民事訴訟法解釋電子送達
Ⅰ 應訴管轄能不能對抗協議管轄
您好：
隨著我國經濟社會快速發展，「有的法律規定，當時搞得比較原則，實施一段時間後，經驗不斷積累，認識不斷深化，有條件修改的更明確一些、操作性更強一些。」為了妥善解決民事訴訟中的一系列問題和難題，在充分論證、廣泛徵求意見的基礎上，《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）經全國人民代表大會常務委員會會議修改後實施。
這次《民事訴訟法》修改的范圍之大和內容之多，以及一系列民事訴訟制度的創新，在此不予贅述。衛東區法院法官在本文中僅就修改後的《民事訴訟法》關於管轄權異議和應訴管轄之間銜接適用問題進行淺析，並對電子送達中關於「受送達人同意」以期最高人民法院進行配套司法解釋修訂時引起注意，僅表拙見。
一、管轄權異議與應訴管轄在司法實踐中的銜接適用
《民事訴訟法》第一百二十七條規定「人民法院受理案件後，當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。當事人未提出管轄異議，並應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄規定的除外。」本條共兩款，分別是關於管轄權異議與應訴管轄制度的規定。管轄權異議是指人民法院受理案件後，當事人依法提出該人民法院對本案無管轄權的主張和意見。管轄權異議是當事人的一項重要訴訟權利，提出期間受到民事訴訟法的嚴格限制。而應訴管轄又稱默示協議管轄，是指本不具有管轄權的人民法院，由於當事人在法定期限內未提出管轄權異議且應訴答辯的，人民法院即有權對該案進行審理。
但根據《民事訴訟法》第三十六條的規定，「人民法院發現受理的案件不屬於本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規定不屬於本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。」以文本解釋意即人民法院只要發現管轄錯誤的，無論在何訴訟階段——但限定在裁判前無異——都應當移送管轄權，未予承認受訴法院依當事人應訴答辯而取得管轄權，似與第一百二十七條的規定相矛盾，但其實該二條規定有內在淵源及適用條件。
從法理層面上講，無論當事人提出管轄權異議與否，人民法院對管轄權進行審查是一項強制性義務，因為管轄權屬於訴訟要件之一，是人民法院做出實體判決的前提條件。對管轄權進行審查既是人民法院須主動履行的職權職責，另一方面，提出管轄權異議也是當事人的法定訴訟權利。在受訴法院未主動審查或雖經審查但卻未發現管轄錯誤的，若當事人在法定期間內未提出管轄權異議的，可視為其對自己法定訴訟權利的放棄；如其另就案件實體法律問題應訴答辯的，可視為當事人之間達成了由受訴人民法院管轄的協議（即默示管轄協議），受訴法院便藉此取得了所謂的應訴管轄權。當事人在期間屆滿後再提出管轄權異議的，受訴法院有權裁定駁回；當事人如以受訴法院無管轄權為由進行抗辯的，受訴法院不予支持，也不得再行移送管轄。這也是修改後的《民事訴訟法》第十三條第一款關於誠實信用原則的規定，「民事訴訟應當遵循誠實信用原則」，即在民事訴訟活動中，人民法院和訴訟參加人都應當同等地遵循誠實信用原則。
從訴訟程序操作層面講，當事人提出管轄權異議應具備以下兩個要件：一是司法實踐中提出異議主體主要為被告，雖《民事訴訟法》第一百二十七條規定提出管轄權異議的是「當事人」，但因訴訟程序的啟動人是原告，法院「不告不理」，原告向其認為有管轄權的法院主動提起訴訟，被告不能決定受訴法院，故若被告認為受訴法院沒有管轄權的，只能以此形式提出主張，這也是法律賦予被告該訴訟權利的出發點與法理基礎。二是應在法定期間內提出，「當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出」，該項規定應為強制性條款，且屬於效力性條款，如不在此法定期間提出異議，即喪失該項訴訟權利，受訴法院依法取得管轄權。默示協議管轄則需在此二要件基礎上增加一個要件，即是要求被告「應訴答辯」，即被告在答辯期限內未提出管轄權異議的同時，還要求其按照受訴法院依法確定的日期時間到庭參加訴訟，並就案件實體法律問題進行辯論陳述的，方可視為被告默認受訴法院具有管轄權。
因此，從法學理論與實踐操作中均可以得出如下結論：被告作為被動參與民事訴訟程序的一方主體，未依法提出管轄權異議，即已放棄了法律賦予其處於被動訴訟地位的訴訟權利，這既是管轄權異議程序的「胎亡」，卻又是默示協議管轄程序的「萌生」。如被告在放棄提出管轄權異議的訴訟權利後，到庭參加訴訟並就案件實體法律問題進行辯論陳述，則既是民事訴訟程序法問題，也是實體法律問題的肇始。而對於受訴法院來講，其因此合法取得對案件的管轄權，不得再以《民事訴訟法》第三十六條之規定為據移送管轄，且得依法行使對案件實體法律問題進行審理裁判的權力。
二、管轄權異議與默示協議管轄銜接適用問題的建議
但是，對於受訴法院可能存在這樣幾個法律問題：在被告應訴答辯前，受訴法院發現其不享有管轄權，是否可以主動移送至有管轄權的法院呢？這樣是否會剝奪被告同意原受訴法院對案件實體法律問題審理的訴訟權利呢？因此，需要最高人民法院通過司法解釋的方式明確以下幾個問題。
首先，應當明確當事人提出管轄權異議期間的法律性質。「當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出」，這是《民事訴訟法》對於當事人提出管轄權異議訴訟權利行使期間的限制，這一期間的法律性質應為除斥期間？還是時效期間？也即要明確答辯期間的法律性質，《民事訴訟法》未對此予以明確，但是修改後的《民事訴訟法》第一百二十五條第一款關於被告答辯期間的規定為「應當在受到之日起十五日內提出答辯狀」，與修改前相比較，增加了「應當」二字，筆者認為這二字是對「十五日」的限定，而非對被告是否必須提出答辯狀的限定，因為該條第二款明確規定「被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理」。與涉外民事訴訟提出答辯狀期間可以申請延期的規定不同，該條（即國內民事訴訟）強制性地規定被告提出答辯狀這一訴訟權利的行使期間為法定的十五日，未明確是否可以延期，應嚴格依照法律文本操作，被告不得申請延期、人民法院也不準延期。
因此，被告提出答辯狀的期間是固定的，不以任何事由而變更，被告如未在此期間提出答辯狀，則喪失了提出答辯狀的訴訟權利，故該期間的法律性質應為除斥期間。如當事人未能在此法定期間提出管轄權異議的，便也喪失了提出管轄權異議這一訴訟權利。該規定條款應為強制性條款，而非倡導性條款，且屬於效力性條款，如不在此法定期間提出，即喪失該項訴訟權利，受訴法院依法取得管轄權。但是，若當事人在答辯期間未提出管轄權異議，其後也未應訴答辯的，即便其在法定期間屆滿後再提出管轄權異議的，人民法院雖無義務進行審查，但卻仍可依職權決定是否採納——對管轄權的審查是人民法院的法定職責——可在最終裁判前將案件移送有管轄權的人民法院。
其次，應當借鑒協議管轄制度，明確默示協議管轄適用的案件類型，並保護被告「默示」的訴訟權利。《民事訴訟法》第三十四條是關於協議管轄的規定，「合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。」可看出協議管轄的法定要件有：一是適用案件為「合同或者其他財產權益糾紛」；二是應采書面約定形式；三是協議約定管轄法院范圍法定；四是必須選擇確定的、單一的受案管轄的人民法院；五是不得違反級別管轄與專屬管轄。默示協議管轄顯然不要求書面約定，相反是以被告「應訴答辯」的作為方式為要件的，也不要求確定單一的管轄法院，但在不得違反級別管轄與專屬管轄的要求是相同的。然，默示協議管轄是否應明確或限定適用的案件類型呢？在被告應訴答辯前，受訴法院發現其不享有管轄權，是否可以徑行移送至有管轄權的法院呢？
筆者認為，第一，默示協議管轄適用的案件類型應予限定，可以借鑒協議管轄制度要件，將默示協議管轄適用的案件類型也限定為「合同或者其他財產權益糾紛」，排除人身權益及身份權益糾紛類型的案件，抑或以屬地為依據概括性地限定為「與爭議有實際聯系的地點的人民法院」，排除與爭議糾紛毫無關聯的法院的管轄權。這既是民事訴訟法基本法理的應有之義，也可以防止當事人通過虛假訴訟方式來行違法違規行為之實，如婚姻關系當事人借默示協議管轄在與夫妻雙方均無人身、身份或財產權益關聯之地的人民法院訴訟離婚並分割財產，以此來逃避夫妻債務或規避國家強制性義務。第二，被告在法定期間未提出管轄權異議，也未應訴或答辯的，其後受訴法院發現其不享有管轄權，依職權將案件移送至有管轄權的法院應無異議。但是，如果在答辯期屆滿前或屆滿後應訴答辯前，受訴法院依職權審查而發現其不具有管轄權，如在此任何一個期間徑行移送案件之管轄權，是否會侵害當事人的訴訟權利，尤其是剝奪被告默示同意的訴訟權利——默示協議管轄的本質即是被告以應訴答辯的作為方式同意受訴法院對案件實體法律問題進行審理裁判——從而使得被告喪失了要求或同意受訴法院對案件實體法律問題進行審理裁判的訴訟權利？筆者認為，在解決了默示協議管轄適用的案件類型問題後，如不屬於適用的案件類型，主動移送應無法律障礙與現實障礙；如屬於可以默示協議方式管轄的，為保護當事人的訴訟權利，建議可以在移送前徵求雙方當事人的意見，或考慮在期間屆滿後再行移送。
最後，建議增設受訴法院就默示協議管轄法律後果向被告釋明的義務。默示協議管轄制度是大陸法系國家（地區）民事訴訟法均有規定的一項制度，但大陸法系國家（地區）民事訴訟法一方面均無管轄權異議期間的限制，即當事人可以在民事訴訟活動的任何階段提出管轄權異議，以充分保護被告的管轄利益；同時，又通過應訴管轄制度以維護原告的信賴利益、程序安定和訴訟利益，二者互為補充適用。而設置提出管轄權異議的法定期間是我國民事訴訟法的創新，原因與目的均是為了敦促當事人及時行使訴訟權利和節約有限的司法資源。但是，在我國民事訴訟當事人的訴訟能力相對不足的現狀下，被告不提出或者不能在法定期間內提出管轄權異議的抗辯，可能是由於不了解這種訴訟不作為的法律後果造成的，如果機械地適用該項規定，則可能會使得與其設立的目的相悖，影響民事訴訟效率和效果。因此，應當借鑒有關國家（地區）的立法例，如古羅馬法中就要求被告應當明知法院無管轄權但同意接受其審判的才能產生應訴管轄的法律後果，「如果他們誤認為自己處於某一審判員的司法管轄之下，則不產生這一司法管轄」；《德國民事訴訟法》第504條規定：「初級法院在事務管轄或土地管轄兩方面都沒有管轄權時，應在本案辯論之前將此點向被告指出，並告以不責問而進行本案辯論的結果。」對人民法院課以就默示協議管轄的法律後果向被告釋明的義務，可以口頭釋明，也可以在立案送達時書面釋明。
三、兼議電子送達之受送達人同意
《民事訴訟法》第八十七條是關於電子送達制度的規定，「經受送達人同意，人民法院可以採用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書，但判決書、裁定書、調解書除外。採用前款方式送達的，以傳真、電子郵件等到達受送達人特定系統的日期為送達日期。」其中，關於電子媒介載體范圍、送達法律文書范圍、送達確認方式及送達日期等，許多專家學者與司法工作者均有論作，相關爭議分歧不大，但是關於「經受送達人同意」的問題鮮有論述，需要最高人民法院通過司法解釋的形式予以明確。
為何必須「受送達人同意」？根據規定，受送達人同意是電子送達的前提條件，如果受送達人不同意則不能採取此種方式，即使送達也無效。這是由電子送達的特殊性決定的，因為根據《民事訴訟法》的規定，送達法律文書主要有以下幾種方式：直接送達、留置送達、郵寄送達、轉交送達、委託送達、公告送達和電子送達。其中，除了電子送達外，其他六種送達方式均是「人對人」進行送達的，且送達結果即受送達人是否接收到法律文書，均會以某種特定形式確定，而只有電子送達是「人對物」進行的，向被送達人的傳真機或電子郵箱等通過電子物理渠道實施的，送達結果即受送達人是否接收到法律文書難以確定，這直接關繫到人民法院的訴訟程序是否合法和受送達人訴訟權利能否得到實現的問題，因此，必須取得受送達人的同意。
如何確定「受送達人同意」？受送達人同意是電子送達的前提條件，而送達結果直接關繫到人民法院訴訟程序的合法性，也與受送達人的訴訟權利和實體權利緊密相關，因此必須將受送達人同意的意思表示通過某種載體形式予以固定。對於原告來說，固定其同意的意思表示的載體較為容易，因為其作為民事訴訟程序的發起人和實體權利的請求人，相對會配合法院的送達工作，完全可以在受理後以書面形式將其同意電子送達的意見予以固定。
但是，對於被動參與民事訴訟程序的被告來說，其實體利益可能會因訴訟裁判而被限制、減損或被課以訴訟義務和實體義務，一般是不願意被動參與訴訟的，故不管是初次送達還是再次送達，被告不予配合的情形是普遍的，如不採取可靠可信的方式對其同意電子送達的意見予以固定，其在訴訟中或裁判後以送達不合法為由「翻供翻案」的法律風險是完全存在的。對此，建議採取以下幾種方式進行固定：一是電話錄音或製作電話詢問筆錄，並由合議庭成員或其他在場人員簽字確認；二是被送達人書面同意電子送達，並說明選擇何種電子方式進行送達；三是案件承辦人或合議庭成員可以其他方式方法通知，但必須有其他在場人書面確認或被送達人其後到庭補簽送達回證。
Ⅱ 民事訴訟法關於證據的規定
根據《中華人民共和國民事訴訟法》規定
1.證據包括：當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。
2.證據必須查證屬實，才能作為認定事實的根據。當事人對自己提出的主張應當及時提供證據。
3.人民法院根據當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應當提供的證據及其期限。當事人在該期限內提供證據確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據當事人的申請適當延長。當事人逾期提供證據的，人民法院應當責令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據不同情形可以不予採納該證據，或者採納該證據但予以訓誡、罰款。
4.證據應當在法庭上出示，並由當事人互相質證。對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。
5.書證應當提交原件。物證應當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復製品、照片、副本、節錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。
6.凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。
不能正確表達意思的人，不能作證。
7.在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動採取保全措施。
因情況緊急，在證據可能滅失或者以後難以取得的情況下，利害關系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據。
(2)民事訴訟法解釋電子送達擴展閱讀
經人民法院通知，證人應當出庭作證。有下列情形之一的，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：
1.因健康原因不能出庭的；
2.因路途遙遠，交通不便不能出庭的；
3.因自然災害等不可抗力不能出庭的；
4.其他有正當理由不能出庭的。
訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：
1.偽造、毀滅重要證據，妨礙人民法院審理案件的；
2.以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的；
3.隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產，或者已被清點並責令其保管的財產，轉移已被凍結的財產的；
4.對司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協助執行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的；
5.以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執行職務的；
6.拒不履行人民法院已經發生法律效力的判決、裁定的。