行政法80表

Ⅰ 行政法的概念

行政法

(一)關於行政法概念的幾種觀點

由於行政法是關於行政的法，人們對行政的涵義有多種多樣的理解，對行政法的理解也就必然多種多樣。因此，關於行政法的概念的表述可以說是眾說紛紜。在對行政法概念的眾多表述中，比較有代表性的主要有以下幾種：

(1)行政法是規定主權行使限度與行使方式的法。

(2)行政法是調整行政機關特定行政內容的法。

(3)行政法是控制政府權力的法。

(4)行政法是調整社會關系的法。

(5)行政法是行政機關制定的法。

(6)行政法是執行機關適用的法。

(二)行政法的涵義

對行政法可作如下表述：行政法是法的一個獨立部門，是調整因行政主體行使行政職權而產生的特定社會關系的法律規范的總稱。這一表述包括以下兩層涵義：

1、行政法是調整特定社會關系的一類法律規范的總稱。

2、行政法是法的-個獨立部門

(三)行政法的特徵

行政法作為一個獨立的法律部門，與其他普通部門法無論是在形式上還是在內容上都有顯著的不同。

1、行政法在內容上的特點

(1)行政法內涵豐富、范圍廣泛、技術性較強。

(2)行政法具有很強的命令、服從性。

(3)行政法律規范的內容易於變動。

2、行政法在形式上的特點

(1)行政法律規范數量繁多，表現形式多樣，沒有統一完整的法 典。

(3)行政法實體性規范與程序性規范相互交織，往往共存於同一 法律文件之中。

（四）行政法調整對象

法律是社會關系的調整器；任何-個部門法律，都以一定的社會關系為調整對象。從這個角度我們可以說：行政法是調整行政關系的法。

行政關系，是指行政主體(一般是行政機關)在實施國家行政權過程中所發生的各種社會關系。簡單地說，即國家行政管理關系。

行政關系是社會關系，但它不同於一般的社會關系。它的個性是通過它的特徵反映出來的。行政關系主要有以下幾個特徵：

第一，從主體上看，在行政關系雙方當事人中，必有一方是行政主體，即必有一方是作為行政管理主體的行政機關或得到授權的其他組織。否則，就不屬於行政關系。

第二，從內容上看，行政關系的內容都與國家行政權力直接有關。或者說，國家行政權是行政關系的核心。行政關系共實就是國家行政權實施所引起的關系。

第三，從內容處分上看，當事人對行政關系中的權利與義務不能自由處分。

第四，從雙方當事人所處的地位上看，行政主體始終處於主導地位，享有很大的優益權。行政主體的這種主導地位主要表現為三個方面，(1)行政關系的產生、變更或消滅，大多取決於行政主體的單方行為，無須以雙方協商一致為產生前提。(2為保證行政關系的實現，行政主體可以對相對人採取直接的強制措施，如行政強制執行，而相對人不具有這種手段。(3)行政主體實施行政權過程中享有不少行政特權，而這是相對人所沒有的。

第五，從解決爭議的方式上看，行政主體有處理行政爭議的權力這與民事關系明顯不同。在民事關系中，爭議雙方當事人，無論那--方都無權單方處理糾紛，只能求助於第三者來解決。而行政關系不同，雖然行政主體是爭議的-方當事人，但它有單方處理的權力；即使有的爭議需法院作最終裁決，但行政主體也往往有先置處理權。就是說，行政關系的特徵允許行政主體在-定范圍內"自己做自己的法官"。

（五）現代行政法本質上是平衡法

行政法與其他法律部門的最大不同之處在於，作為行政法主體一方的行政機關擁有國家權力，是管理者；其相對一方則是公民、法人或其他組織，不擁有國家權力，是被管理者。這就決定了行政法的本質隨著不同時代、不同國度對行政法主體雙方地位的不同規定而有截然不同的表現。

行政法發展到今天，一方面，現代社會政治、經濟、文化的發展已有效地控制了行政專橫，保障了公民權利；另一方面，這種政治、經濟和文化的發展又要求適當擴大行政權、約束公民權。因此，適應這一社會趨勢，現代行政法在世界各國都不同程度地跳出了"管理法"或"控權法"的窠臼，向著"平衡法"的方向發展。其特徵是行政權既受到控制，又受到保障；公民權既受到保護，又受到約束；行政權與公民權之間既相互制約，又相互平衡。

與現代行政法實質上是平衡法相適應，現代行政法存在的理論基礎應是"平衡論"，即在行政機關與相對一方權利義務的關系中，二者的權利義務在總體上應當是平衡的，而這一平衡是通過立法、執法和救濟三個動態環節來不斷調整和實現的。立法是公平分配行政機關與相對一方權利義務的過程；執法是著重保障行政權，要求公民服從的過程，但也應摻入民主與公正的機制與因素；救濟是著重保障公民權、審查行政行為的過程，但也應注意維護行政權的合法行使，防止公民權濫用。上述立法--執法--救濟的整個發展過程，實質上是行政機關與相對一方在權利義務關繫上既對立又統一、既沖突又平衡的矛盾運動過程。正是行政機關與相對一方的權利義務在執法和救濟兩個具體環節上的差異性和不對等性，保證了其在行政法總體狀態上的對等性和平衡性；也正是這種行政機關與相對一方權利義務關系的內在發展規律，構成了現代行政法發展的動力和現代行政法學研究的核心。80年代以來我國行政法治和行政法學的迅速發展，特別是行政訴訟法、國家賠償法、行政處罰法、行政復議法等重要行政法律的頒布，充分證明"平衡論''的思想確實貫穿於我國行政法治和行政法學的發展過程以及上述法律的立法宗旨和基本內容之中。

平衡理論的主要內涵。平衡論最基本的主張是：現代行政法的目的、功能以及整個制度設置應該是平衡行政權與公民權以及相應的公共利益與個人利益等社會多元利益。它包括兩方面的意涵：一是立法上權利義務的公平配置；二是以利益衡量方法貫穿於整個行政法的解釋與適用過程。根據平衡論的觀點：行政權與公民權的關系，是行政法所調整的一對基本矛盾。在總體上實現行政權與公民權的平衡，對於實現行政機關與公民義務的平衡，兩者各自權利義務之間的平衡，乃至各方法律地位(權利義務綜合體現)的平衡，具有基礎性、決定性的意義。

1、行政法的價值導向：平衡論認為，涉入行政法領域的社會多元利益、價值都應當得到尊重和協調。主張在價值沖突中訴諸中庸、平和的制度性解決方案。

2、行政法的研究視角和方法：平衡理論認為，行政法學應當轉移以法院或行政機關為中心的視角，直接以行政機關與公民的關系切入研究，在研究方法上，應當強調行政權與公民權的配置，而以立法控制或司法審查作為一種憲政視野下的制度性保障。

3、行政法的概念和調整對象：平衡論主張，從調整對象的角度界定，行政法的概念應當表述為，調整行政關系和監督行政關系的法律規范和原則的總稱。

4、行政法關系：平衡理論認為，行政法和民法一樣，均調整平等主體間的關系，並且兩者調整的狀態都應當是一種平等、平衡關系。平衡理論認為，無論在哪個具體的行政法關系中，行政法的權利義務結構都是不對等的，但這種不對等是必要的。

5、行政法治原則：平衡理論認為，權力和權利既然是法律授予的，就應當得到同等保護，都需要激勵；同時，權利和權力一樣，都有被濫用的可能，因此應當同等地受到法律的制約。

6、行政程序法 平衡論認為行政程序法的功能在於通過規范行政行為的空間和時間的表現形式，制約行政權力的行使，因而其規范應主要限定為行政機關的義務性規范，將更多的程序性權利機制賦予行政相對方。在行政程序法的價值取向上，主張協調、兼顧公正與效率，實現二者的動態平衡。

7、行政法體系 平衡論倡導在行政法律制度的層面上建立一種"行政權--公民權"之間的協調模式，認為行政法律制度應當分為兩大類：保障行政權有效行使的制度和抑制行政權違法行使、濫用的制度。

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Ⅲ 行政法司法考試中的分值

行政法在司法考試中占據了重要地位，對考生來說常常具有挑戰性。每年的考試中，這個科目的分數通常在50-60分之間，有時還會更高。具體到2008年的司法考試，行政法與行政訴訟法的分數分布如下：單選題部分佔據了12分，涵蓋了第39題到第50題；多選題部分則分配了22分，包括了第80題到第90題的題目；而在不定項選擇題部分，有6分的分值，即第98題到第100題。令人關注的是，第四卷的第六題更是佔了20分的比重。總體來看，行政法部分的總分值為60分，與歷年考試保持相對穩定。

這個科目的考察內容廣泛，不僅考驗考生對行政法律知識的理解和掌握，還要求他們具備對案例的分析和判斷能力。因此，備考行政法時，考生需要對行政法規、行政行為、行政訴訟等核心知識點有深入的理解，並且熟練掌握各類題型的答題技巧。只有全面准備，才能在考試中取得理想的成績。

所謂行政法，是指行政主體在行使行政職權和接受行政法制監督過程中而與行政相對人、行政法制監督主體之間發生的各種關系，以及行政主體內部發生的各種關系的法律規范的總稱。它由規范行政主體和行政權設定的行政組織法、規范行政權行使的行政行為法、規范行政權運行程序的行政程序法、規范行政權監督的行政監督法和行政救濟法等部分組成。某重心是控制和規范行政權，保護行政相對人的合法權益。

Ⅳ 2010年司法考試必備之《行政法》講義(四)

2010年司法考試必備之《行政法》講義(四)
第四章 行政法與行政法學的歷史發展

第一節 我國行政法的歷史發展

一、初創階段(1949-1957年)

這是中國行政法制開始生長和發展的時期，是我國社會主義行政法的初級階段。這個時期，國家制定和頒布了大量的行政組織方面的法律法規，規定了各級國家行政機關的組織、職權、工作方式和責任。同時，國家還制定和頒布了大量的有關行政管理方面的法律、法規，規定了國家機關對經濟、政治、文化等各方面事務，以及人、財、物各個領域管理的許可權及管理方式。1949年10月至1956年12月，國家共頒布行政管理方面的法律、法規829項。這個時期，國家還建立了行政監察制度和公民控告政法英傑國家機關及其工作人員違法失職行為的制度。

二、停滯和遭受摧殘階段(1957-1978年)

這是中國行政法制發展緩慢、徘徊、停滯和倒退的時期。其中「*」十年，行政法制更是歷經磨難和備受摧殘。

三、重建和反展階段(1978-1989年)

自1978年****十一屆三中全會至1989年《中華人民共和國行政訴訟法》通過，是中國行政法制重建和走向發展的新巧慧滾時期。這期間，最主要的工作有五項：

(一)恢復原有法制，解決行政領域無法可依的問題

(二)制定新憲法，確定行政法制的宗旨和發展方向

(三)改革政府機構，轉變政府職能

(四)確立行政立法制度，健全行政法制

(五)建立行政司法制度，保障公正行政

四、發展和向新模式轉化階段(1989-)

所謂「向新模式轉化」，是指行政法由原來主要適應計劃經濟的模式向現在適應市場經濟的模式轉化，由過去主要執行管理職能的模式向現在既具管理職能，又具控權職能的模式轉化。這主要體現為六個方面：

(一)在行政管理領域確立依法行政原則

(二)制定行政訴訟法，建立行政訴訟制度

(三)制定國家賠償法，建立行政賠償制度

(四)制定《國家公務員暫行條例》，建立公務員制度

(五)制定《行政監察法》，完善行政法制監督

(六)健全行政程序法制，加強對行政權行使過程的監督和制約

第二節 我國行政法學的歷史發展

一、「史前階段」(1949-1978)

新中國成立後30年中，行政法學在我國學科分類目錄上一直處於空白狀態，行政法學學科並未建立起來。

二、創建階段(1978-1985)

1983年出版的、王岷燦主編的《行政法概要》，是我國第一本行政法學統編教材。

至20世紀80年代中期，行政法學的教學、科研已在我國全面展開，行政法學作為一門獨立的法學分支學科在我國正式建立起來。

三、全面發展階段(1985-1989)

1985年以後，行政法學迅速在全國發展起來，就行政法著述來說，已達幾十種之多，既有教科書，又有專著;既有研究中國行政法的著作，又有研究外國行政法的著作;既有行政法英傑政法的論著，又有譯著，更有大量的論文、譯文。

四、深入發展和學術流派逐步形成階段(1989-)

1989年以後，我國行政法學深入發展，主要體現在質上，體現在深度碧虛上。這主要體現在：專題性研究成果大批涌現;行政訴訟法的研究在行政法學中佔有特殊重要的地位;行政法學研究注重理論聯系實際;若干學術流派出現。

第三節 各國行政法學的主要流派

一、行政法學主要流派的形成及其歷史背景

行政法的最主要、最基本的調整對象是行政主體與行政相對人的關系。對於行政法應如何調整此種關系，如何配置雙方當事人的權利、義務，從而構成怎樣的法的秩序，行政法學者有不同的主張、觀點、理論，逐漸形成了行政法學的各種流派。其中主要的、較有影響的流派有三個，即控權論學派、管理論學派和平衡論學派。

控權論學說主要在英美國家流行。孝余

管理論學說主要在原蘇聯、東歐國家和我國計劃經濟時代流行。

平衡論創立於20世紀90年代初期，由羅豪才教授等提出。之後，平衡論學說在中國一直在不斷發展、完善，90年代中後期開始在行政法學界佔主導地位，但仍有相當一部分學者對平衡論持有異議，有些學者仍然主張新控權論或新管理論。

二、行政法學主要流派的基本觀點

(一)控權論的基本觀點

1、行政法的基本目的在於保障私人的權利和自由。

2、行政法的基本內容是控制和限制政府權力。

3、控權論特別強調嚴格的依法行政原則，主張嚴格限制行政機關的自由裁量權。

4、行政法的主要手段有兩個：司法審查和行政程序。

(二)管理論的基本觀點

1、行政法的主要目的在於保障國家和社會的公共利益。

2、行政法的基本內容是調整國家管理關系、規定國家管理的原則和制度。

3、管理論通常將管理原則視為法的原則，並且以堅持******的領導、堅持社會主義、堅持民主集中制、社會主義計劃經濟等作為最重要的管理原則。

4、行政法律關系主要是命令——服從關系，從而行政法的手段主要是強制和命令性的。

(三)平衡論的基本觀點

1、行政法既要保障行政管政法英傑理的有效實施，又要防止公民權利的濫用或違法行使。

2、行政法的基本內容是行政關系和監督行政關系。

3、依法行政是行政法的一項重要的基本原則，但對依法行政的內涵應予以新的解釋。

4、平衡論主張綜合運用行政法的各種手段，即在必要的場合運用命令、強制手段，同時在大多數場合盡量避免採用行政命令、行政制裁、行政強制手段，淡化權力色彩。

本章思考題：

1、簡述控權論的基本觀點。

2、簡述管理論的基本觀點。

3、簡述平衡論的基本觀點。

4、試論我國行政法發展的社會背景。

Ⅳ 高手求司法考試授課名師

民法
（1）李仁玉（三校名師系統精講階段）：最接近當年司考真題的民法課程莫過於每年三校名師基礎階段由李仁玉教授主講的民法課程，課時長（約48小時），講解仔細，囊括當年的重點難點，甚至有大量的原題講評。雖然三校網校歷年網校的音頻質量不高，有心人還是應當堅持聽一遍。用李教授的話講---「不是我去猜命題老師的命題，而是他們喜歡使用我上課舉的案例。」
（2）隋彭生(律政提高階段）：最適合提高民法應試技巧的民法課程。老隋一向睿智，他喜歡把難以參透的民法理論用一些口訣、一些日常生活中遇到的小案例予以講解，而且老隋的歸納總結能力甚強，認真聽課的學員可以迅速提高自己的民法理論水平和應試技巧。在老隋的眼中，民法並不需多少背記，屬於一點即通的學科。

刑法
（1）韓友誼（萬國系統強化階段或法條串講階段）：韓友誼的牛逼，在於他對張明楷新刑法理論的鑽研和他一流的口才。一個三十多歲的年輕博士，沒有多少社會關系，卻最近4年每年都捕捉到了命題的影子，這就是他了不起的地方。
（2）劉鳳科（新九州基礎階段或串講階段）：一位比韓友誼更年輕的博士，師從張明楷本人。在蘇聯式老派刑法學逐漸沒落的21世紀，如韓友誼一般敏銳提出了許多創新式的前衛理論。其實，創新的人並不是劉博士，而是他的老師張明楷。張明楷和陳興良這兩位中國刑法界的泰山北斗，正通過司法考試命題人這個舞台向中國法學界的青年人傳遞一個信息，知識不更新便會被淘汰。

民訴
（1）鄭其斌（新東方北斗星系統精講階段）：萬國歷史上最為優秀的民訴老師，07年加盟新東方。善於歸納民訴學科的知識點和考點，是備戰司考，加強復習效率的最佳人選。
（2）楊秀清（律政提高階段）：從事司考(律考）培訓十幾年時間，善於將理論與法條相結合。屬於學院派司考培訓師權威。

刑訴
（1）汪海燕（新東方北斗星系統精講階段）：與鄭其斌相似，曾是萬國歷史上最為優秀的刑訴老師，08年離開萬國，遊走於江湖。估計今年在海天、新東方、東方法澤等學校都會有課。他的名言是「聽了我的課，七八不離十」，即他的課中包括了大約80%的刑訴考點。
（2）馬明亮（萬國系統強化階段或法條串講階段）：新一代萬國明師，歸納考點的能力極強，授課簡明扼要，決不像學院派們一樣把簡單的刑訴講的七葷八素。

行政法
（1）林鴻潮（新東方北斗星系統精講階段）：開創表格行政法學之先河，把最為難學的行政法歸納到他的100個表格之中。四年來一直都是行政法學科最有人氣的培訓大師。有人說他今年打算退居二線，但在河北東方法澤的課表中仍有他的大名。
（2）吳鵬（律政提高階段）：一位勤勤懇懇的行政法教授，授課風格平實，理論功底扎實。他的課對於打好行政法的基礎有所幫助。

商經與知識產權
（1）王小龍（新東方北斗星系統精講階段）：我一直迷惑，為什麼06年的萬國居然會成就這么一大撥出類拔萃的青年名師（如鄭其斌、汪海燕、林鴻潮、王小龍、張海峽、韓友誼、李建偉等），為什麼09年的萬國好老師會走得一塌糊塗？王小龍作為當年萬國商經學科的佼佼者，07年加盟新東方，他語言干練、思維清晰，講授的每一個知識點都與相應的法條相銜接。
（2）肖釗（萬國系統強化或法條串講階段）：肖釗的名氣遠遠比不上王小龍、鄢夢萱和張海峽，08年萬國也沒有選擇他的課作為網路課程。但據我個人判斷，如果萬國的駱勇還沒愚昧到腦子進水的程度，就一定會在張海峽走人以後首推肖釗。肖釗是所有商經學科司考培訓師中唯一將細分學科考點列入授課提綱的聰明人，他的這種授課方式，是繼表格學習法之後一種新的創意，也是最容易被考生接受的一種學習方法。

三國法
楊帆（女，律政提高階段或三校名師系統階段），別無選擇，只有她最為權威。要想在這門學科上不多花費時間，就請您認認真真聽好她的課。其他所謂出題人張麗英等人的課完全可以忽略不計。

法理憲法與法制史
（1）陳景輝+焦洪昌+趙曉耕（三校名師系統階段），本來不搭界的三門學科，就應當由三個學科的專業人士來講解。有人說這三位老大爺講課拖沓，毫不幽默。臨到考場才會發現這三位都是高人，均是猜考題的高手。堅持聽，就是你的一大成功。
（2）淳於聞（萬國系統強化階段）：不知何故，淳於老師去年沒有上網路課程，萬國選用的郭曉飛、高仰光又得不到學員的認同。這是一位與小沈陽、郭德綱並駕齊驅的天才笑星，他能把法理、法制史這樣死氣沉沉的學科講的你前俯後仰。淳於最聰明的地方，是製作了一份超級詳盡的講義，讓你笑完之後背一背講義，也能得個高分。

Ⅵ 2020法考備考考點【行政法】具體行政行為的效力狀態

一、具體行政行為的效力狀態

根據我國的行政訴訟法和行政復議法，判斷具體行政行為合法性的基本標准(即具體行政行為一般合法要件)：

①行使行政職權的主體合法;

②合乎法定職權范圍;

③作出具體行政行為的證據確鑿;

④適用法律法規正確;

⑤符合法定程序;

⑥不濫用職權;

⑦無明顯不當。行政機關採取的具體行政行為，符合以上條件就是合法的，將得到司法審查機關或者行政復議機關的支持。否則就構成違法，將被確認無效、被撤銷或變更。具體行政行為無效、撤銷和廢止，是終止具體行政行為效力的重要原因。

1.無效的具體行政行為：有重大和明顯的法律缺陷

如果一個具體行政行為有嚴重和明顯的法律缺陷，這種違法達到一個有正常理智的普通人的常識性理解都可以明顯看出的程度，那麼它就是無效的具體行政行為。

無效的具體行政行為可以表現為許多具體情形，不能作一次性窮盡列舉。但是如果一個具體行政行為發生如下情形，就可以構成無效的理由：

(1)要求從事將構成犯罪的違法行為。例如，命令違法侵入公民住宅、發行非法出版物、捕殺珍稀瀕危動物並達到違反刑事法律的程度。

(2)明顯缺乏法律依據的。例如，許可當地企業製作、銷售傳播淫穢內容的光碟。

(3)明顯缺乏事實根據的，或者要求從事客觀上不可能實施的行為。例如，根據沒有查證的材料給予一個無辜的公民以治安處罰。

《行政訴訟法》第75條規定，行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據等重大且明顯違法情形，原告申請確認行政行為無效的，人民法院判決確認無效。

具體行政行為無效的後果：

(1)在實體上，自始無效，無拘束力。

(2)在程序上，行政機關和相對人可隨時主張無效。

(3)在處理後果上，被確定無效後，應盡可能恢復至原狀態。

2.可撤銷的具體行政行為

構成可撤銷具體行政行為的條件，主要是具體行政行為一般性違法或明顯不當。《行政訴訟法》第70條確立了具體行政行為違法的基本標准。(廣義的撤銷包括撤回)

【關聯法條】《行政訴訟法》第70條 行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，並可以判決被告重新作出行政行為：

(一)主要證據不足的;

(二)適用法律、法規錯誤的;

(三)違反法定程序的;

(四)超越職權的;

(五)濫用職權的;

(六)明顯不當的。

可撤銷的具體行政行為：

(1)在實體上，被撤銷的效力可以溯及至行政行為成立之日;

(2)在程序上，必須經法定程序，經有權機關撤銷;

(3)在處理後果上，能夠恢復原狀態的應恢復至原狀態，造成損失的賠償。

3.具體行政行為的廢止

廢止是行政機關依職權使具體行政行為喪失法律效力的行為。廢止的理由和條件是由於客觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續保持其效力的必要。廢止的條件中沒有違法或者明顯不適當的因素，是廢止區別於無效和可撤銷制度的主要方面。

被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回;當事人也不能對已履行的義務要求補償。如果廢止使當事人的合法權益受到嚴重損失，或者帶來嚴重的社會不公正，行政機關應當給予受到損失的當事人以必要的補償。

具體行政行為廢止的條件通常有：

(1)依據變化

具體行政行為所依據的法律、法規、規章、政策，已經為有權機關依法修改、廢止或撤銷。具體行政行為如果繼續維持效力，將與法律、法規、規章、政策抵觸，所以必須廢止原具體行政行為。

(2)情勢變更

具體行政行為所根據的客觀事實已經發生重大變化或者已經不復存在，具體行政行為的繼續存在已經沒有事實根據，需要廢止原來的具體行政行為。

(3)目的實現

具體行政行為所期望的法律效果已經實現，沒有繼續存在的必要。

【試題】

關於具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的?(2009年·卷二·第80題)（ACD）

A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經成立即生效

B.行政強制執行是實現具體行政行為執行力的制度保障

C.未經送達領受程序的具體行政行為也具有法律約束力

D.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的，國家應當給予賠償