行政法查封扣押要有見證人嗎

㈠ 2020司法考試【行政法】備考知識點：行政強制實施特別程序

一、特別程序

除一般程序要求外，針對具體強制執行措施，行政機關還應遵循特別程序要求。

1.金錢給付義務的履行

(1)先採取間接強制措施

行政機關依法作出金錢給付義務的行政決定，當事人逾期不履行的，行政機關可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標准應當告知當事人。加處罰款或者滯納金的數額不得超出金錢給付義務的數額。

(2)自行強制執行或申請法院執行

行政機關實施加處罰款或者滯納金超過30日，經催告當事人仍不履行的，具有行政強制執行權的行政機關可以強制執行，沒有行政強制執行權的行政機關應當申請人民法院強制執行。

沒有強制執行權的行政機關在作出處罰決定前已經採取查封、扣押強制措施的，可以在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款;否則只能在當事人起訴期限屆滿後經催告無效，申請法院強制執行。

(3)執行的程序要求

劃撥存款、匯款應當由法律規定的行政機關決定，並書面通知金融機構。金融機構接到行政機關依法作出劃撥存款、匯款的決定後，應當立即劃撥。依法拍賣財物，由行政機關委託拍賣機構依照拍賣法的規定辦理。劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

2.代履行

(1)適用范圍

排除妨礙、恢復原狀等非人身性質的義務不履行，經催告無效，已經危害交通安全、造成環境污染或者破壞自然資源。

(2)實施主體

行政機關或者委託無利害關系第三人代履行。

(3)程序

原則上，代履行應當遵守下列規定：①代履行前送達決定書。②催告履行。代履行3日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行。③代履行。代履行時，作出決定的行政機關應當派員到場監督，代履行完畢，行政機關到場監督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執行文書上簽名或者蓋章。代履行不得採用暴力、脅迫以及其他非法方式。

(4)立即執行

對需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行;當事人不在場的，行政機關應當在事後立即通知當事人，並依法作出處理。

(5)費用

代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規定的除外。

㈡ 扣押決定書和扣押清單的區別

法律分析：扣押決定書是行政法范疇，是針對於動產，屬於暫時性的行政強制措施。扣押清單是對查封、扣押的財物、文件，應當會同在場見證人和被查封、扣押財物、文件持有人查點清楚，當場開列清單的一種規定形式。

法律依據：《公安機關辦理刑事案件程序規定》

第二百二十八條 在偵查過程中需要扣押財物、文件的，應當經辦案部門負責人批准，製作扣押決定書;在現場勘查或者搜查中需要扣押財物、文件的，由現場指揮人員決定;但扣押財物、文件價值較高或者可能嚴重影響正常生產經營的，應當經縣級以上公安機關負責人批准，製作扣押決定書。在偵查過程中需要查封土地、房屋等不動產，或者船舶、航空器以及其他不宜移動的大型機器、設備等特定動產的，應當經縣級以上公安機關負責人批准並製作查封決定書。

第一百四十二條 對查封、扣押的財物、文件，應當會同在場見證人和被查封、扣押財物、文件持有人查點清楚，當場開列清單一式二份，由偵查人員、見證人和持有人簽名或者蓋章，一份交給持有人，另一份附卷備查。

㈢ 吊銷,暫扣許可證和執照屬於行政處罰中什麼罰

吊銷,暫扣許可證和執照屬於行政處罰中行為罰，行為罰是剝奪被處罰人已經取得的許可權利或資格，使其喪失繼續從事許可行為的資格。

行為罰亦稱能力罰，這是行政主體對違反行政法律規范的行政相對方所採取的限制或剝奪其特定行為能力或資格的一種處罰措施。行為罰包括責令停產停業，暫扣或吊銷許可證、執照兩種形式。

根據《行政處罰法》第八條 行政處罰的種類:

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產停業；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰。

第九條 法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。

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《行政強製法》

第十八條行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規定：

(一)實施前須向行政機關負責人報告並經批准;

(二)由兩名以上行政執法人員實施;

(三)出示執法身份證件;

(四)通知當事人到場;

(五)當場告知當事人採取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑;

(六)聽取當事人的陳述和申辯;

(七)製作現場筆錄;

(八)現場筆錄由當事人和行政執法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以註明;

(九)當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章;

(十)法律、法規規定的其他程序。

第十九條情況緊急，需要當場實施行政強制措施的，行政執法人員應當在二十四小時內向行政機關負責人報告，並補辦批准手續。行政機關負責人認為不應當採取行政強制措施的，應當立即解除。

第二十四條行政機關決定實施查封、扣押的，應當履行本法第十八條規定的程序，製作並當場交付查封、扣押決定書和清單。

查封、扣押決定書應當載明下列事項：

(一)當事人的姓名或者名稱、地址;

(二)查封、扣押的理由、依據和期限;

(三)查封、扣押場所、設施或者財物的名稱、數量等;

(四)申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限;

(五)行政機關的名稱、印章和日期。

查封、扣押清單一式二份，由當事人和行政機關分別保存。

參考資料來源：網路-中華人民共和國行政處罰法

㈣ 扣押決定書和證據保全決定書有什麼區別

區別如下:

（一）證據保全是是當事人可申請，司法機關也有權做。證據扣押是只能是司法機關有權做的。

（二）扣押一般是對於動產來說，屬於暫時性的行政強制措施，而保全證據是防止證據毀損滅失採取固定的做法，二者無必然關系扣押一般是對於動產來說，屬於暫時性的行政強制措施，而保全證據是防止證據毀損滅失採取固定的做法，二者無必然關系。

（三）扣押物證、書證，通常是在勘驗、搜查的過程中進行的，在勘驗、搜查過程中發現可以用於證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的物品和文件，都應當扣押，同時，扣押物證書證又是一種獨立的偵查行為，可以單獨進行。

證據保全，是指法院在起訴前或在對證據進行調查前，依據當事人的請求，或依職權對可能滅失或今後難以取得的證據，予以調查收集和固定保存的行為。

證據扣押，是指公安機關在辦理治安及刑事案件過程中對證據先行登記保存，以防止當事人銷毀或者轉移證據,而對涉案物品,文件進行扣押的一種行為。

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相關法律規定

《公安機關辦理刑事案件程序規定》二百二十三條 在偵查過程中需要扣押財物、文件的，應當經辦案部門負責人批准，製作扣押決定書；在現場勘查或者搜查中需要扣押財物、文件的，由現場指揮人員決定；但扣押財物、文件價值較高或者可能嚴重影響正常生產經營的，應當經縣級以上公安機關負責人批准，製作扣押決定書。

第二百二十四條 執行查封、扣押的偵查人員不得少於二人，並出示本規定第二百二十三條規定的有關法律文書。查封、扣押的情況應當製作筆錄，由偵查人員、持有人和見證人簽名。對於無法確定持有人或者持有人拒絕簽名的，偵查人員應當在筆錄中註明。

第二百二十五條 對查封、扣押的財物和文件，應當會同在場見證人和被查封、扣押財物、文件的持有人查點清楚，當場開列查封、扣押清單一式三份，寫明財物或者文件的名稱、編號、數量、特徵及其來源等，由偵查人員、持有人和見證人簽名，一份交給持有人，一份交給公安機關保管人員，一份附卷備查。

參考資料：網路-公安機關辦理刑事案件程序規定

參考資料：網路-扣押

㈤ 行政機關不得在什麼情況下實施行政強制措施

《行政強製法》
第十條行政強制措施由法律設定。

尚未制定法律，且屬於國務院行政管理職權事項的，行政法規可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。

尚未制定法律、行政法規，且屬於地方性事務的，地方性法規可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。

法律、法規以外的其他規范性文件不得設定行政強制措施。

第十一條法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規定的，行政法規、地方性法規不得作出擴大規定。

法律中未設定行政強制措施的，行政法規、地方性法規不得設定行政強制措施。但是，法律規定特定事項由行政法規規定具體管理措施的，行政法規可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。

第十二條行政強制執行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物；

（四）排除妨礙、恢復原狀；

（五）代履行；

（六）其他強制執行方式。

第十三條行政強制執行由法律設定。

法律沒有規定行政機關強制執行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執行。

第十四條起草法律草案、法規草案，擬設定行政強制的，起草單位應當採取聽證會、論證會等形式聽取意見，並向制定機關說明設定該行政強制的必要性、可能產生的影響以及聽取和採納意見的情況。

第十五條行政強制的設定機關應當定期對其設定的行政強制進行評價，並對不適當的行政強制及時予以修改或者廢止。

行政強制的實施機關可以對已設定的行政強制的實施情況及存在的必要性適時進行評價，並將意見報告該行政強制的設定機關。

公民、法人或者其他組織可以向行政強制的設定機關和實施機關就行政強制的設定和實施提出意見和建議。有關機關應當認真研究論證，並以適當方式予以反饋。

第三章行政強制措施實施程序

第一節一般規定

第十六條行政機關履行行政管理職責，依照法律、法規的規定，實施行政強制措施。

違法行為情節顯著輕微或者沒有明顯社會危害的，可以不採取行政強制措施。

第十七條行政強制措施由法律、法規規定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委託。

依據《中華人民共和國行政處罰法》的規定行使相對集中行政處罰權的行政機關，可以實施法律、法規規定的與行政處罰權有關的行政強制措施。

行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執法人員實施，其他人員不得實施。

第十八條行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規定：

（一）實施前須向行政機關負責人報告並經批准；

（二）由兩名以上行政執法人員實施；

（三）出示執法身份證件；

（四）通知當事人到場；

（五）當場告知當事人採取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑；

（六）聽取當事人的陳述和申辯；

（七）製作現場筆錄；

（八）現場筆錄由當事人和行政執法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以註明；

（九）當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規規定的其他程序。

第十九條情況緊急，需要當場實施行政強制措施的，行政執法人員應當在二十四小時內向行政機關負責人報告，並補辦批准手續。行政機關負責人認為不應當採取行政強制措施的，應當立即解除。

第二十條依照法律規定實施限制公民人身自由的行政強制措施，除應當履行本法第十八條規定的程序外，還應當遵守下列規定：

（一）當場告知或者實施行政強制措施後立即通知當事人家屬實施行政強制措施的行政機關、地點和期限；

（二）在緊急情況下當場實施行政強制措施的，在返回行政機關後，立即向行政機關負責人報告並補辦批准手續；

（三）法律規定的其他程序。

實施限制人身自由的行政強制措施不得超過法定期限。實施行政強制措施的目的已經達到或者條件已經消失，應當立即解除。

第二十一條違法行為涉嫌犯罪應當移送司法機關的，行政機關應當將查封、扣押、凍結的財物一並移送，並書面告知當事人。

㈥ 2012司考行政法:治安管理處罰的一般程序

行政處罰的程序、特別是治安管理處罰的程序（包括決定程序和執行程序）是每年司法考試的必考點，必須熟練掌握。需要說明的是，這里的簡易程序和一般程序都是針對決定程序而言的。

作為行政處罰的一種，治安管理處罰的決定程序也包括簡易程序和一般程序（包含聽證程序）。《治安管理處罰法》對治安管理處罰的簡易程序以及一般程序中的聽證程序的規定，僅僅較《行政處罰法》有個別調整，對此已經在《行政處罰法》中結合相應法條一並進行了講解。而對於治安管理處罰的一般程序，《治安管理處罰法》作了更加詳細的規定，需要重點掌握其以下特殊規定：

1. 受理。對治安管理案件，在受理後應當進行登記。（第77條）

2. 傳喚。掌握以下三點：（1）傳喚經公安機關辦案部門負責人批准。 （2）傳喚方式：原則上使用傳喚證傳喚；現場辦案可以口頭傳喚，但必須出示工作證件，且在詢問筆錄中註明。（3）對無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的人，可以強制傳喚。（第82條）

注意：傳喚只適用於違法人員，對於受害人、證人不適用；對於口頭傳喚須出示工作證件可以推而廣之，即只要在公安機關以外辦案，均須出示證件。

3. 詢問查證。掌握以下五點：（1）詢問查證時間：原則上不得超過8小時；可能適用行政拘留處罰的不得超過24小時。（2）通知義務：及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬。（3）詢問不滿16周歲的違反治安管理行為人，應當通知其父母或者其他監護人到場。（4）被詢問人可以就被詢問事項自行提供書面材料。（5）詢問筆錄：由被詢問人簽名或蓋章，詢問人（警察）簽名。

注意，以上規定是針對違法人員的詢問查證，對於被害人和證人的詢問只適用上述第（4）（5）項規定。此外還要注意詢問的地點：對違法人員經傳喚後在公安機關詢問；對被害人和證人可以在單位、住所或公安機關詢問。（第83~85條）

4. 檢查。從以下三個方面把握：（1）人數要求：檢察人員不得少於2人。（2）證件要求：原則上應當出示工作證件和縣級以上公安機關開具的檢查證明文件；對確有必要立即進行檢查的，只出示工作證件就可以當場檢查，但檢查公民住所都應當出示縣級以上公安機關開具的檢查證明文件。（3）檢查筆錄：由檢查人、被檢查人和見證人簽名或蓋章；被檢查人拒絕簽名的，應當在筆錄上註明。

注意檢查筆錄與詢問筆錄的區別：如果被檢查人拒絕簽名的，在筆錄上註明即可，檢查筆錄仍有效；詢問筆錄必須由被詢問人簽名，否則無效。

5. 扣押登記。（1）扣押的對象：只能對需要作為證據的物品予以扣押；對被侵害人或者善意第三人合法佔有的財產不得扣押，但應當予以登記。（2）對扣押物品的處置：與案件無關的退還；屬於他人合法財產的，登記後立即退還；滿6個月無人主張權利或者權利人不明的，收歸國有。（第89條）

6. 處罰決定書的送達。處罰決定書宣告後當場交付；無法當場宣告的，2日內送達；有被侵害人的，將決定書副本抄送被侵害人。決定給予行政拘留處罰的，還應當及時通知被處罰人家屬（注意與一般行政處罰決定書送達期限的區別）。（第97條） 法律||教育網

7. 辦案期限。一般自受理之日起30日內結案；特殊情況可以延長30日，須經上一級公安機關批准。注意鑒定所用時間不計入辦案期限。（第99條）

8. 其他規則（第79、81、93條）

（1）非法證據排除規則：以非法手段收集的證據不得作為處罰依據。

（2）迴避規則：警察的迴避由所屬公安機關決定；公安機關負責人的迴避由上一級公安機關決定（注意：對公安機關的正職領導的處分決定由本級人民政府做出）。

（3）重證據輕陳述規則：只有本人陳述而無其他證據的，不能作出處罰決定。

【例題】

1.某縣公安局接到有人在薛某住所嫖娼的電話舉報，遂派員前往檢查。警察到達舉報現場，敲門未開破門入室，只見薛某一人。薛某拒絕在檢查筆錄上簽字，警察在筆錄上註明這一情況。薛某認為檢查行為違法，提起行政訴訟。下列哪些選項是正確的？（2009年卷二多選第88題）

A某縣公安局應當對電話舉報進行登記

B警察對薛某住所進行檢查時不得少於二人

C警察對薛某住所進行檢查時應當出示工作證件和縣級以上政府公安機關開具的檢查證明文件

D因薛某未在警察製作的檢查筆錄上簽字，該筆錄在行政訴訟中不具有證據效力

答案：ABC

2.2006年5月2日，吳某到某縣郊區旅社住宿，拒不出示身份證件，與旅社工作人員爭吵並強行住入該旅社。該郊區派出所以擾亂公共秩序為由，決定對吳某處以300元罰款。下列哪些說法是正確的？（2006年卷二多選第82題）

A派出所可以自己的名義作出該處罰決定

B派出所可以當場作出該處罰決定

C公安機關應當將此決定書副本抄送郊區旅社

D吳某對該罰款決定不服，應當先申請復議才能提起行政訴訟

答案：AC