意識還比較淡薄，不願告、怕告行政機關的情況仍然存在，因此，加強對相對人訴權的保護就顯得十分突出。由此，人民法院更應當正確理解法律規定的本意，在立案審查階段，正確理解和把握對原告資格的認定。二、關於被告資格的立案審查行政訴訟法第四十一條第（二）項規定，「有明確的被告」就符合起訴條件。由此可以看出，行政訴訟法在立案審查時對被告的要求是非常低的，只要原告起訴時，所訴被告具體、明確，同時符合其他起訴條件就應當立案受理。「明確的被告」簡單地說，就是指原告所訴被告是清楚的、具體的、可以指認的、不存在任何含糊的、能夠確定的。至於被告是不是適格，是不是符合行政訴訟法第二十五條以及《最高人民法院關於執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十九條至第二十二條規定的適格被告條件，不應當屬於立案審查的范圍。三、關於訴訟請求及事實根據的立案審查從行政訴訟法賦予人民法院的審查職責看，立案審查階段應當對當事人的訴訟請求予以明確，當事人訴的具體行政行為是什麼，是要求撤銷或者變更全部具體行政行為還是其中部分內容？「具體的訴訟請求」不是指當事人有具體的要求就可以，還必須明確到具體的被訴具體行政行為，因為行政訴訟的前提是被訴具體行政行為的存在。同時，如果當事人還有附帶賠償訴訟或者附帶民事訴訟的，還應當要求當事人提出具體的賠償數額等明確的請求。審查過程中，如果當事人確系法律知識欠缺，立案審查的法官可以給當事人必要的指點和引導。關於起訴條件中的事實根據問題，《解釋》第四十條有明確規定，只要當事人能夠證明具體行政行為存在，人民法院就應當依法受理。如何理解「證明具體行政行為存在」？筆者認為，在此也應當作寬泛的理解。首先，這里的事實根據僅指證明具體行政行為存在的事實根據，不包括其他訴訟請求的事實根據；其次，證明具體行政行為存在的事實根據可以是當事人通過某種途徑獲得的具體行政行為文件的復印件等直接證據，也可以是能夠證明存在被訴具體行政行為的其他間接證據，決不能以沒有具體行政行為的書面法律文件為由拒絕受理案件。只要當事人提供證據證明具體行政行為確實存在，人民法院就應當依法立案受理，至於具體行政行為內容如何，應當通過審查，由被告舉證。四、關於受案范圍和管轄的審查行政訴訟受案范圍是行政訴訟立案審查中最難把握的一項內容，理論界和司法界對此也是爭議頗多。根據《解釋》精神，人民法院受理行政案件應當根據行政訴訟法的規定，向逐步擴大行政訴訟受案范圍的方向發展。司法實踐中，對於是否應當受理爭議比較大的一些行政行為，在司法內外部環境許可的情況下，應當盡可能立案受理。尤其是新類型案件，經過立案審理有助於推進行政法的理論和實踐的發展。行政訴訟地域管轄通常不存在什麼爭議，值得一提的是級別管轄，《解釋》將中級人民法院受理案件的范圍作了擴大，凡是被告為縣、市人民政府的，均可以由中級人民法院管轄。然而，對被告為省級人民政府及其工作部門或者地、州、市人民政府的是否可以由高級人民法院管轄，《解釋》未作規定。筆者認為，按照適當提高行政訴訟審級的原則，對一些當地有一定影響，各方面干預比較多，或者訴訟標的大的案件，盡可能由高級法院作一審是可行的。增加高級法院一審案件和最高法院的二審案件，對排除干擾，建立良好的司法環境，總結行政審判實踐經驗，逐步規范行政訴訟行為，以判例指導下級人民法院的審判工作，都具有十分積極的意義。五、關於復議前置程序的審查實踐中爭議比較大的是對行政復議法第三十條的理解。由於自然資源案件在行政訴訟中占據相當比例，這一問題對行政訴訟案件受理影響十分關鍵。有人認為，第三十條的含義應當是指所有的涉及自然資源所有權和使用權的行政案件都應當復議前置；還有的人認為，只有當事人已經取得自然資源的所有權或者使用權法律證書，行政機關侵犯該項「已經依法取得」的權利時，復議才是訴訟的前置條件。筆者認為，第二種理解應當是正確的。首先，行政復議法第三十條明確規定是「已經依法取得……所有權或者使用權」，而根據我國相關民事法律的規定，自然資源所有權或者使用權的取得實行的是登記主義，即只有依法辦理登記手續，取得權利證書，才從法律上取得了該項自然資源的權利；其次，從我國行政訴訟法和行政復議法的立法精神看，復議前置是例外，直接起訴是原則，對第三十條規定作擴大理解不符合法律的基本精神。六、關於訴訟時效的審查《解釋》從行政訴訟制度的根本目的出發，對行政訴訟時效制度作了有利於保護當事人訴權的規定。《解釋》第二十七條第（一）項規定，原告對是否符合法定條件負舉證責任，但是被告認為原告起訴超過起訴期限的除外。由於審查起訴僅僅是對原告起訴材料的審查，並不對被告的答辯進行審查，既然原告對起訴期限問題不負舉證責任，那麼，只要原告的起訴沒有自己證明已經超過訴訟時效的，人民法院立案庭就應當依法立案受理。